Jurisdiction: civil
Date: 2022-09-12 00:00:00

\~ \~ \~ \~14.01.2022 року [PERSON] звернулась до Київського районного суду м.Одеси з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Щербаков Ю.С., яким просить визнати виконавчий напис , вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. від 11.10.2021 року, реєстровий № 8146 про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» заборгованості в сумі 14665 грн.50 коп. , таким що не підлягає виконанню. Також, позивач просить стягнути на її користь сплачені судові витрати. \~ \~ \~ \~ Відповідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.01.2022 року вищевказану справу було розподілено судді Маломуж А.І. Ухвалою судді Київського районного суду м.Одеси від 11.02.2022 року прийнято до розгляду та відкрито позовне провадження у цивільній справі за позовною заявою [PERSON] до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Щербаков Юрій Сергійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Розгляд цивільної справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження, передбаченого ст.ст. 274-279 ЦПК України. Згідно Розпорядження\~№ 146 від 14.06.2022 року відповідно до п.2.3.52 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 947/1527/22. Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.06.2022 року, вказану цивільну справу передано судді Гниличенко М.В.. Ухвалою Київського районного суду м.Одеси від 15.06.2022 року цивільну справу № 947/1527/22 було прийнято до провадження судді Гниличенко М.В. та призначено до слухання у судовому засіданні з повідомленням /викликом/ сторін за наявними у справі матеріалами. Особи, що беруть участь у справі, про час і місце судового розгляду сповіщені належним чином у порядку ст.ст. 128-130 ЦПК України. Позивач [PERSON] та її представник адвокат Карлаш І.А. до судового засідання не з`явились, належним чином повідомлялись, через канцелярію суду надійшла письмова заява, якою просили розглянути зазначену справу без присутності позивача та її представника. Відповідач представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» до судового засідання не з`явився, належним чином повідомлявся, причини неявки суду невідомі. 23.04.2022 року через канцелярію суду відповідачем ТОВ «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» було надано відзив на позов, яким просили відмовити у задоволенні позовної заяви у повному обсязі./а.с.54/. Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. до судового засідання не з`явився, належним чином повідомлявся, причини неявки суду невідомі. Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Щербаков Ю.С. до судового засідання не з`явився, належним чином повідомлявся, причини неявки суду невідомі. Судом встановлено, що докази, які є в матеріалах справи є достатніми для розгляду справи по суті та ухвалення рішення, дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного. Відповідно до ст.4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. \~ \~ \~ \~Згідно вимог ч.1 ст.13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених Кодексом випадках. За загальним правилом статей\~15,\~16 ЦК України\~ кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою\~ статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.\~\~ \~ \~ \~ \~Судом встановлено,\~що 09.06.2021\~року між\~ [PERSON] \~та Товариством\~з обмеженою\~відповідальністю «Фінансова\~компанія «Фінанс\~Інновація» \~було укладено\~Кредитний договір\~№ 210609-38694-4, відповідно до якого Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс Інновація» надало кредитні кошти [PERSON] у розмірі 4 250 грн. 00 коп., строком на 13 днів, шляхом переказу на платіжну картку № [NUMBER] емітовану АТ КБ «ПРИВАТБАНК», зі сплатою відсотків за користування кредитом у розмірі 2,2 % від суми кредиту за кожен день користування та 4,0 % від залишку суми кредиту за кожен день прострочення терміну повернення кредиту./а.с.27/. 17.06.2021 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс Інновація» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» укладено договір відступлення права вимоги № 17/06/2021-Р/М-3 відповідно до умов якого право вимоги за № 210609-38694-4 від 09.06.2021 року перейшло до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО»./а.с.70/ Судом встановлено,\~що 11.10.2021\~року приватним\~нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис № 8146 про звернення стягнення з [PERSON] , [INFO] , реєстраційний номер облікової картки платника податків [NUMBER] , за договором № 210609-38694-4 від 09.06.2021 року, укладеним з Товариством з\~обмеженою відповідальністю\~«Фінансова компанія\~«Фінанс Інновація»,\~ідентифікаційний код\~юридичної особи\~41146462,\~ правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення права вимоги №17/06/2021-Р/М-3 від 17.06.2021 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО», ідентифікаційний код юридичної особи 43492595, заборгованість за Договором № 210609-38694-4 від 09.06.2021 року./а.с.26/. У виконавчому напису зазначено, що строк платежу за Договором № 210609-38694-4 від 09.06.2021 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 22.06.2021 року по 24.09.2021 року. Сума заборгованості становить 13965,50 грн., що складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 4250,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 9715,50 грн.. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувача в розмірі 700,00 грн., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню 14665,50 грн. Дата набрання виконавчим написом законної сили 11.10.2021 року./ а.с. 9/. 26.10.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Щербаковим Ю.С. у виконавчому провадженні № 67261830 було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження./а.с.10/. \~ \~ \~ \~05.11.2021\~року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Щербаковим Ю.С. у виконавчому провадженні № 67261830 було винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. Згідно із\~ ст.1054 ЦК України\~за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти. Відповідно: до ч.І\~ст.1055 ЦК України\~кредитний договір укладається у письмовій формі. Згідно із ч.ч. 1, 2\~ст. 207 ЦК України\~правочин вважається вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами). Позивач у позові зазначає, що укладений між банком та позивачем кредитний договір, який наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був нотаріально посвідчений, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Перелік виконавчих документів, які підлягають виконанню виконавчою службою, перелічено в статті 3\~Закону України "Про виконавче провадження", серед яких є виконавчий напис нотаріуса. Виконавчий документ є документом\~строковим, тобто має виконавчу силу тільки протягом строку, встановленого законом. Строк пред`явлення виконавчого документа до виконання (виконавча давність) це встановлений законом строк, протягом якого виконавчий документ може бути пред`явлений до виконання і стати підставою для відкриття виконавчого провадження та проведення виконавчих дій, спрямованих на реалізацію припису юрисдикційного акта. Відповідно до\~ ст.18 ЦК України\~ нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з частиною першої\~статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат»\~(далі - Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим\~Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. \~ \~ \~ \~Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом «Про нотаріат»\~та іншими актами законодавства України (ч. 1\~ст. 39 Закону «Про нотаріат»). Зокрема, цим актом є Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений\~наказом Міністерства юстиції України\~\~22 лютого 2012 року № 296/5\~та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок). Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19\~ст. 34 Закону «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена\~Глава 14 Закону «Про нотаріат»\~та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. Так, згідно зі\~ст. 87 Закону України «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до пунктів 1 та 2\~постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса»\~зі змінами та доповненнями (далі - Перелік документів), для одержання виконавчого напису щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. \~ \~ \~ \~Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року по справі №826/20084/14 визнано незаконною та не чинною\~Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 1-1 такого змісту: «1-1. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. \~ \~ \~ \~Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання: ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу. \~ \~ \~ \~Таким чином, на теперішній час є чинною постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року, якою визнано незаконною та не чинною\~постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, пунктів 1, 2. \~ \~ \~ \~З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню Постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» № 1172 в редакції від 29 листопада 2001 року. Отже, відповідно до діючого законодавства, вчинення виконавчого напису щодо стягнення заборгованості можливе лише на підставі нотаріально посвідченого договору. \~ \~ \~ \~Пунктом 1 зазначеного Переліку в редакції від 29 листопада 2001 року передбачено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, нотаріусу подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Судовим розглядом встановлено, що кредитний договір\~№ 210609-38694-4\~від 09.06.2021\~ року було укладено в електронному вигляді відповідно до Закону України «Про електронну комерцію». \~ \~ \~ \~ \~Таким чином,\~суд зазначає,\~що кредитний\~договір №\~210609-38694-4\~від 09.06.2021\~року на\~підставі якого\~було вчинено\~виконавчий напис\~не є\~нотаріально посвідченим,\~а тому\~у приватного\~нотаріуса Київського\~міського \~нотаріального округу\~Золотих О.О.