Jurisdiction: civil
Date: 2022-09-28 00:00:00

\~ \~ \~ \~Позивач [PERSON] звернулась до суду з позовом та просила визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною за реєстровим №106355 від 15.07.2021 року, щодо стягнення заборгованості з [PERSON] , [INFO] (адреса: [ADDRESS] , рнокпп: [NUMBER] ) на користь Товариства з обмежено відповідальністю «ФАЙНА ГОТІВКА» ( адреса: 04050, м. Київ, ул... Іллєнка, 18-Б, оф.204, ЄДРПОУ:42269456) у розмірі 54836,84 грн. \~ \~ \~ \~Мотивувала позов тим, що 20 листопада 2021 року вона отримала постанову приватного виконавця виконавчого округу Київської області Микитин Оксани Степанівни про відкриття виконавчого провадження № 67367800 від 04.11.2021 р., з якої дізналася, що у останньої на виконанні перебуває виконавчий напис № 106355 від 15.07.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною щодо звернення стягнення з неї на користь ТОВ «Файна Готівка» заборгованості в розмірі 54836,84 грн. З цієї постанови слідує, що зазначена вище заборгованість виникла за кредитним договором № 068159 від 30.08.2019 року, укладеним між нею та ТОВ «Качай Гроші». \~ \~ \~ \~Крім того, в рамках даного виконавчого провадження, цього ж дня, приватним виконавцем Микитин О.С. винесено постанову про стягнення з неї , як боржника, основної винагороди у сумі 5483,68 грн., постанову про розмір мінімальних витрат на загальну суму 263,80 грн., а також постанову про арешт коштів боржника . 19.11.2021 \~ \~ \~ \~року приватним виконавцем Микитин О.С. винесено постанову по виконавчому провадженню № 67367800 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника та направлено її за місцем моєї роботи, згідно якої зобов`язано роботодавця позивача - ТОВ «Побутові технології» здійснювати відрахування у розмірі 20% із всіх її доходів. \~ \~ \~ \~Аналогічну постанову було направлено приватним виконавцем Мельником Ю.А. до Кагарлицького об`єднаного управління Пенсійного фонду України Київської області про утримання коштів із її пенсії (копія банківської виписки історії по картковому рахунку з 01.07.2021 по 03.12.2021 p.p. додається). \~ \~ \~ \~Вважає, що виконавчий напис № 106355 від 15.07.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною, є протиправним та не підлягає виконанню, виходячи з наступного. \~ \~ \~ \~Згідно статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. \~ \~ \~ \~Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. \~ \~ \~ \~За приписами статті 88 цього Закону, нотаріуси вчиняють виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Також в порушення п.2.3. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, будь-якої вимоги про усунення порушень по кредитному договору не менше, як за 30 днів до вчинення виконавчого напису вона не отримувала, чим була позбавлена права оскаржити вимоги у судовому порядку або виставити письмові заперечення кредитору. \~ \~ \~ \~Нотаріус не повідомляла її про те, що до неї звернулися з заявою про вчинення виконавчого напису, що створює ситуацію коли боржник не міг ніяким чином заперечувати проти незаконно нарахованих сум і відповідно нотаріус не мала вчиняти виконавчий напис оскільки нею не була перевірена безспірність вимог кредитора (Відповідача). \~ \~ \~ \~ Наслідки такого неповідомлення зазначені в узагальненні ВССУ від 07.02.2014 р. про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні. А саме в п. 10 вказаного узагальнення вказано, що неповідомлення боржника про вимогу кредитора є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5 передбачено порядок вчинення виконавчих написів. Згідно з пунктом 3.1 вказаної Глави, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Відповідно до пункту 3.2 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172. Відповідно до пункту 1 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172, для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та в Порядку вчинення нотаріальних дій. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість бо інша відповідальність боржника перед стягувачем. Всупереч зазначеному вище, приватний нотаріус вчинив спірний виконавчий напис не перевіривши існування у стягувача на момент звернення права, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, постільки будь яка заборгованість за кредитним договором № 068159 від 30.08.2019 року, укладеним між нею та ТОВ «Качай Гроші», у неї перед кредитором відсутня. Протягом 2019 - 2020 років вона повністю виконала свої зобов`язання за зазначеним вище кредитним договором (не посвідченим нотаріально) шляхом повної виплати передбаченої цим договором суми грошових коштів, але нотаріус, вчиняючи спірний виконавчий напис, цей факт з нею не з`ясовувала. Крім того, вчиняючи виконавчий напис приватний нотаріус не врахувала, що постанова Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в судовому порядку визнана незаконною та нечинною в частині, зокрема, доповнено перелік після розділу "Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами" новим розділом такого змісту: Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. Таким чином, для одержання виконавчого напису нотаріусу повинні подаватися саме нотаріально посвідчені кредитні угоди, що передбачають сплату грошових сум, в оригіналі разом з