Jurisdiction: civil
Date: 2022-09-06 00:00:00

До суду надійшов позов [PERSON] до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Чубарев Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Позивач просить визнати таким, що не\~підлягає виконанню\~вчинений 25.01.2021\~приватним нотаріусом\~Житомирського міського\~нотаріального округу\~Гораєм О.С. виконавчий напис,\~зареєстрований у\~реєстрі за\~№ 12161,\~про стягнення\~з [PERSON] \~на користь\~ТОВ «Фінансова\~компанія «Профіт\~Капітал» заборгованості у розмірі 9900\~грн. 00 коп. Свої вимоги\~мотивує тим,\~що 25.01.2021\~приватний нотаріус\~Житомирського міського\~нотаріального округу\~Горай О.С. вчинив виконавчий напис за № 12161 щодо стягнення на користь ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором. 10.06.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Чубаревим О.О. було відкрито виконавче провадження №\~65659103. На переконання позивача приватний нотаріус не перевірив безспірність вимог стягувача. З дня виникнення права вимоги минуло більше трьох років. Заборгованість, яка значиться у виконавчому написі не дає можливості зробити висновок щодо правомірності її нарахування. На переконання позивача для одержання виконавчого напису стягувачем мали бути подані оригінал нотаріально посвідченої угоди, засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушень виконання зобов`язань, що надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності) з відміткою стягувача про непогашення заборгованості, оригінал розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушень виконання зобов`язань, довідка фінансової установи про ненадходження платежу. Нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) письмової вимоги про усунення порушень, що призвело до порушення процедури вчинення напису, передбаченої п. 2.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та не надав достатніх та належних доказів відповідно до п. 3.2 передбаченого Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172, у зв`язку з чим, вказаний виконавчий напис не підлягає виконанню, оскільки був вчинений з порушенням діючого законодавства. Позивач [PERSON] у судове засідання не з`явилась, до суду надала заяву, у якій просила розглянути справу за її відсутності, заперечень проти ухвалення заочного рішення не надавала. Належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання представник відповідача до суду повторно не з`явився, відзиву на позов не подав. Повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання треті особи до суду не з`явились. У зв`язку з наведеним, суд, на підставі ч. 5 ст. 223, ст. 280 ЦПК України, постановляє заочне рішення. Дослідивши надані докази, судом встановлено наступне. На виконання ухвали Запорізького районного суду Запорізької області від 22.12.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм\~О.С. до суду було надіслано лист, у якому вказано, що витребувані ухвалою суду документи, на підставі яких був вчинений виконавчий напис за реєстровим № 12161 від 25.01.2021, не можуть бути надані у зв`язку з тим, що 28.07.2021 у нотаріальній конторі були проведені слідчі дії, у результаті яких вилучені документи нотаріального діловодства та архіву. На виконання ухвали Запорізького районного суду Запорізької області від 20.06.2022 представником ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Кредит» надано документи, на підставі яких вчинявся виконавчий напис, зокрема: копію договору відступлення прав вимоги № 10072020 від 10.07.2020; витяг з реєстру прав вимоги № 106 від 10.07.2020; копію договору позики №\~8619644 від 07.01.2020; копію виконавчого напису від 25.01.2021 за реєстровим № 12161. За умовами договору позики №\~8619644 від 07.01.2020 [PERSON] отримала від ТОВ «1 безпечне агентство необхідних кредитів» грошові кошти (позику) у сумі 5000,00 грн., на погоджений умовами договору строк (на 30 днів), шляхом їх перерахування на банківський картковий рахунок позичальника. За умовами договору факторингу № 10072020 від 10.07.2020, укладеного між ТОВ «ФК «Профіт Капітал» (Фактор за договором) та ТОВ «1 безпечне агентство необхідних кредитів» (Клієнт за договором), Клієнт зобов`язався відступити Фактору права вимоги, зазначених у відповідних реєстрах прав вимоги, а Фактор зобов`язався прийняти такі права вимоги та передати грошові кошти в розпорядження Клієнта за відповідний реєстр за плату, у передбачений цим договором спосіб. Згідно витягу з реєстру прав вимоги № 106 від 10.07.2020 до договору факторингу № 10072020 від 10.07.2020 ТОВ «ФК «Профіт Капітал» перейшло право вимоги до [PERSON] за кредитним договором № 8619644 від 07.01.2020. 25.01.