Jurisdiction: civil
Date: 2022-03-28 00:00:00

28 грудня 2021 року позивач [PERSON] через свого представника адвоката Левчук-Микитюк А. О. звернувся в суд з позовом до відповідача ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі та зобов`язання виплатити заробітну плату за час відсторонення від роботи. 1.Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача. Позов обґрунтовано\~тим,\~що [PERSON] \~з 17\~вересня 2012\~року працює\~в ДП\~«Луцький ремонтний\~завод «Мотор»\~на посаді\~верстатника широкого\~профілю.\~17\~листопада 2021\~року ДП\~«Луцький ремонтний\~завод «Мотор»\~видано наказ\~№278-АГ\~«Про обов`язкове\~профілактичне щеплення\~проти COVID-19»,\~відповідно до\~якого керівників\~структурних підрозділів\~підприємства зобов`язано\~забезпечити умови\~для проведення\~профілактичних щеплень\~проти COVID-19\~усім працівникам\~усіх підрозділів\~до 08\~грудня 2021\~року.\~На виконання\~вищевказаного наказу\~позивачу під\~підпис вручено\~письмове повідомлення\~про обов`язкове\~профілактичне щеплення\~проти COVID-19.\~В подальшому,\~наказом ДП\~«Луцький ремонтний\~завод «Мотор»\~№248-к/тр\~від 08\~грудня 2021\~року [PERSON] \~відсторонено від\~роботи з\~09\~грудня 2021\~року без\~збереження заробітної\~плати до\~усунення причин,\~що зумовили\~таке відсторонення\~і отримання\~допуску до\~роботи.\~Підставою для\~його відсторонення\~від роботи\~стало невиконання\~вимоги про\~надання документу,\~який підтверджує\~наявність профілактичного\~щеплення від\~COVID-19\~чи документу\~про наявність\~протипоказань до\~вакцинації проти\~гострої респіраторної\~хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2. Наказ про відсторонення обґрунтований ст. 46 КЗпП України, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», п. 41-6 Постанови Кабінету Міністрів України від 09 грудня 2020 року №1236, Наказами Міністерства охорони здоров`я України №2153, №2393. Позивач вважає, що ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» грубо порушило його конституційні права, вимагаючи медичну інформацію щодо проходження вакцинації від респіраторної хвороби, а також обмежуючи його право заробляти на життя своєю працею. [PERSON] є батьком п`яти неповнолітніх дітей, його дружина наразі не працює, перебуває у відпустці по догляду за дитиною, а тому відсторонення позивача від роботи без збереження заробітної плати зумовлює скрутне матеріальне становище його сім`ї. На думку сторони позивача, ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», яка регламентує порядок проведення обов`язкового щеплення проти вичерпного переліку захворювань, не передбачає обов`язковість вакцинації проти COVID-19, а тому вказана норма не може бути підставою для відсторонення від роботи. За відсутності підтвердження того факту, що позивач є бактеріоносієм відсторонення останнього від роботи є незаконним. Крім того, позиція позивача обґрунтована й тим, що діюча постанова КМУ про введення карантину є незаконною та не підлягає виконанню. З огляду на порушення порядку введення карантину на території України, недіючою вважається й постанова КМУ №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2». Дорожньою картою з впровадження вакцини від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, і проведення масової вакцинації у відповідь на пандемію COVID-19 в Україні у 2021 2022 роках, затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України 24 грудня 2020 року №3018 встановлено, що вакцинація від коронавірусної хвороби COVID-19 в Україні буде добровільною для всіх груп населення та професійних груп. Таким чином, відповідач, зобов`язавши [PERSON] отримати щеплення проти COVID-19 та відсторонивши його від роботи на час відсутності такого щеплення, фактично поклав на нього обов`язок вчинити дії, які не визнані державою як примусові. А тому, наказ №248-к/тр від 08 грудня 2021 року є незаконним, суперечить нормам Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та Кодексу законів про працю України, адже вакцинація від COVID-19 не включена до календаря щеплень. Наведене зумовлює необхідність судового захисту порушених трудових прав позивача. На підставі наведеного позивач просить визнати незаконним та скасувати наказ ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» №248-к/тр від 08 грудня 2021 року «З кадрових питань» про відсторонення [PERSON] від роботи та поновити його на роботі, зобов`язати ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» виплатити [PERSON] невиплачену заробітну плату за час його незаконного відсторонення від роботи, судові витрати по сплаті судового збору, а також витрати на професійну правничу допомогу позивач просить покласти на відповідача. У своєму\~відзиві на\~позовну заяву\~ДП «Луцький\~ремонтний завод\~«Мотор» зазначає\~про безпідставність\~та необґрунтованість\~позовних вимог\~ [PERSON] \~з огляду\~на таке.