документами, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Наведене підтверджується постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, яка залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, а також постановою Великої Палати Верховного Суду від 21.09.2021 \~ \~ \~ \~року у справі № 910/10374/17. У пункті 83 постанови від 21.09.2021 року по справі № 910/10374/17 Велика Палата Верховного Суду зробила наступний висновок: «Таким чином, оскільки у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та не чинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса. Отже, нотаріус та відповідач, звертаючись із заявою про вчинення виконавчого напису, наведені вище обставини не з`ясували і у нотаріуса були відсутні повноваження для вчинення виконавчого напису на кредитному договорі, який не був нотаріально посвідчений та не відносився до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса». Таким чином, виконавчий напис № 106355 від 15.07.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною щодо звернення стягнення з мене на користь ТОВ «Файна Готівка» заборгованості в розмірі 54836,84 грн. є протиправним та підлягає скасуванню. Представник позивача\~ адвокат\~Рябокляч К.О.\~в судовому\~засідання позов\~підтримав,\~просив задоволити. Також доповнив , що стороною договору надання коштів у позику №068159 від 30.08.2019 року було Товариство з обмеженою відповідальністю « ФАЙНА ГОТІВКА», а не Товариство з обмеженою відповідальністю « КАЧАЙ ГРОШІ» як зазначено у виконавчому написі нотаріуса і позичальником була позивач . Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ФАЙНА ГОТІВКА", в судове засідання не з`явився, а тому проведено заочний розгляд справи відповідно до ст.280 ч.1 ЦПК України. Відзив не подано. Треті особи: Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна та приватний виконавець виконавчого округу Київської області Микитин Оксана Степанівна в судове засідання не з`явились. Судом встановлено, що позивач отримала постанову приватного виконавця виконавчого округу Київської області Микитин Оксани Степанівни про відкриття виконавчого провадження № 67367800 від 04.11.2021 р., з якої слідує , що у останньої на виконанні перебуває виконавчий напис № 106355 від 15.07.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною . Зміст виконавчого напису : стягнути з [PERSON] яка є боржником за кредитним договором №068159 від 30.08.2019 року, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю « КАЧАЙ ГРОШІ» , правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами №3 від 12.03.2021 року є Товариство з обмеженою відповідальністю « Фінансова компанія «ЕЙС» правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами №16/21КГ від 16.16.2021 року є Товариство з обмеженою відповідальністю « ФАЙНА ГОТІВКА» . Сума заборгованості складає 54836,84 грн. в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 21983,75 грн., прострочена заборгованість за несплаченими відсотками за користування кредитом становить 32853,09 грн. \~ \~ \~ \~В рамках даного виконавчого провадження, приватним виконавцем Микитин О.С. винесено постанову про стягнення з позивача, як боржника, основної винагороди у сумі 5483,68 грн., постанову про розмір мінімальних витрат на загальну суму 263,80 грн., а також постанову про арешт коштів боржника . 19.11.2021 \~ \~ \~ \~року приватним виконавцем Микитин О.С. винесено постанову по виконавчому провадженню № 67367800 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника та направлено її за місцем моєї роботи, згідно якої зобов`язано роботодавця позивача - ТОВ «Побутові технології» здійснювати відрахування у розмірі 20% із всіх доходів позивача. \~ \~ \~ \~Вказану вище постанову було направлено приватним виконавцем Мельником Ю.А. до Кагарлицького об`єднаного управління Пенсійного фонду України Київської області про утримання коштів пенсії позивача. З тексту оспорюваного виконавчого напису вбачається, що приватний нотаріус при вчиненні нотаріальної дії керувався ст. 87-91 Закону України "Про нотаріат" та пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року за № 1172. Відповідно п. 2 Переліку (із змінами внесеними Постановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року № 662 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів"), для одержання виконавчого напису по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями подається: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року (справа № 826/20084/14) визнано незаконною та не чинною з моменту прийняття Постанову Кабінету Міністрів України № 662від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині доповнення переліку після розділу "Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами" новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та не чинною Постанову Кабінету`Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постанова набрала\~законної сили\~з моменту\~її проголошення. Підставою для скасування вказаного нормативного акту слугувало те, що саме по собі включення тих чи інших документів, які встановлюють заборгованість, до Переліку, не засвідчує безспірності заборгованості чи іншої відповідальності боржника перед стягувачем, а їх безспірний характер повинен бути затверджений відповідними документами