Jurisdiction: civil
Date: 2022-10-03 00:00:00

08.08.2022 року [PERSON] звернувся до суду з позовною заявою до ТОВ Фінансова компанія Авансар, в якій просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 01.06.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Є.М., зареєстрований в реєстрі за № 77833 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ Фінансова компанія Авансар заборгованості за кредитним договором № 2005055882 від 17.04.2016 року у розмірі 32157,58 грн., а також стягнути судовий збір та витрати на правничу допомогу. В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначає, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус не виконав вимоги ЗУ Про нотаріат та вимоги Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. Зокрема, виконавчий напис було здійснено із недотриманням умов вчинення виконавчого напису, не подання стягувачем належних документів на підтвердження безспірності заборгованості [PERSON] , тому він змушений звернутись до суду. Позивач у судове засідання не з`явився, представник [PERSON] надав заяву про розгляд справи у їхню відсутність, позов підтримує та просить його задовольнити. Представник відповідача та треті особи у судове засідання не з`явились, про день,час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином. Від представника відповідача надійшла заява про зменшення розміру витрат на правову допомогу, у якій просять зменшити розмір витрат на правничу допомогу до 1500,00 грн. Суд ухвалив проводити розгляд справ без участі сторін на підставі наявних доказів у справі. Дослідивши матеріали справи суд дійшов наступного висновку. Судом встановлено, що 01.06.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Є.М., за заявою ТОВ ФК Авансар було видано виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі № 77833 про стягнення з [PERSON] заборгованості в розмірі 32157,58 грн. (а.с.15). 30.07.2022 року приватним виконавцем Клименюком А.М. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 69528416 (а.с. 16-17). Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України Про нотаріат). Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів передбачено в главою 14 Закону України Про нотаріат та главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. Так, відповідно до статті 87 Закону України Про нотаріат для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно пп.3.1., 3.2. п.п. 3.1 п.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (далі Перелік). При цьому стаття 50 Закону України Про нотаріат передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України Про нотаріат). Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Згідно розділу\~2\~Переліку\~для\~стягнення\~заборгованості,\~що\~випливають\~з кредитних\~\~відносин,\~стягувач\~для\~одержання виконавчого\~напису\~повинен\~надати\~нотаріусу оригінал\~кредитного\~договору та засвідчену ним виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Крім того, згідно з позицією викладеною Великою палатою Верховного Суду у справі № 826/20084 від 20.06.2018 року, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Окрім цього, відповідно до ч. 1 ст. 27 ЗУ Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень обтяжував, який має намір звернути стягнення на предмет забезпечувального обтяження в позасудовому порядку (тобто шляхом вчинення виконавчого напису нотаріуса) зобов`язаний надіслати боржнику та іншим обтяжувачам, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, письмове повідомлення про порушення забезпеченого обтяженням зобов`язання. Із наявних у матеріалах справи документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису [PERSON] мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, чи надсилалась позивачу вимога про погашення заборгованості та повідомлення про вчинення виконавчого напису. Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача. Аналізуючи долучені документи, суд приходить до висновку, що вказаний виконавчий напис вчинений за наявності спірної заборгованості. У відповідності до\~ст. 81 ЦПК України\~кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Докази згідно вимог ст.ст. 77-80 ЦПК України\~мають бути належними, допустимими, достовірними та достатніми. Згідно з ч.ч. 1-4\~ст. 12 ЦПК України\~цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій. В порушення зазначених процесуальних норм права, відповідачем не спростовано доводи позивача, що заборгованість є спірною, а також не надано інших доказів щодо правомірності своїх дій. Також на підставі ст. 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача необхідно стягнути судовий збір. Щодо клопотання відповідача про зменшення розміру витрат на правову допомогу, суд, враховуючи, що безпосередньої участі у судових засіданнях представник позивача не брав, дійшов висновку про часткове задоволення клопотання.

Outcome: partial