Jurisdiction: civil
Date: 2023-01-11 00:00:00

Позивач [PERSON] звернувся до суду з позовом, в якому просить: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 28 січня 2021 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем, зареєстрований в реєстрі за номером 7039, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Українські фінансові операції» суму боргу 24 464,00 грн.; стягнути з ТОВ «Українські фінансові операції» на користь [PERSON] , витрати по оплаті судового збору 908,00 грн., , витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 2000 грн. В обґрунтування\~пред`явлених вимог\~зазначив\~наступне.\~28 січня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис № 7039 про стягнення з позивача [PERSON] на користь відповідача ТОВ «Українські фінансові операції» заборгованості у розмірі 24464,00 грн. 10 березня 2021 року на підставі цього виконавчого напису № 7039 від 21.01.2021 року Приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко А.С. відкрито виконавче провадження № 62405353. Позивач [PERSON] вважає, що даний виконавчий напис вчинений нотаріусом з порушенням порядку вчинення, тому просить визнати його таким, що не підлягає виконанню. Грошових коштів за кредитними договорами не отримував. Персональні дані, копія паспорту, коду, були викрадені. 5 квітня 2021 року Вища кваліфікаційна комісія нотаріату при Мін`юсті позбавила свідоцтва на право заняття нотаріальною діяльність приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького І.В. Згідно ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. Відповідно до ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому Постановою КМУ від 29.06.99 №1172. Згідно з п.2 цього Переліку, зі змінами та доповненнями, для одержання виконавчого напису щодо кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з розрахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості. Підпунктами 1.1.,1.2 п.1 гл.16 розділу II «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженого наказом Міністерства юстиції України №296/5 від 22.02.2012, встановлено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Пунктом 2.3 цього Порядку передбачено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу. Пунктом 3 глави 16 розділу II вищезазначеного Порядку передбачено умови вчинення виконавчого напису. Так, згідно з п.п.3.1. нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Відповідно до п.п.3.2. безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Положеннями п.п.3.4. визначено, що строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. Згідно з п.п.3.5. при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому вищевказаною постановою КМУ. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більш ніж 3 роки, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більш ніж рік. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається в межах цього строку. Учинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. Аналіз зазначеної норми Закону свідчить про те, що відповідне право стягувача, по захист якого він звернувся до нотаріуса, повинне існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість боржника перед стягувачем. Отже, відповідно до норми цієї статті Закону, обов`язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису є безспірність заборгованості боржника, у тому числі й унаслідок цивільно-правової відповідальності. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої вимоги боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору щодо заборгованості як такого. Він вважає, що надані стягувачем нотаріусу документи, на підставі яких вчинено виконавчий напис, не були достатніми для підтвердження безспірності заборгованості [PERSON] перед ТОВ «Українські фінансові операції» на день вчинення напису. Докази надіслання стягувачем вимоги боржнику (зокрема поштового реєстру відправлень та опису вкладення до цінного листа) представником кредитора нотаріусу не надано, тобто не надано доказів, які б підтверджували, що 15.04.2020 року на адресу боржника дійсно було направлено вимогу про погашення боргу, а отже відсутні докази обізнаності боржника про розмір заборгованості. Відповідно до п.4.10 Положення «Про організацію операційної діяльності в банках України», затвердженого Постановою НБУ №254 від 18.06.2003 первинні документи складаються на бланках форм, затверджених відповідно до законодавства України. Документування операцій може здійснюватися з використанням бланків, виготовлених банками самостійно, які повинні містити обов`язкові реквізити чи реквізити форм, затверджених відповідно до законодавства України. Відповідно до п. 5.5. Положення форма особових