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис за реєстровим № 12161 щодо стягнення з [PERSON] на користь ТОФ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» суми заборгованості за кредитним договором № 8619644 від 07.01.2020, укладеним ТОВ «1 безпечне агентство необхідних кредитів», правонаступником усіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги за кредитним договором № 10072020 від 10.07.2020 є ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал». Згідно виконавчого напису сума заборгованості за кредитним договором складається з: 5000,00 грн. прострочена заборгованість за сумою кредиту; 0,00 грн. прострочена заборгованість за комісією; 4900,00 грн. прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 0,00 грн. страхова заборгованість за сумою кредиту; 0,00 грн. строкова заборгованість за комісією; 0,00 грн. строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 0,00 строкова заборгованість за штрафами і пенею. Загальна сума заборгованості, яка підлягає стягненню з [PERSON] складає 9900,00 грн. Як визначено оскаржуваним виконавчим написом, стягнення заборгованості проводилось за період з 29.07.2020 по 06.01.2021. На підставі вказаного виконавчого напису 10.06.2021 приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Чубарев О.О. відкрив виконавче провадження №\~65659103. 10.06.2021 приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Чубарев\~О.О. постановив звернути стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника [PERSON] . Із вказаної постанови видно, що виконавчі дії проводяться у виконавчому провадженні щодо виконання оскаржуваного виконавчого напису. У ст.ст. 15, 16 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. При цьому відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про нотаріат» нотаріат в Україні це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затв. наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 (далі Порядок). Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»). Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 глави 16 розділу ІІ Порядку). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затв. постановою Кабінету Міністрів України №\~1172 від 29.06.1999 (далі Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків. Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене, з урахуванням приписів ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст.\~50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи у частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у постанові від 05.07.2017 у справі № 6-887цс17. Для правильного застосування положень ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. [PERSON] у позові послалась на те, що визначений виконавчим написом розмір заборгованості не є безспірним. Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затв. наказом Міністерства юстиції України №\~296/5 від 22.02.2012 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затв. постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999. Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07.11.2016 скасовано, визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення. Верховний Суд у постанові від 12.03.2020 (справа № 757/24703/18-ц, провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Підстав не враховувати дану правову позицію у суду першої інстанції немає. Оскаржений виконавчий напис, вчинений нотаріусом 25.01.2021, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14. Кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню з цієї підстави. Крім того, підлягає урахуванню й те, що відповідачем не надано до матеріалів справи належного розрахунку суми заборгованості, стягнутої за виконавчим написом нотаріуса, підстав та періодів її виникнення, не підтверджено документально як в цілому, так і кожну позицію цієї заборгованості з детальним визначенням складових, починаючи з дати її виникнення. Також суд враховує, що договором позики № 8619644 від 07.01.2020 визначено, що остаточний термін повернення кредиту 06.02.2020. В оскаржуваному виконавчому написі зазначено, що стягнення заборгованості проводилось за період з 29.07.2020 по 06.01.2021, тобто за період після закінчення строку кредитування. За вказаних обставин суд погоджується із доводами позивача про те, що заборгованість не є безспірною, проте враховує безпідставність посилань позивача на те, що з моменту виникнення права вимоги минуло більше трьох років. Отже, виконавчий напис вчинено з порушенням приписів ст. 88 Закону України «Про нотаріат», а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Згідно зі ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. При зверненні до суду позивачем було сплачено судовий збір в сумі 908,00 грн. за подання до суду позовної заяви та 454,00 грн. за заяву про забезпечення позову. Таким чином, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір у розмірі 1362,00 грн. На підставі вищенаведеного,

Outcome: approved