Jurisdiction: civil
Date: 2022-07-11 00:00:00

\~ \~ \~ \~09.03.2021 року позивач звернувся до суду з вказаним позовом, посилаючись на те, що 03.06.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем було вчинено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі за № 12272 від 03.12.2020 року про звернення з неї стягнення на користь відповідача заборгованості в розмірі 18310, 00 гривень. Ознайомившись з матеріалами виконавчого провадження № 64468911, вона вважає, що вказаний виконавчий напис вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів, оскільки нотаріус не отримував від відповідача та позивача первинні документи, щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки). Тому, у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості позивача перед відповідачем, а також суми штрафних санкцій та процентів, зазначені у виконавчому написі є безспірними. Розрахунок боргу здійснений відповідачем щодо наявності грошового зобов`язання позивача по кредиту, процентах річних та пені, не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог банку до боржника. Основними умовами вчинення нотаріусом виконавчого напису є подання документів які встановлюють заборгованість боржника перед кредитором, підтверджують безспірність вимоги та подачі вимоги в межах строку позовної давності у три роки та у межах річного строку щодо вимоги про стягнення неустойки. Крім того, ознакою вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тому нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. Однак, жодної вимоги від відповідача вона не отримувала, отже у нотаріуса були відсутні необхідні для стягнення заборгованості у безспірному порядку оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, довідка фінансової установи про ненадходження платежу. Тому, просить суд визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького Ігоря Вікторовича зареєстрований у реєстрі за № 12272 від 03.12.2020 року таким, що не підлягає виконанню та стягнути з відповідача понесені нею судові витрати, які складаються із судового збору в сумі 908, 00 гривень, заяви про забезпечення позову в сумі 454, 00 гривень, професійної правничої допомоги в сумі 5000, 00 гривень. \~ \~ \~ \~Позивач в судове засідання не з`явилася, представником подано заяву про розгляд справи у їх відсутність, позов підтримали. \~ \~ \~ \~Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит Капітал» в судове засідання не зявився, надіслав відзив на позовну заяву відповідно до якого в задоволенні позову просив відмовити в повному обсязі, посилаючись на те, що 26.07.2019 року між ТОВ «Мілоан» та [PERSON] було укладено кредитний договір № 7791835, відповідно до якого позивачу були надані кредитні кошти в сумі 5100, 00 гривень зі сплатою процентів за користування кредитом 3060, 00 гривень, які нараховуються за ставкою 2,00 % від фактичного залишку кредиту за кожен день строку користування кредитом, з датою повернення кредиту 25.08.2019 року. 01.11.2019 року між ТОВ «Мілоан» та відповідачем укладено договір про відступлення прав вимоги № 41-МЛ від 01.11.2019 року та відповідач набув статусу нового кредитора та отримав право грошової вимоги по відношенню до осіб, які являються боржниками ТОВ «Мілоан», в тому числі і до позивача за кредитним договором. 18.11.2020 року за вих. № 19327229/2 відповідачем була подана заява на вчинення виконавчого напису приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Баршацькому І.В.. Крім того, позивачу було надіслано письмову претензію про погашення кредитної заборгованості № 19327229/1 від 08.10.2020 року. Відповідач 30.10.2020 року надіслав поштовим відправленням лист претензію за адресою вказаною позивачем в договорі. 02.11.2020 року лист прибув до поштового відділення. Поштове відправлення перебувало у відділенні позивача до 17.11.2020 року, після чого було повернуте назад до відправника. Відповідачем при подачі заяви на вчинення виконавчого напису від 18.11.2020 року було надано виписку з особового рахунку за кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року виключно щодо грошових сум простроченої заборгованості та заборгованості за процентами, оскільки ці платежі є обов`язковими та мають безспірний характер. Сума та розрахунок заборгованості за кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року було передано відповідачу від первинного кредитора ТОВ «Мілоан» згідно договору відступлення прав вимоги № 41-МЛ від 01.11.2019 року, тобто після отримання права вимоги до позивача. Відповідачем жодних нових сум щодо стягнення заборгованості не нараховувалося. Для отримання виконавчого напису необхідно подати оригінал кредитного договору та засвідчену стягувачем виписку з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Стягувачем було подано вищезазначені документи, що свідчить про дотримання процедури отримання виконавчого напису. Станом на 18.11.2020 року сума заборгованості позивача становить 17340, 00 гривень, відповідно до виписки з особового рахунку за кредитним договором, з них прострочене тіло кредиту 5100, 00 гривень, прострочені проценти 9180, 00 гривень. Крім того, вимога позивача про стягнення судових витрат по оплаті послуг на правову допомогу в сумі 5000, 00 гривень є необґрунтованими, адже документально не підтвердженні та не доведенні. \~ \~ \~ \~Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином. \~ \~ \~ \~Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступні обставини. \~ \~ \~ \~03.12.