Jurisdiction: civil
Date: 2022-10-04 00:00:00

[PERSON] звернувся до суду з позовом про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, в обґрунтування позовних вимог зазначивши наступне. Так, 20.03.2021р. між позивачем та ТОВ «ФК «Джобер» було укладено кредитний договір № 641540. При цьому 16.12.2021р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. було вчинено виконавчий напис № 12461 про звернення стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «КЕШ ТУ ГОУ», яке є правонаступником всіх прав та обов`язків ТОВ «ФК «Джобер» за кредитним договором № 641540 від 20.03.2021р. згідно договору факторингу № 02-29/10/2021 від 29.10.2021р., заборгованості за кредитним договором № 641540 від 20.03.2021р.в розмірі 20\~695 грн. Вказаний виконавчий напис було пред`явлено до примусового виконання до приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Журида С.М., який 04.01.2022р. відкрив виконавче провадження № 68039893, про що стало відомо позивачу при ознайомленні з матеріалами виконавчого провадження. Позивач вважає виконавчий напис № 12461 від 16.12.2021р., вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., таким, що не підлягає виконанню, оскільки він вчинений нотаріусом з порушенням встановленої чинним законодавством процедури його вчинення та на підставі неправомірних вимог стягувача за відсутності документів, що підтверджують безспірність вимог стягувача. Так, приватний нотаріус вчинив виконавчий напис за спірною заборгованістю, що суперечить ст. 88 ЗУ «Про нотаріат», з порушенням процедури вчинення виконавчого напису, не перевіривши наявності доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором, що є порушенням п. 2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5. З огляду на викладене, просив визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис № 12461, вчинений 16.12.2021р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., про звернення стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості за кредитним договором № 641540 від 20.03.2021р.в розмірі 20\~695 грн., та стягнути з ТОВ «ФК«КЕШ ТУ ГОУ» на користь позивача понесені ним судові витрати. Ухвалою Брусилівського районного суду Житомирської області від 04.02.2022р. у вказаній цивільній справі було відкрито спрощене позовне провадження та призначене судове засідання. Також ухвалою\~Брусилівського районного\~суду Житомирської\~області від\~04.02.2022р.\~задоволено заяву\~позивача про\~вжиття заходів\~забезпечення позову\~та зупинено\~стягнення на\~підставі виконавчого\~напису №\~12461,\~вчиненого 16.12.2021р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., щодо стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості за кредитним договором в сумі 20\~695 грн. Позивач [PERSON] в судове засідання не з`явився, про розгляд справи повідомлявся судом належним чином, від позивача до суду надійшла заява про розгляд справи в його відсутність, в якій позивач позовні вимоги підтримав у повному обсязі, просив суд їх задовольнити, проти заочного розгляду справи не заперечував (а.с. 19). Представник відповідача ТОВ «ФК «КЕШ ТУ ГОУ» в судове засідання не з`явився, будучі належним чином повідомленим про час та місце розгляду справи, що підтверджується відомостями про отримання направлених на офіційну електронну адресу судових повісток, про причини своєї неявки суду не повідомив, у зв`язку з чим зі згоди позивача суд ухвалює заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України. Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., а також приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Журид С.М. в судове засідання повторно не з`явились, про час, дату та місце судового розгляду повідомлялась належним чином, причина їх неявки суду невідома. Суд, дослідивши подані сторонами письмові докази, всебічно перевіривши обставини, на яких вони ґрунтуються у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до спірних правовідносин, дійшов до наступних висновків. Судом встановлено, що 16.12.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. було вчинено виконавчий напис № 12461 про звернення стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості за кредитним договором № 641540 від 20.03.2021р.в розмірі 20\~695 грн. (а.с. 12). При вчиненні нотаріальної дії нотаріус керувався ст.\~87\~Закону України\~«Про нотаріат» та пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172. 04.01.2022 року постановою приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Журида С.М. відкрито виконавче провадження № 68039893 з виконання виконавчого напису № 12461, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., про звернення стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості за кредитним договором в розмірі 20\~695 грн. (а.с. 13-14). Однак позивач вважає вказаний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, оскільки він вчинений з порушенням вимог чинного законодавства України. Таким чином, між сторонами виникли спірні правовідносини щодо неправомірності вчинення виконавчого напису нотаріуса, які регулюються спеціальним законодавством України. Відповідно до ст.\~18\~ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно п. 19 ст.\~34\~Закону України\~«Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Згідно ст.\~88\~Закону України\~«Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо до вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлений інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до п. 13 Постанови Пленуму\~Верховного Суду\~України «Про\~судову практику\~у справах\~за скаргами\~на нотаріальні\~дії або\~відмову у\~їх вчиненні»\~№ 2\~від 31.01.1992 при вирішенні справ, пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами. За змістом ст.\~87\~Закону України\~«Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Так, п. 2 розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999, в редакції змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014, було встановлено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, подаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Тобто саме вказані зміни до Переліку дозволяли кредиторам звертатися до нотаріуса для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, оформленими не тільки в нотаріальному порядку, але і в простій письмовій формі. Разом з тим, Київський апеляційний адміністративний суд своєю постановою від 22.02.2017, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 у справі № 826/20084/14, визнав незаконною та нечинною в частині з моменту її прийняття постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині пункту 2 змін, що вносилися до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» № 1172 в редакції від 29.11.2001, в якій у п. 1 Переліку в редакції від 29.11.2001 передбачено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, нотаріусу подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. При цьому п. 2 взагалі не передбачено в діючому Переліку. Тобто під час видачі оскаржуваного виконавчого напису приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. керувався визнаним нечинним законодавством, яке в дійсності не передбачало можливості вчинення виконавчого напису на кредитному договорі, який не був нотаріально посвідчений, а, отже, діяв в порушення норм ч. 2 ст. 87 Закону України «Про нотаріат». При цьому, як зазначила у п. 95 постанови від 21.09.2021р., винесеної у справі № 910/10374/17, Велика Палата Верховного Суду, порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Відповідно до п. 3.1 глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Пунктом 3.5 глави 16 розділу II зазначеного Порядку визначено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Таким чином, та обставина, що позивач не погоджується з розміром заборгованості, а отже існує спір щодо стягнення заборгованості, спростовує безспірність заборгованості боржника. Також, слід зазначити, що в матеріалах справи відсутні повідомлення про наявність заборгованості за кредитним договором та намір відповідача у позасудовому порядку шляхом вчинення виконавчого напису захистити свої порушені права. При цьому згідно вимог ст.\~81\~ЦПК України кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Отже, оскільки позивач не був у встановленому законом порядку проінформований про наявність у нього заборгованості за кредитним договором та розмір вказаної заборгованості, строк, у який належить погасити існуючу заборгованість, а також наслідки її непогашення, суд вважає, що заборгованість, визначена стягувачем та подана нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не є безспірною. Таким чином, на думку суду, наявні достатні правові підстави вважати, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений з порушення вимог законодавства, через що він має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню. Також суд вважає, що з відповідача на користь позивача підлягають стягнення судові витрати, які були понесені ним у зв`язку із зверненням до суду, по сплаті судового збору у розмірі 992, 40 грн. та за подання заяви про забезпечення позову в сумі 496, 20 грн., а всього 1 488 гривні 60 копійок, що відповідає вимогам ст. 141 ЦПК України, оскільки ці витрати, які підтверджені документально квитанціями, залученими до матеріалів справи, є судовими витратами, які у разі задоволення позову підлягають стягненню з відповідача на користь позивача. З врахуванням викладеного та

Outcome: approved