\~Наказом Міністерства\~охорони здоров`я\~України «Про\~затвердження Змін\~до Переліку\~професій,\~виробництв та\~організацій,\~працівники яких\~підлягають обов`язковим\~профілактичним щепленням»\~від 01\~листопада 2021\~року №2393\~внесені зміни\~до Переліку\~професій,\~виробництв та\~організацій,\~працівники яких\~підлягають обов`язковим\~профілактичним щепленням,\~до якого\~віднесені підприємства,\~установи та\~організації,\~включені до\~Переліку об`єктів\~державної власності,\~що мають\~стратегічне значення\~для економіки\~і безпеки\~держави.\~ДП «Луцький\~ремонтний завод\~«Мотор» входить\~до вищевказаного\~переліку.\~А тому,\~всі працівники\~підприємства були\~письмово повідомлені\~про необхідність\~надати в\~термін до\~08\~грудня 2021\~року документ,\~що підтверджує\~наявність профілактичного\~щеплення проти\~COVID-19\~(двох\~або однієї\~дози)\~або висновку\~лікаря про\~наявність протипоказань\~до вакцинації.\~08\~грудня 2021\~року на\~підставі доповідної\~записки директора\~з управління\~персоналом та\~соціальних питань\~підприємства видано\~наказ ДП\~«Луцький ремонтний\~завод «Мотор»\~№248-к/тр\~«З кадрових\~питань» про\~відсторонення від\~роботи з\~09\~грудня 2021\~року працівників\~за списком,\~що додається\~до наказу,\~на час\~відсутності щеплення\~проти COVID-19.\~У цьому\~наказі зазначені\~умови,\~при дотриманні\~яких відсторонені\~працівники будуть\~поновлені на\~роботі.\~Таким чином,\~позивача було\~відсторонено від\~роботи.\~Питання про\~можливість дистанційної\~роботи позивача\~не розглядалась,\~оскільки його\~робота верстатника\~передбачає безпосереднє\~перебування на\~робочому місці.\~Крім того,\~законодавством не\~передбачено такої\~альтернативи.\~Незважаючи на\~відсторонення від\~роботи своїх\~працівників,\~підприємство вживало\~заходів для\~їх матеріального\~забезпечення,\~зокрема,\~позивачу було\~виплачені дві\~премії в\~розмірі 7000\~гривень та\~5000\~гривень.\~Також відповідач\~вважає,\~що відомості\~про вакцинацію\~від COVID-19\~не відносяться\~до медичної\~таємниці.\~Видаючи оскаржуваний\~наказ,\~підприємство діяло\~виключно в\~межах своїх\~повноважень та\~у відповідності\~до діючих\~нормативно-правових\~актів.\~Тимчасове увільнення\~працівника від\~виконання ним\~трудових обов`язків\~в порядку\~відсторонення від\~роботи (на\~умовах та\~підставах,\~встановлених законом)\~за своєю\~суттю не\~є дисциплінарним\~стягненням,\~а є\~особливим запобіжним\~заходом.\~Застосовується такий\~захід у\~виняткових випадках\~і має\~за мету\~відвернення та/або\~попередження негативних\~наслідків.\~На період\~усунення від\~роботи за\~працівником зберігається\~його робоче\~місце.\~Підсумовуючи,\~представник відповідача\~зазначає,\~що ДП\~«Луцький ремонтний\~завод «Мотор»\~на підставі\~ст.\~46\~КЗпП України,\~ст.\~10\~Закону України\~«Основи законодавства\~України про\~охорону здоров`я»,\~ч.\~2\~ст.\~12\~Закону України\~«Про захист\~населення від\~інфекційних хвороб»,\~Постанови КМУ\~від 09\~грудня 2020\~року №1236,\~Наказу Міністерства здоров`я України від 01 листопада 2021 року №2393 правомірно відсторонив позивача від роботи без збереження заробітної плати, а відмова позивача від щеплення суперечить діючим нормативно-правовим актам. На підставі наведеного відповідач просить в задоволенні позову відмовити повністю. 2.Процесуальні дії. Ухвалою судді від 29 грудня 2021 року прийнято до розгляду позовну заяву та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін. Позивач в судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав, які наведені в позовній заяві, поросить позов задовольнити в повному обсязі. Представник відповідача в судовому засіданні позов заперечила з підстав, які зазначені у відзиві на позовну заяву, просить в задоволенні позову відмовити повністю за безпідставністю вимог. Заслухавши пояснення сторін, дослідивши письмові докази, наявні у матеріалах справи, перевіривши обставини, на яких вони ґрунтуються у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до цих правовідносин, суд дійшов до таких висновків. 