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 12272, відповідно до якого звернуто стягнення з [PERSON] , яка є боржником за кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року, укладеним з ТОВ «Мілоан», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги № 41-МЛ від 01.11.2019 року є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал». Строк платежу за кредитним договором настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 01.11.2019 року по 30.10.2020 року. Сума заборгованості складає 17340,00 гривень, що складається з простроченої заборгованості за сумою кредиту 5100,00 гривень, простроченої заборгованість за комісією 510,00 гривень, простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом 9180,00 гривень, строкової заборгованості за штрафами і пенями (нараховано з 26.08.2019 року до 01.11.2019 року) 2550,00 гривень. За вчинення виконавчого напису стягнуто плати із стягувача в розмірі 970,00 гривень, що підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість боржника становить 18310,00 гривень. \~ \~ \~ \~Як вбачається із копій документів, на підставі яких був вчинений виконавчий напис, наданих Київським державним нотаріальним архівом, підставою вчинення виконавчого напису стали: заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» про вчинення виконавчого напису; завірена копія кредитного договору № 7791835 від 26.07.2019 року, укладеного між [PERSON] та ТОВ «Мілоан»; копія додатку № 1 до кредитного договору № 7791835 від 26.07.2019 року; копія виписки з особового рахунку за кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року; копії витягів з реєстру боржників до договору відступлення прав вимоги № 41-МЛ від 01.11.2019 року; копія платіжного доручення № 16774 від 01.11.2019 року; копія договору про відступлення прав вимоги № 41-МЛ від 01.11.2019 року; копія довідки про ідентифікацію клієнта [PERSON] ; копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; копія довіреності; копія інформаційної довідки з Єдиного реєстру спеціальних бланків нотаріальних документів; копія повного витягу з Єдиного реєстру довіреностей (перевірка дійсності довіреності); копія паспорта [PERSON] ; копія реєстраційного номера облікової картки платника податків [PERSON] ; копія списку реєстру поштових відправлень. \~ \~ \~ \~10.02.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області винесено постанову про відкриття ВП № 64468911, з виконання виконавчого напису нотаріуса № 12272 виданого 03.12.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення з [PERSON] заборгованості за кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року, укладений з ТОВ «Мілоан» та договору про відступлення права вимоги № 41-МЛ від 01.11.2019 року на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» в сумі 18310,00 гривень. \~ \~ \~ \~Відповідно до приписів статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. \~ \~ \~ \~Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. \~ \~ \~ \~Відповідно до статей 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення;суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. \~ \~ \~ \~Відповідно до ст. 90 Закону України "Про нотаріат" стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження". \~ \~ \~ \~Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). \~ \~ \~ \~Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов договору застави здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). \~ \~ \~ \~Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. \~ \~ \~ \~Стаття 50 Закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. \~ \~ \~ \~Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. \~ \~ \~ \~Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. \~ \~ \~ \~Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. \~ \~ \~ \~Відповідно до частин третьої та четвертої статті 12 ЦПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч.1 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. \~ \~ \~ \~Згідно ст.76 ЦПК України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. \~ \~ \~ \~Із наданих документів на підставі яких вчинено виконавчий напис за № 12272 від 03.12.2020 року, додано графік розрахунків додатку № 1 до кредитного договору № 7791835 від 26.07.2019 року відповідно до якого зазначено дата платежу 