рахунків затверджується банком самостійно залежно від можливостей програмного забезпечення. Особові рахунки та виписки з них мають містити такі обов`язкові реквізити: номер особового рахунку; дату здійснення останньої (попередньої) операції; дату здійснення поточної операції; код банку, у якому відкрито рахунок; код валюти; суму вхідного залишку за рахунком; код банку-кореспондента; номер рахунку кореспондента; номер документа; суму операції (відповідно за дебетом або кредитом); суму оборотів за дебетом та кредитом рахунку; суму вихідного залишку. Відповідно до п.10 Узагальнення ВССУ від 07.02.2014 «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» належними доказами, які б підтверджували наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлювали розмір заборгованості, могли бути первинні документи, оформлені відповідно до вимог ст.9 Закону України від 16.07.1999 № 996-XIV «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» та Переліку документів визначених в п.2 Постановою КМУ від 29.06.1999 № 1172. На підтвердження безспірності заборгованості стягувачем нотаріусу був наданий документ, найменований як виписка з рахунка [PERSON] за кредитним договором. Вказаний документ не відповідає вимогам до первинних документів (виписки по рахунку), оформлених у відповідності до ст.9 Закону України від 16.07.1999 № 996-XIV «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» та Переліку документів, визначених п.2 Постанови КМУ від 29.06.1999 №1172, оскільки хоч заявник і зазначив, що надає нотаріусу «Виписку з рахунка із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості за Кредитним договором як передбачено п.2 Постанови КМУ № 1172 від 29.06.1999, однак ця виписка не містить початку періоду виникнення заборгованості, а лише кінцеву дату , і не містить строків погашення заборгованості, а тому не може вважатися обов`язковим документом - випискою з розрахунку боржника, дослідивши який нотаріус вчиняє виконавчий напис про стягнення заборгованості в безспірному порядку. Позивач, заперечуючи проти безспірності стягнутої за виконавчим написом суми заборгованості, посилається на те, що грошових коштів не отримував, його персональні дані, копія паспорту, коду, були викрадені. Разом з тим, слід врахувати, що він, позивач, не згоден з сумою заборгованості, на яку нотаріусом виданий виконавчий напис, а тому наявна заборгованість не є безспірною, подані докази свідчать про недоведеність суми заборгованості, яка не може бути розцінена, як безспірна, як в частині розміру заборгованості, так і по строкам давності за вимогами. Такий правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду України від 05.07.2017 №6-887цс17, та в постанові Великої Палати Верховного Суду від 27.03.2019 у справі № 137/1666/16-ц. В судове засідання позивач не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. 20.06.2022 року подав до суду заяву, в якій просить справу в подальшому розглядати за його відсутності, позов підтримує в повному обсязі, не заперечує проти ухвалення заочного рішення. Відповідач у судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, про причини неявки в судове засідання заяв не надавав, відзиву на подавав, у зв`язку з чим на підставі ст. ст. 223, 280 ЦПК України, судом проведено заочний розгляд справи. Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В. в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. Третя особа\~-\~приватний виконавець\~виконавчого округу\~Дніпропетровської області\~Куземченко А.С. в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. Подав до суду заяву, в якій просить справу розглядати за його відсутності. У судовому засіданні досліджені наступні письмові докази: постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с. 11-12), заява про відкриття виконавчого провадження (а.с. 87), пропозиція укласти договір про надання фінансових коштів у позику (а.с. 87-90), акцепт (заява) (а.с. 90-91), виконавчий напис (а.с. 92), постанова про відкриття виконавчого провадження (а.с. 93), постанова про стягнення з боржника основної винагороди (а.с. 94-95), відповідь (а.с. 96, 97), розпорядження (а.с. 101, 103). Згідно з висновками Європейського Суду з прав людини, викладеними у п.45 рішення у справі «Бочаров проти України» від 17 березня 2011 року та у рішенні по справі «Ірландія проти Сполученого Королівства» від 18 січня 1978 року, суд при оцінці доказів керується критерієм доведення «поза розумним сумнівом. Проте таке доведення може випливати зі співіснування достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою висновків або подібних неспростованих презумпцій щодо фактів. Суд,

Outcome: approved