відповідно до умов вчинення виконавчих написів, закріплених у статті 88 Закону України "Про нотаріат". Встановлення оскаржуваною постановою виключного переліку документів, необхідних для отримання виконавчого напису, звужує передбачені статтею 88 Закону України "Про нотаріат" умови вчинення виконавчих написів і не відповідає положенням статті 87 цього Закону. При прийнятті постанови 22.02.2017 року колегією суддів застосовано вимоги положення п. 10.2 постанови Пленуму ВАС України від 20.05.2013 року N° 7 "Про судове рішення в адміністративній справі", згідно якого визнання акта суб`єкта владних повноважень не чинним означає втрату чинності таким актом з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням або з іншого визначеного судом моменту після прийняття такого акта. У зв`язку з цим, суд з метою недопущення порушень прав та законних інтересів осіб, що є позичальниками, вважав за необхідне визнати не чинною Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині, з моменту її прийняття. Ухвалою від 06.03.2017 року у справі № 826/20084/1.4 Вищий адміністративний суд України відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року та до закінчення касаційного розгляду зупинив її виконання. Касаційний розгляд справи було закінчено винесенням ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, яка згідно інформації ЄДРСР України була опублікована 13.11.2017 року. Тобто на момент вчинення оскаржуваного виконавчого напису дія постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 була відновлена. Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені "Офіційний вісник України" від 21.03.2017 року № 23; резолютивну частину ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені "Офіційний вісник України" від 24.11.2017 року № 92. Відповідно до статті 124 Конституції України, ст. 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України. Таким чином приватний нотаріус при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису не врахував обставин, що норми, які дозволяють вчиняти виконавчі написи по кредитним договорам, укладених у простій письмовій формі вже не чинні і повинен був відмовити. Відповідачу у вчиненні виконавчого напису у відповідності до норм Закону України "Про нотаріат" Відповідно до ст.18 ч.1 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена гл.14 закону «Про нотаріат» та гл.16 розді.ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом МЮ від 22.02.2012 №296/5. Згідно зі ст.87 закону «Про нотаріат» в редакції, чинній на момент видачі виконавчого напису, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів. Статтею 88 закону «Про нотаріат» в редакції, чинній на момент видачі виконавчого напису, визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пп.1, 3 гл.16 розд.ІІ порядку). Згідно з пп.2.1 п.2 гл.16 розд.ІІ порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, в якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (пп.2.2 п.2 гл.16 розд.ІІ порядку). Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу 30 днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (пп.2.3 п.2 гл.16 розд.ІІ порядку). Крім того, пп.3.2, 3.5 п.3 гл.16 розд.ІІ порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою КМ від 29.06.99 №1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному переліку документів. При цьому цей перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. Стаття 50 закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови в її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. \~ \~ \~ \~ \~ Неотримання\~боржником вимоги\~про усунення\~порушень за\~кредитним договором\~об`єктивно позбавляє\~його можливості\~бути вчасно\~проінформованим про\~наявність заборгованості\~та можливості\~надати свої\~заперечення щодо\~неї або\~оспорити вимоги\~кредитора.\~Якщо боржник\~не має\~можливості подати\~нотаріусу заперечення\~щодо вчинення\~виконавчого напису\~або висловити\~свою незгоду\~з письмовою\~вимогою про\~сплату боргу\~чи повідомити\~про наявність\~спору між\~нею та\~відповідачем щодо\~суми заборгованості,\~це об`єктивно\~виключає можливість\~учинення виконавчого\~напису. Такий висновок зробив ВС в постанові №758/14854/20. Матеріали справи відомостей про отримання позивачем (боржником) відповідного повідомлення від нотаріуса не містять і відповідач у відзиві не посилався про направлення повідомлення нотаріусом на адресу позивача. Відповідач не довів факт направлення позикодавцем листа-повідомлення з вимогою сплатити борг і отримання позичальником такого листа, так як не надав належних і допустимих доказів на підтвердження вказаної обставини - письмового повідомлення з відміткою боржника про отримання листа-повідомлення з вимогою сплатити борг. Представником надано копію договору , що стороною договору надання коштів у позику №068159 від 30.08.2019 року було Товариство з обмеженою відповідальністю « ФАЙНА ГОТІВКА», а не Товариство з обмеженою відповідальністю « КАЧАЙ ГРОШІ» як зазначено у виконавчому написі нотаріуса і позичальником була позивач . Боржник не мав можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість учинення виконавчого напису. Тому визнати таким, що не\~підлягає виконанню\~вказаний виконавчий\~напис,\~задоволивши позов.

Outcome: approved