3.Фактичні обставини. Суд встановив, що [PERSON] працює в ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» на посаді верстатника широкого профілю. Наведене підтверджується копією трудової книжки [PERSON] серії [NUMBER] (а. с. 19-20). ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» є суб`єктом літакобудування, відноситься до літакобудівної промисловості, створене з метою ремонту військової авіаційної техніки за державним замовленням для потреб Міністерства оборони України, зарубіжних замовників, засноване на державній формі власності, включене до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого Постановою КМУ №83 від 04 березня 2015 року, відноситься до підприємств оборонно-промислового комплексу згідно з розпорядженням КМУ №70-р від 12 лютого 2014 року, а також Постановою КМУ №1221 від 29 грудня 2010 року включене до складу Державного концерну «Укроборонпром». 17 листопада 2021 року ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» видано наказ №278-АГ «Про обов`язкове профілактичне щеплення проти COVID-19», за змістом якого підприємство на виконання наказу Міністерства охорони здоров`я України «Про затвердження Змін до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» від 01 листопада 2021 року №2393 наказує керівникам структурних підрозділів забезпечити умови для проведення профілактичних щеплень проти COVID-19 усім працівникам усіх підрозділів до 08 грудня 2021 року (а. с. 26). На виконання вищевказаного наказу ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» [PERSON] вручено письмове повідомлення про те, що з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, працівникам необхідно до 08 грудня 2021 року надати документ, який підтверджуватиме наявність профілактичного щеплення проти COVID-19, наприклад: 1) документ, який підтверджує отримання повного курсу вакцинації або однієї дози вакцини від COVID-19, включеної ВООЗ до переліку дозволених для використання в звичайних ситуаціях; 2) міжнародний внутрішній сертифікат або іноземний сертифікат, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою однодозної вакцини або двома дозами дводозної вакцини (зелені сертифікати), які включені ВООЗ до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях; 3) висновок лікаря щодо наявності протипоказань до вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 за формою №028-1/о, відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 вересня 2011 року №595, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10 жовтня 2011 року за №1159/19897. У цьому ж письмовому повідомленні [PERSON] попереджено про те, що в разі якщо до 08 грудня 2021 року він не надасть одного із вищезазначених документів, то 09 грудня 2021 року він буде відсторонений від роботи без збереження заробітної плати (а. с. 27). Наказом ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» №248-к/тр від 08 грудня 2021 року [PERSON] відсторонено від роботи з 09 грудня 2021 року на час відсутності щеплення проти COVID-19 без збереження заробітної плати (а. с. 28). На виконання наказу Міністерства охорони здоров`я України від 25 лютого 2022 року №380 «Про зупинення дії наказу Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153» ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» видано наказ №55-к/тр від 10 березня 2022 року, відповідно до п. 2.3 якого [PERSON] допущено до роботи з 11 березня 2022 року до завершення воєнного стану в Україні. 4.Позиція суду, застосовані норми права та оцінка аргументів сторін. За ч. 1 ст. 2 ЦПК України завданням цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави. Кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів (ч. 1 ст. 4 ЦПК України). Цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій (ч.ч. 1-4 ст. 12 ЦПК України). За ч. 1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Як визначено\~в ст.