Jurisdiction: civil
Date: 2022-06-07 00:00:00

Позивач [PERSON] звернулась з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» «Кредит Капітал», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Київської області Остапенко Євген Михайлович, приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Недоступ Дмитро Миколайович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позовних вимог зазначила, що 20 грудня 2021 року на адресу її місця проживання, поштовим зв`язком надійшли разом із супровідним листом приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Недоступ Дмитра Миколайовича (далі Приватний виконавець) постанова від 02.12.2021 серії ВП №67732540 про відкриття виконавчого провадження згідно виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Київської області Остапенка Євгена Михайловича (далі Приватний нотаріус) від 07.05.2021 року №30980. Крім цього надійшли від Приватного виконавця постанова від 02.12.2021 року серії ВП №67732540 про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження та постанова від 02.12.2021 серії ВП №67732540 про стягнення з боржника основної винагороди приватного виконавця. Підставою для відкриття виконавчого провадження стало винесення Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Київської області Остапенком Євгеном Михайловичем виконавчого напису №30980 виданого 07.05.2021 за зверненням Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» (далі Відповідач). Так, згідно постанови про відкриття виконавчого провадження від 02.12.2021 серії ВП №67732540 винесеної Приватним виконавцем - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Київської області Остапенко Євген Михайлович видав виконавчий напис № 30980 від 07.05.2021 про стягнення з неї на користь Відповідача відповідно до Договору про відступлення прав вимоги №61/МЛ від 10.02.2021 заборгованості за Кредитним договором №2815132 від 05.10.2020 за період з 09.02.2021 по 06.05.2021 в загальній сумі 51 813 31,74 грн. (далі Виконавчий напис). Вважає, що рішенням суду Виконавчий напис, має бути визнано таким, що не підлягає виконанню з наступних підстав. Вона постійно проживає та працює в місті Христинівка Уманського району Черкаської області, а приватний нотаріус здійснює свою діяльність на території Київського міського нотаріального округу Київської області. Місце знаходження Відповідача згідно Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань є вул. Смаль-Стоцького, 1 корпус 28 м. Львів. Ні, вона ні Відповідач ніякого відношення до Київського міського нотаріального округу Київської області, у правовідносинах, що виникли між ними, не мають, тому, Приватний нотаріус не мав би вчиняти оспорюваний за цією заявою виконавчий напис. Позивач та у судове засідання не з`явилась, проте від позивача до суду надійшла заява, в якій він просила справу розглянути без її участі, в заяві також зазначено, що вони позов підтримує повністю. Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» «Кредит Капітал» у судове засідання не з`явився, хоча відповідач належним чином був повідомлений про дату, час і місце судового засідання, від нього також не надійшло заяви про розгляд справи за відсутності його представника, ним не поданий відзив. Суд вважає, що представник відповідач не з`явився у судове засідання без поважних причин. Треті особи, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Київської області Остапенко Євген Михайлович, приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Недоступ Дмитро Миколайович, у судове засідання не з`явились, хоча вони належним чином були повідомлені про дату, час і місце судового засідання, від них також не надійшло заяв про розгляд справи за їх відсутності, ними не подані пояснення. Суд вважає, що треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача не з`явились у судове засідання без поважних причин. Відповідно до ч.10\~ст.84 ЦПК України\~у разі неподання учасником справи з неповажних причин або без повідомлення причин доказів, витребуваних судом, суд залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання, а також яке значення мають ці докази, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у його визнанні, або може здійснити розгляд справи за наявними в ній доказами, або, у разі неподання таких доказів позивачем, також залишити позовну заяву без розгляду. На підставі ч.2\~ст.247 ЦПК України\~фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. За таких обставин суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності сторін та їх представників, і ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, оскільки позивач та представник позивача у своїй заяві не заперечували проти такого вирішення справи. Дослідивши письмові докази: копію договору, копію постанов приватного виконавця, копія безкоштовного запиту з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Міністерства юстиції України щодо юридичної особи ТЗОВ «ФК «Кредит-Капітал», інші письмові докази, суд вважає, що позов підлягає задоволенню повністю з таких підстав. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат»\~та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону), в тому числі і Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим\~наказом Міністерства\~юстиції України\~22.02.2012\~р.\~№296/5 та зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 р. за №282/20595. Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону та Глава 16 розділу ІІ Порядку. Згідно з\~ст.\~87\~Закону України\~«Про нотаріат» нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону визначені умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до пункту 3.1 глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого\~наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 р. (далі-Порядок), нотаріус вчиняє виконавчі написи: - якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; - за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою КМУ №1172 від 29.06.1999 р. (пункт 3.2 глави 16 розділу ІІ Порядку). Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюється з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу (пункт 3.4 глави 16 розділу ІІ Порядку). Пунктом 3.5 глави 16 Порядку визначено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою КМУ №1172 від 29.06.1999 року. Відповідно ст.\~18\~ПК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених Законом. Відповідно до п. 19 частини 1 ст.\~34\~Закону України\~«Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Згідно ст. 13-1 Закону України «Про нотаріат» нотаріальний округ - територіальна одиниця, в межах якої нотаріус здійснює нотаріальну діяльність і в межах, якого знаходиться державна нотаріальна контора, в якій працює державний нотаріус, або робоче місце (контора) приватного нотаріуса. Нотаріальні округи визначаються відповідно до адміністративно-територіального устрою України. У містах з районним поділом округом діяльності нотаріуса є вся територія міста. У разі зміни адміністративно-територіального поділу України, в результаті якого розташування робочого місця (контори) приватного нотаріуса увійшло до іншого нотаріального округу, нотаріальна діяльність відповідних нотаріусів повинна бути зареєстрована в цьому нотаріальному окрузі. Нотаріус не вправі здійснювати нотаріальну діяльність за межами свого нотаріального округу, за винятком заміщення інших нотаріусів у випадках передбачених цим Законом. В провадженні приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Недоступ Дмитра Миколайовича перебуває на виконанні ВП № 67732540 від 02.12.2021 р. сторонами якого є [PERSON] , [INFO] , РНОКПП: [NUMBER] та Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» З суті постанови ВП № 67732540 від 02.12.2021 року та виконавчого напису вбачається що Позивач є Боржником за кредитним договором № 2815132 укладеним з ТОВ «Мілоан», відповідно до договору про відступлення прав вимоги № 61-МЛ від 10.02.2021 року набувачем став ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» по заборгованості за кредитним договором № 2815132 від 05.10.2020 року за період 09.06.2021 року по 06.05.2021 року в загальній сумі 51\~813, 31 грн. Виконавчий напис нотаріуса винесений з порушенням вимог чинного законодавства, тому не підлягає виконанню. Відповідно ст.\~18\~ПК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених Законом. Відповідно до п. 19 частини 1 ст.\~34\~Закону України\~«Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Згідно ст. 13-1 Закону України «Про нотаріат» нотаріальний округ - територіальна одиниця, в межах якої нотаріус здійснює нотаріальну діяльність і в межах, якого знаходиться державна нотаріальна контора, в якій працює державний нотаріус, або робоче місце (контора) приватного нотаріуса. Також відсутні документи, зазначені в Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса. Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі N 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат"). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Тобто, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 N 1172. Як видно із матеріалів справи, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Київської області Остапенко Євген Михайлович, видав спірний виконавчий напис, №30980 від 07.05.2021 року, проте будь яких підтверджень на якій підставі було видано даний виконавчий напис суду не було надано, відзив від приватного нотаріуса до суду не надходив. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі N 826/20084/14\~постанову Кабінету Міністрів України N 662 від 26 листопада 2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом "Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин" було визнано нечинною. Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172, (надалі за текстом Перелік). Відповідно до п.2 Переліку, кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про погашення заборгованості. Нотаріус при вчиненні виконавчого напису має перевірити: безспірність заборгованості та той факт, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, має бути оригінал договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків його погашення. Також, встановлено, що Нотаріальні округи визначаються відповідно до адміністративно-територіального устрою України. У містах з районним поділом округом діяльності нотаріуса є вся територія міста. У разі зміни адміністративно-територіального поділу України, в результаті якого розташування робочого місця (контори) приватного нотаріуса увійшло до іншого нотаріального округу, нотаріальна діяльність відповідних нотаріусів повинна бути зареєстрована в цьому нотаріальному окрузі. Нотаріус не вправі здійснювати нотаріальну діяльність за межами свого нотаріального округу, за винятком заміщення інших нотаріусів у випадках передбачених цим Законом. Отже, Приватний нотаріус вчиняючи Виконавчий напис, вийшов за межі свого нотаріального округу, тобто порушив Закон України «Про нотаріат», що має наслідок незаконності Виконавчого напису. Крім того, стягувач не вручив відповідно до вимог закону боржнику письмову вимогу (претензію) про усунення порушення основного зобов`язання, а нотаріус не перевірив, чи попередив кредитор боржника про можливість вчинення виконавчого напису у разі непогашення заборгованості, відтак вчинив виконавчий напис на підставі поданих документів, що не підтверджують безспірності заборгованості. Отже, боржник [PERSON] була позбавлена можливості висувати свої заперечення щодо боргу. Оскільки в порушення вимог закону боржник не була повідомлена не менш ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення своїх зобов`язань, заборгованість, на яку вчинено виконавчий напис, не є безспірною. Зазначене узгоджується із правовою позицією Верховного Суду у справі N 357/12818/17 (постанова від 30.09.2019 р.). З урахуванням викладеного суд дійшов висновку, що при вчиненні оспорюваного виконавчого напису нотаріусом не було дотримано встановлену законом процедуру, а саме нотаріус не переконався у безспірності заборгованості та застосував норми законодавства, які на момент вчинення виконавчого напису на підставі рішення суду були визнані нечинними. Тому позов підлягає задоволенню повністю.

Outcome: approved