Jurisdiction: civil
Date: 2022-07-11 00:00:00

[PERSON] звернулася до Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області з позовною заявою до ТОВ «Українські фінансові операції», треті особи - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович та приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко Андрій Сергійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування\~своїх вимог\~позивач посилається\~на те,\~що 28\~травня 2021\~року приватним\~нотаріусом Київського\~міського нотаріального\~округу Остапенко\~Є.М.\~був вчинений\~Виконавчий напис\~№ 70701\~про стягнення з неї,\~ [PERSON] «після\~реєстрації шлюбу\~ [PERSON] », на користь Товариства з\~обмеженою відповідальністю\~«Українські фінансові\~операції» заборгованість в\~розмірі 11\~033\~грн.\~00\~коп.\~ 03\~листопада 2021\~року приватний\~виконавець виконавчого\~округу Дніпропетровської області Куземченко А.С.\~виніс постанову\~відкриття виконавчого провадження, виконавче провадження\~№ 67364869\~у справі\~про стягнення\~з неї\~на користь\~Товариства з обмеженою відповідальністю\~«Українські фінансові\~операції» заборгованість\~в розмірі\~11\~033\~грн.\~00\~коп.\~ Про\~існування виконавчого\~напису нотаріуса\~їй стало відомо\~в листопаді\~2021 року,\~коли через\~мобільний додаток\~«Дія» вона\~ознайомилась зі\~змістом постанови\~про відкриття виконавчого провадження. Вважає, що приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. не мав права вчиняти виконавчий напис № 70701 від 28 травня 2021 року з наступних підстав. По-перше, ніяких\~договірних та\~кредитних відносин з Товариством з обмеженою відповідальністю «Українські\~фінансові операції» вона не мала і не має. Жодних документів про відступлення прав вимоги ТОВ «Українські фінансові операції» до неї не надходило, договорів з цього приводу нею не підписувалось. З виконавчим написом та розрахунком заборгованості ані нотаріусом, ані приватним виконавцем її не було ознайомлено, оскільки його їй направлено не було. По-друге, виконавчий напис\~було вчинено\~без дотримання\~Порядку вчинення\~виконавчих дій нотаріусами України,\~затвердженим наказом\~Міністерства юстиції\~України 22.02.2012\~№ 296/5,\~оскільки вчинення\~виконавчого напису\~в разі\~порушення умов\~кредитного договору\~здійснюється нотаріусом\~після спливу\~тридцяти днів\~з моменту\~надісланих боржнику\~повідомлень, яке вона\~не отримувала\~взагалі. Нотаріусом,\~в свою\~чергу,\~не було\~перевірено надіслання\~такої вимоги\~і отримання\~її позивачем,\~що унеможливило\~подання нею\~нотаріусу обґрунтованих\~заперечень щодо\~вчинення виконавчого\~напису або\~письмової згоди,\~чи не\~пропущено банком\~строк позовної\~давності,\~не встановлено,\~коли було\~здійснено останню\~оплату по\~кредиту.\~Отже,\~нотаріус при\~вчиненні напису\~не переконався\~належним чином у безспірності\~розміру сум,\~що підлягають\~стягненню за\~написом,\~та дотримання\~стягувачем вимог закону щодо\~трирічного строку\~подання про\~вчинення виконавчого напису з часу настання у нього\~права на\~звернення з\~вимогами по\~кожному окремому\~щомісячному платежу,\~чим не\~виконано норми\~ст.88\~Закону України\~«Про нотаріат»,\~п.284\~Інструкції та п.1 Переліку. По-третє, відповідно\~до ч.1\~ст.87\~Закону України\~«Про нотаріат»,\~для стягнення\~грошових сум\~або витребування\~від боржника\~майна нотаріуси\~вчиняють виконавчі\~написи на\~документах,\~що встановлюють\~заборгованість.\~Згідно з\~ч.2\~ст.87\~Закону України\~«Про нотаріат»,\~перелік документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку,\~на підставі\~виконавчих написів,\~встановлюється Кабінетом\~Міністрів України.\~Відповідно до\~ст.88\~Закону України\~«Про нотаріат»,\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані\~документи підтверджують\~безспірність заборгованості або іншої\~відповідальності боржника\~перед стягувачем\~та за\~умови,\~що з\~дня виникнення\~права вимоги\~минуло не\~більше трьох\~років.\~В даному\~випадку,\~це Перелік\~документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку,\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів, затверджений Постановою Кабінету Міністрів\~України №\~1172\~від 29.06.1999 року. Таким чином, враховуючи вищевикладені обставини, просить суд визнати виконавчий напис від 28 травня 2021 року, що зареєстрований в реєстрі за № 70701 та вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Осгапенко Євгеном Михайловичем, про стягнення з неї на користь ТОВ «Українські фінансові операції» заборгованості на загальну суму 11\~033 грн. 00 коп., таким, що не підлягає виконанню. Ухвалою Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 грудня 2021 року по даній справі було відкрито провадження за правилами загального позовного провадження. Копія вищевказаної ухвали з позовною заявою та доданих до неї документів була направлена відповідачу по справі. Крім цього, відповідачу було запропоновано протягом 15 календарних днів з дня отримання даної ухвали надіслати суду та позивачу відзив на позовну заяву та всі письмові та електронні докази, висновки експертів і заяви свідків, що підтверджують заперечення проти позову (а.с.13-14). Позивачка в судове засідання не з`явилася, від неї надійшла заява, в якій вона просить суд розгляд справи проводити за її відсутності, на задоволенні позову наполягає та просить вимоги задовольнити (а.с.54). Представник відповідача про розгляд справи був повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про поштове відправлення (а.с.21), однак, своїм правом на подання до суду відзиву на позовну заяву не скористався, будь-які клопотання чи заяви на адресу суду не надходили. Третя особа, що не заявляє самостійних вимог, - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М.,будучи належним чином повідомленим про розгляд справи, в судове засідання не з`явився, конверт, який був направлений за адресою його місця перебування, повернувся з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.20). Крім цього, вимоги ухвали Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 07 лютого 2022 року про витребування доказів виконанні не були (а.с.16-17). Третя особа,\~що не\~заявляє самостійних\~вимог,\~- приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко А.С., будучи належним чином повідомленим про розгляд справи, про що свідчить повідомлення про поштове відправлення (а.с.53), в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву, в якій просить суд розгляд справи проводити за його відсутності (а.