Jurisdiction: civil
Date: 2022-09-28 00:00:00

У січні 2022 року [PERSON] звернулася з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віра Леонідівна, Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 20.06.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі за № 1477, про стягнення з неї на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» заборгованості у розмірі 33 322,38грн. В обґрунтування своїх вимог позивачка зазначає, що з серпня 2020 року з її заробітної відбувалось списання коштів в рахунок погашення невідомого їй боргу. Після того як сума коштів, що списувались, зросла, позивачка звернулась до бухгалтерії підприємства. Після чого їй стало відомо, що приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Вірою Леонідівною стосовно неї відкрито виконавче провадження № 62452147 із примусового виконання виконавчого напису № 1477, виданого 20.06.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, щодо стягнення з неї заборгованості на користь ТОВ «Авентус Україна» у розмірі 33322,38грн. До моменту ознайомлення з постановою про відкриття виконавчого провадження їй не було відомо про будь-які грошові вимоги відповідача. Жодних нотаріально посвідчених договорів, в тому числі на таку суму, за твердженням позивачки, між ним та відповідачем не укладалось. Будь-яких письмових вимог, претензій чи повідомлень вона не отримувала. Позивачка, вважає виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, оскільки заборгованість не є безспірною, а сам виконавчий напис нотаріуса вчинений з істотними порушеннями вимог чинного законодавства, у зв`язку з чим, позивачка звернулася до суду з цим позовом. Ухвалою суду від 27 січня 2022 року провадження по справі відкрито та призначено розгляд справи в порядку загального позовного провадження (а.с. 31). Одночасно із поданням позовної заяви позивачка звернулась із заявою про забезпечення позову. Ухвалою суду від 27 січня 2022 року було задоволено заяву позивачки про забезпечення позову, шляхом зупинення виконання спірного виконавчого напису нотаріуса (а.с. 32-33). Ухвалою суду від 27 січня 2022 року вжито заходи забезпечення доказів (а.с. 34). Позивачка в судове засідання не з`явилася звернувшись до суду з заявою про розгляд справи у її відсутність. Позовні вимоги підтримала в повному обсязі, проти винесення заочного рішення не заперечувала. Представник відповідача відзив на позов не подав, в судове засідання повторно не з`явився, був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, а тому, у відповідності до ст. 280 ЦПК України, суд з погодження представника позивача, провів заочний розгляд справи. Третя особа приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович в судове засідання не з`явився, був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи. Третя особа приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віра Леонідівна в судове засідання не з`явився, був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи. На підставі ч.2 ст. 247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється, у зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи. Суд, дослідивши докази з точки зору допустимості та належності, а у своїй сукупності з точки зору достатності, дійшов до наступного висновку. Суду надано копію довідки № 381 від 26.10.2021 року, про здійснені відрахування із заробітної плати. Утримання за витрати на проведення виконавчих дій у сумі 1 000,00 грн. перераховано за наступними реквізитами: Приватний виконавець Дорошкевич Віра Леонідівна р/р № [NUMBER] АТ БК «ПРИВАТБАНК`МФО 305299. Борг за виконавчим провадженням у сумі 28 426,14 перераховано ТОВ «АВЕНТУС Україна» р/р № [NUMBER] в АТ КБ «ПРИВАТБАНК» МФО 305299, ОКПО 41078230. Основна винагорода приватного виконавця за період з серпня 2020 р. по листопад 2020 р. у сумі 8 001,39 грн. перерахована Приватному виконавцю Дорошкевич Вірі Леонідівні р/р № [NUMBER] АТ КБ «ПРИВАТБАНК», МФО 305299. Основна винагорода приватного виконавця за період з грудня 2020 р. по вересень 2021 р. у сумі 20 424,75 грн. перерахована Приватному виконавцю Дорошкевич Вірі Леонідівні р/р № [NUMBER] АТ КБ «ПРИВАТБАНК», МФО 305299 (а.с. 14). Суду надано копію заяви ТОВ «Авентус Україна» до приватного виконавця Дорошкевич Віри Леонідівни, у якій відповідач просить відкрити виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису, про стягнення з боржника , яким є: [PERSON] , коштів у розмірі 33 322,38 гривень (а.с. 16). Відповідно до договору № 1611085 про надання коштів у позику на умовах споживчого кредиту від 08.12.2019 року, укладеного між ТОВ «Авентус Україна» та [PERSON] , товариство зобов`язується надати клієнту грошові кошти в загальній сумі 11 000,00 грн., на умовах строковості, зворотності, платності, з метою покриття побутових витрат клієнта, а клієнт зобов`язується повернути позику та сплатити проценти за користування позикою (а.с. 17-20). Суду надано копію виконавчого напису № 1477 від 20.06.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, про звернення стягнення з [PERSON] , яка є боржником за кредитним договором 1611085 від 08 грудня 2019 року, укладеним з ТОВ «Авентус Україна», згідно якого загальна сума заборгованості, що підлягає стягненню становить 33 32,38 грн. (а.с. 21). Судом встановлено, що 02.07.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Вірою Леонідівною було відкрите виконавче провадження № 62452147 про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна » заборгованості у розмірі 33322,38 грн., на підставі виконавчого напису № 1477 від 20.06.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем. (а.с. 23) Вирішуючи спір, суд враховує наступні положення законодавства, що регулює спірні правовідносини. Положеннями статей 15, 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до пунктів 1 та 2 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 « Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» зі змінами та доповненнями (надалі Перелік), для одержання виконавчого напису щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок). Згідно ст. 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Однак, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 визначено незаконною та не чинною постанову Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» у тому числі, в частині доповнення Переліку новим розділом «2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями». Ухвалю Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі № 826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017року залишено без змін. Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21.03.2017 року № 23; резолютивну частину ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 24 листопада 2017 року № 92. Постановою Великої Палати Верховного Суду № 11-174ас18 від 20.06.2018 року у задоволені заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року відмовлено. З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» № 1172 в редакції від 29 листопада 2001 року. Пунктом 1 зазначеного Переліку, в редакції від 29 листопада 2001 року, передбачено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставне майно, нотаріусу подаються: - оригінал нотаріально посвідченої угоди; - документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язанням. Суду не надано доказів укладання кредитного договору в нотаріальній формі, що виключає можливість вчинення виконавчого напису нотаріусом. Також відповідно до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеної у постанові від 21.09.2021 у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21), оскільки оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом після набрання законної сили постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, укладений між банком та позивачем кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Зазначене вище дає підстави для визнання спірних виконавчих написів такими, що не підлягають виконанню, у зв`язку із недотриманням приватним нотаріусом під час їх вчинення вимог статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» та Переліку документів. Порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Оскільки нотаріус вчинив оскаржуваний виконавчий напис на підставі кредитного договору, який не був нотаріально посвідчений, суд приходить до висновку, що позовні вимоги про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню обґрунтовані та підлягають задоволенню. Вирішуючи питання про розподіл судових витрат суд враховує наступне. Згідно статті 133 ЦПК України, судові витрати складаються з судового збору та витрат пов`язаних з розглядом справи. Відповідно до п.1 ч.2 ст.141 ЦПК України судові витрати, пов`язані із розглядом справи, покладаються у разі задоволення позову - на відповідача.

Outcome: approved