\~8\~Конституції України\~в Україні\~визнається і\~діє принцип\~верховенства права. Конституція України має найвищу юридичну силу. Закони та інші нормативно-правові акти приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй. Згідно зі статтею 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. За змістом статті 22 Конституції України, права і свободи людини і громадянина, закріплені цією Конституцією, не є вичерпними. Конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані. При прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод. Частиною першою та другою статті 24 Основного Закону України встановлюють норми конституційного права, згідно з якими громадяни мають рівні конституційні права і свободи та є рівними перед законом. Не може бути привілеїв чи обмежень за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, за мовними або іншими ознаками. Відповідно до статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Однією із гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у статті 5-1 КЗпП України правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи. Правові підстави відсторонення працівника від роботи власником або уповноваженим органом визначені статтею 46 КЗпІІ України. Так, відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством. Отже, відсторонення від роботи це тимчасове позбавлення працівника, який перебуває у трудових правовідносинах із підприємством, можливості реального здійснення ним права на працю на підставі виявленого власником чи уповноваженим ним органом факту, через який він має право усунути або зобов`язаний усунути працівника від роботи. Таким чином, за змістом статті 46 КЗпП України допускається відсторонення працівника або у випадках, перелічених у статті, або в інших випадках, які повинні бути також передбачені певним нормативним документом. Вказана правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 17.06.2020 у справі № 185/676/18 та від 12.08.2021 у справі 755/3373/19. Під визначеними «передбачених законодавством» випадками слід розуміти: закони України, чинні міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, а також постанови Верховної Ради України, укази Президента України, декрети і постанови КМУ, прийняті в межах їх повноважень та відповідно до Конституції України і законів України. Тобто прийняті постанови, укази, накази, тощо не повинні суперечити Конституції та законам України (див. рішення Конституційного Суду України від 09.07.1998 р. № 12-рп/98, щодо офіційного тлумачення терміну «законодавство»). Якщо підзаконні нормативні акти суперечать актам вищої юридичної дії, застосуванню та виконанню підлягають останні. Конституція України є законом найвищої юридичної сили. Закони і інші нормативно-правові акти повинні відповідати Конституції. Відповідно до ст. 64 Конституції України конституційні права та свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України. Конституційний Суд України, у рішенні № 10-р/2020 від 28.08.2020 встановив: «... Конституційний Суд України наголошує, що обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина є можливим у випадках, визначених Конституцією України. Таке обмеження може встановлюватися виключно законом - актом, ухваленим Верховною Радою України, яка є єдиним органом законодавчої влади в Україні. Встановлення такого обмеження підзаконним актом суперечить статтям 1, 3, 6, 8, 19, 64 Конституції України...» В даному ж випадку саме підзаконним актом обмежено право позивача на працю, а постановою Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 всупереч Конституції України ще й встановлено обмеження на отримання заробітної плати та позбавлено гарантій щодо відсторонення від роботи за законом. Конституція України не визначає серед випадків обмеження права на працю, обмеження пов`язані зі щепленням проти COVID-19, встановлення ж такого обмеження підзаконним актом суперечить Конституції України, як це було встановлено рішенням Конституційного Суду України № 10-р/2020 від 28.08.2020. Стаття 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 6 квітня 2000 року № 1645-III встановлює, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень. Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я. Отже, статтею 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» до обов`язкових віднесено щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця та туберкульозу; щеплення від респіраторної хвороби COVID-19 за статтею 12 цього Закону не є обов`язковим. Нормами цієї статті також передбачено запровадженняя інших обов`язкових щеплень, проте виключно в порядку, встановленому законом. Відповідно до ч.1-2 ст. 27 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» профілактичні щеплення з метою запобігання захворюванням на туберкульоз, поліомієліт, дифтерію, кашлюк, правець та кір в Україні є обов`язковими. Обов`язковим профілактичним щепленням для запобігання поширенню інших інфекційних захворювань підлягають окремі категорії працівників у зв`язку з особливостями