с.52). При цьому, вимоги ухвали Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 07 лютого 2022 року про витребування доказів були виконанні в повному обсязі (а.с.25-50). Відповідно до ч.1 ст.131 ЦПК України, учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місця проживання (перебування, знаходження) або місцезнаходження під час провадження справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання або місцезнаходження, судова повістка надсилається учасникам справи, які не мають офіційної електронної адреси та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, що забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, на останню відому судові адресу і вважається доставленою, навіть, якщо учасник судового процесу за цією адресою більше не проживає або не знаходиться.\~ Зважаючи на ці обставини, суд керується\~ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод\~1950 року, яка, згідно з частиною першою\~статті 9 Конституції України,\~є частиною національного законодавства України та визначає, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення. Строки, встановлені\~ЦПК України, є обов`язковими для судів та учасників судових процесів, оскільки визначають тривалість кожної стадії процесу або час, протягом якого має бути вчинено процесуальну дію. Розумним, зокрема, вважається строк, що є об`єктивно необхідним для виконання процесуальних дій, прийняття процесуальних рішень та розгляду і вирішення справи з метою забезпечення своєчасного (без невиправданих зволікань) судового захисту. Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо даних про права та взаємовідносини сторін, суд вважає можливим вирішити справу на підставі наявних у ній матеріалів та ухвалити рішення. Відповідно до ч.1\~ст.81 ЦПК України,\~кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, застосувавши до спірних правовідносин відповідні норми матеріального та процесуального права, суд приходить до наступного. Згідно зі ст.6 Конвенції „Про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру. У статті 129 Конституції України однією із засад судочинства проголошено рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом. Процесуальний порядок провадження у цивільних справах визначається ЦПК України та іншими законами України, якими встановлюється зміст, форма, умови реалізації процесуальних прав і обов`язків суб`єктів цивільно-процесуальних правовідносин та їх гарантій. У частині четвертій статті 10 ЦПК України і статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» на суд покладено обов`язок під час розгляду справ застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права. Відповідно до § 23 рішення ЄСПЛ від 06 вересня 2007 року, заява № 3572/03 у справі «Цихановський проти України», національні суди мають створювати умови для того, щоб судове провадження було швидким та ефективним. Зокрема, національні суди мають вирішувати, чи відкласти судове засідання за клопотанням сторін, а також, чи вживати якісь дії щодо сторін, чия поведінка спричинила невиправдані затримки у провадженні. Як встановлено\~судом,\~ 28\~травня 2021\~року приватний\~нотаріус Київського\~міського нотаріального\~округу Остапенко\~Євген Михайлович вчинив виконавчий\~напис №\~70701\~про стягнення\~із [PERSON] \~на користь\~Товариства з\~обмеженою відповідальністю\~«Українські фінансові\~операції» заборгованості в\~розмірі 11\~033\~грн.\~00\~коп.\~(а.с.37).\~03\~листопада 2021\~року приватний\~виконавець виконавчого\~округу Дніпропетровської області Куземченко А.С.\~в рамках\~вищевказаного виконавчого\~напису відкрив\~виконавчого провадження № 67364869 (а.с.39-40). Крім цього, в рамках вищевказаного виконавчого провадження були прийняті постанови про стягнення з боржника основної винагороди (а.с.42-43), про об`єднання виконавчих проваджень у зведене виконавче провадження (а.с.48-49). Відповідно до ст.ст.15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою\~ст.16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Згідно ст.18 ЦК України,\~нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Відповідно до підпунктів 3.1, 3.2, 3.4 глави 16 Розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого\~Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22 лютого 2012 року, а також\~статті 88 Закону України «Про нотаріат»,\~нотаріус вчиняє виконавчі написи: 1) якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; 2) за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу, а безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172. Тобто, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому, нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - це надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення, а нотаріус задля вчинення виконавчого напису повинен дійти висновку, що з дня виникнення права вимоги у стягувача минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року, та, що подані стягувачем документи, підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед ним. Так, що стосується такої обов`язкової умови вчинення нотаріусом виконавчого напису, як безспірність заборгованості, то характер правового врегулювання цього питання дає підстави для висновку, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками, якими є надані стягувачем документи, згідно з переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається саме за фактом подання стягувачем документів, які, згідно із відповідним Переліком, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, само по собі подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Таким чином, враховуючи викладене та приймаючи до уваги приписи статей\~15,\~16,\~18 ЦК України\~та статей\~50,\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат», суд приходить до висновку, що захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус не встановлює, а лише підтверджує вже наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Отже, суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника, згідно з переліком документів. Для правильного застосування положень ст.ст.87,\~88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні: чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто, чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Стаття 50 ЗУ «Про нотаріат»\~передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. З огляду на викладене, з урахуванням того, що виконавчий напис було вчинено з порушенням вимог діючого законодавства, суд приходить до висновку, що вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис нотаріуса підлягає виконанню таким, що не підлягає виконанню. На підставі викладеного,

Outcome: approved