\~були відсутні\~повноваження та\~підстави на\~його вчинення,\~тобто вчинення\~нотаріусом виконавчого\~напису за\~відсутності надання\~йому особою,\~яка звертається\~із відповідною\~заявою про\~вчинення виконавчого\~напису,\~необхідних оригіналів\~нотаріальних договорів\~чи їх\~дублікатів,\~що має\~наслідком визнання\~такого виконавчого\~напису таким,\~що не\~підлягає виконанню. Аналогічного висновку дійшов Верховний суд у постанові від 29 січня 2019 року по справі №910/13233/17. \~ \~ \~ \~Згідно правового висновку, викладеного у постановах Верховного суду України від 05.07.2017 року у справі № 6-887цс17 та від 29 березня 2019 року у справі № 137/1666/16ц,\~при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур, але і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат», тобто\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі, встановити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Аналогічний висновок міститься і в постанові Великої Палати Верховного суду від 02 липня 2019 року за наслідками розгляду цивільної справи № 916/3006/17 (провадження № 12-278гс18). \~ \~ \~ \~Відповідно до ч.1\~ст.88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року; якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Пунктом 1.37 \~ст.1 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні»\~ передбачено, що розрахунково-касове обслуговування клієнта банком здійснюється на підставі відповідного договору, укладеного між ними. \~ \~ \~ \~Первинний документ банку - це документ, який містить відомості про операцію, складається на бланках форм, затверджених відповідно до законодавства України (на паперових носіях або в електронній формі) (пп. 14 п. 3 Положення № 75). \~ \~ \~ \~Особові рахунки та виписки з них мають містити такі обов`язкові реквізити: номер особового рахунку; дату здійснення останньої (попередньої) операції; дату здійснення поточної операції; код банку, у якому відкрито рахунок; код валюти; суму вхідного залишку за рахунком; код банку-кореспондента; номер рахунку корреспондента; номер документа; суму операції (відповідно за дебетом або кредитом); суму оборотів за дебетом та кредитом рахунку; суму вихідного залишку. Виписки з особових рахунків клієнтів є підтвердженням виконаних за день операцій і призначаються для видачі або відсилання клієнту. Порядок, періодичність друкування та форма надання виписок (у паперовій/електронній формі) із особових рахунків клієнтів обумовлюються договором банківського рахунку, що укладається між банком і клієнтом під час відкриття рахунку (п.п. 61, 62 Положення № 75). Тобто, нотаріусу фактично було подано довідку про заборгованість боржника, яка не є первинним документом, із якої неможливо зрозуміти, коли у Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» виникло право вимоги, за відсутності засвідченої банком виписки з особового рахунку боржника нотаріус не мав права на вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Докази того, що Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» надало нотаріусу первинний документ на підтвердження наявності заборгованості в матеріалах справи відсутній. Згідно із приписами підпунктів 5.1. та 5.2. пункту 5 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, виконавчий напис вчиняється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість. Якщо виконавчий напис не вміщується на документі, що встановлює заборгованість, він може бути продовжений чи викладений повністю на прикріпленому до документа спеціальному бланку нотаріальних документів. Оскаржуваний виконавчий напис викладений повністю на спеціальному бланку, а не на оригіналі документа чи його дублікаті, що встановлює заборгованість, що також вказує на порушення нотаріусом п.п.5.1. та 5.2. пункту 5 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. Для правильного застосування положень статей\~ 87, 88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. \~ \~ \~ \~На підставі викладеного, розрахунок заборгованості, здійснений ТОВ «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» та наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, викликає сумнів, оскільки вказана сума кредитної заборгованості не є безспірною. Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання банком повідомлень на адресу боржника у вигляді письмової вимоги про усунення порушень. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною - стягувачем і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Видання виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання. Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: - перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; - другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~Однак, жодних повідомлень з боку Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО», яке набуло право вимоги на підставі договору відступлення права вимоги, щодо усунення порушень чи письмових повідомлень про вчинення виконавчого напису не отримував, внаслідок чого позивач не мав можливості захистити свої права. На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню, оскільки знайшов своє підтвердження в судовому засіданні, так як на час вчинення спірного виконавчого напису був відсутній факт безспірності суми заборгованості за кредитним договором, вимогу про усунення порушень виконання зобов`язань позивач не отримував, а сам виконавчий напис вчинений на підставі договору, який нотаріально не посвідчувався. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 1\~ст.\~141\~ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, зокрема у разі задоволення позову на відповідача. \~ \~ \~ \~У зв`язку з задоволенням позову, з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «РІАЛЬТО» на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору за подання позовної заяви у розмірі 992,40 грн. та сума судового збору за подання заяви про забезпечення позову в розмірі 496,20 грн., що складає загальну суму 1488,60 грн. \~ \~ \~ \~

Outcome: approved