25.08.2019 року, кредит 5100,00 гривень, комісія за надання кредиту 510,00 гривень, проценти 3060,00 гривень, разом 8670,00 гривень. Виписку з особового рахунка за Кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року, відповідно до якого дата укладення кредитного договору 26.07.2019 року, строк погашення заборгованості 25.08.2019 року, сума виданих кредитних коштів 5100,00 гривень, дата здійснення останнього платежу (прострочене тіло 5100,00 гривень, прострочені проценти 9180,00 гривень, заборгованість за комісією 510,00 гривень, заборгованість за пенею 25.08.2019 року-01.11.2019 року 2550,00 гривень, разом 17340,00 гривень), сума заборгованості на дату вимоги про погашення заборгованості 17340,00 гривень, дата відправлення вимоги про погашення заборгованості 30.10.2020 року. \~ \~ \~ \~Однак, із виписки з особового рахунка, графіку розрахунків не можна відслідкувати дати внесення платежів позивачем, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість, що позбавляє можливості встановити дату настання строку платежу по кредитному договору, підтвердити (перевірити) дані про прострочення платежу (наявності боргу), строку настання права вимоги до позивача за кредитним договором, пропуск строку позовної давності. \~ \~ \~ \~Інформація, зазначена у виписці з особового рахунку щодо наявності грошового зобов`язання позивача по тілу кредиту, відсотках, пенею є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків стягувача та не може відображати правові підстави для стягнення відповідних сум та слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог до позивача. \~ \~ \~ \~Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. \~ \~ \~ \~Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог боржника. \~ \~ \~ \~Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. \~ \~ \~ \~В поданому відзиві на позов відповідач посилається на те, що позивачу було надіслано письмову претензію про погашення кредитної заборгованості № 19327229/1 від 08.10.2020 року. Відповідач 30.10.2020 року надіслав поштовим відправленням лист претензію за адресою вказаною позивачем в договорі. 02.11.2020 року лист прибув до поштового відділення. Поштове відправлення перебувало у відділенні позивача до 17.11.2020 року, після чого було повернуте назад до відправника. \~ \~ \~ \~Однак, із наданих документів на підставі яких вчинено виконавчий напис за № 12272 від 03.12.2020 року, міститься лише список «27/10/2020» згрупованих поштових відправлень. \~ \~ \~ \~Тому, приватному нотаріусу, вочевидь, не було надано доказів на підтвердження відправлення саме копії письмової вимоги до позивача про погашення заборгованості та повідомлень про заміну кредитора, а також відсутнє підтвердження отримання ним такої письмової вимоги з попередженням про вчинення виконавчого напису у випадку непогашення заборгованості. Таким чином, нотаріусом для вчинення виконавчого напису належним чином не здійснена перевірка наявності певних умов, за яких може бути вчинена зазначена нотаріальна дія, а також перевірка всіх пред`явлених для вчинення виконавчого напису документів, які підтверджують безспірність зазначеної заборгованості боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Судом встановлено, що на підставі наданих Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» документів, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. було вчинено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі за № 12272 від 03.12.2020 року про звернення стягнення з [PERSON] заборгованості за кредитним договором № 7791835 від 26.07.2019 року. Однак, у матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача саме оригінал кредитного договору. Отже, наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, оскільки, порушено процедуру вчинення оспорюваного виконавчого напису. \~ \~ \~ \~За таких обставин, суд дійшов висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~Відповідно до положень статей 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 908,00 гривень, сплачена за подання позовної заяви, а також 454,00 грн. - за подання заяви про забезпечення позову. \~ \~ \~ \~Статтею 133 ЦПК України встановлено, що судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: на професійну правничу допомогу; пов`язаних з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду. \~ \~ \~ \~Позивач просить також стягнути з відповідача витрати на правову допомогу в розмірі 5000,00 грн. \~ \~ \~ \~Однак, звертаючись до суду з вищевказаними позовними вимогами, в прохальній його частині щодо стягнення з відповідача витрат на правову допомогу з боку позивача не надано жодного належного та допустимого доказу понесення останньою таких витрат. \~ \~ \~ \~Тому, вимоги позивача стосовно стягнення з відповідача витрат на правову допомогу є недоведеними, безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню. \~ \~ \~ \~

Outcome: partial