виробництва або виконуваної ними роботи. У разі необґрунтованої відмови від щеплення за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби вони до роботи не допускаються. Зі змісту ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» вбачається, що обов`язковою та єдиною підставою для визначення додаткових профілактичних щеплень є діяльність, шо може призвести до зараження працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб. Отже, фактом який має бути також виявлений власником чи уповноваженим ним органом для відсторонення працівника з підстав, передбачених ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», є і те, чи є нормативно-правовий акт чи інший доказ, який би підтверджував чи встановлював, що має місце діяльність, яка може призвести до зараження працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб. В даному випадку з преамбули Наказу МОЗ № 2153 вбачається, що: «обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Cov-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Cov-2, підлягають працівники...». Тобто, наказ МОЗ № 2153 не встановлює та не передбачає, що діяльність перелічених в ньому працівників може призвести до зараження працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, тому підстави для відсторонення, що передбачені в передбачених ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» - відсутні. Крім того, якщо мова йде про «інші випадки, передбачених законодавством», що вказано в ст. 46 КЗпП України, то слід враховувати не лише ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», а й такий спеціальний нормативно- правовий акт як Календар профілактичних щеплень в Україні, затверджений Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16.09.2011 року № 595 (далі - Календар профілактичних щеплень). Календар профілактичних щеплень в Україні нормативно-правовий акт центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я, яким встановлюються перелік обов`язкових профілактичних щеплень та оптимальні строки їх проведення. Цей Календар включає обов`язкові профілактичні щеплення з метою запобігання захворюванням на дифтерію, кашлюк, кір, поліомієліт, правець, туберкульоз. Інші обов`язкові щеплення встановлюються відповідно до цього Календаря для груп населення: за віком; щеплення дітей з порушенням цього Календаря; щеплення ВІЛ-інфікованих осіб; за станом здоров`я: щеплення дітей після алло/ауто-ГСГК (трансплантація стовбурових гемопоетичних клітин); щеплення на ендемічних і ензоотичних територіях та за епідемічними показаннями (п. 1 р. І Календаря профілактичних щеплень в Україні). Календар профілактичних щеплень є єдиним визначеним нормативно-правовим актом, який містить перелік видів обов`язкового щеплення, в тому числі, і за епідемічними показниками, при цьому суд враховує, що Наказ МОЗ № 2153 містить лише перелік професій та не є нормативно-правовим актом, який визначає перелік обов`язкових щеплень, оскільки такі повноваження не передбачені ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб». Навіть у разі наявності епідемічних показань, обов`язкові щеплення мають бути встановлені саме Календарем профілактичних щеплень в Україні, бо це є єдиний встановлений законодавством нормативно-правовий акт, який визначає перелік обов`язкових щеплень, інші ж органи можуть приймати рішення про проведення обов`язкових щеплень тільки у тому випадку, якщо вони передбачені переліком у Календарі профілактичних щеплень в Україні. Цей Календар включає обов`язкові профілактичні щеплення з метою запобігання захворюванням на дифтерію, кашлюк, кір, поліомієліт, правець, туберкульоз. Серед іншого, п. 2 р. І Календаря профілактичних щеплень містить положення проте, що обов`язковим профілактичним щепленням для запобігання поширенню інших інфекційних захворювань підлягають окремі категорії працівників у зв`язку з особливостями виробництва або виконуваної ними роботи. При цьому, р. IV Календаря профілактичних щеплень в Україні визначає перелік щеплень, які проводяться на ендемічних і ензоотичних територіях та за епідемічними показаннями, до якого входять щеплення від таких захворювань: туляремія, бруцельоз, гарячка КУ, кліщовий енцефаліт, чума, червоний тиф, грип, жовта лихоманка, сказ, дифтерія, правець, гепатит А, поліомієліт, кір, епідемічний паротит, краснуха, менінгококова інфекція, гепатит В, сибірська виразка, вітряна віспа, кашлюк. Отже, Календар профілактичних щеплень в Україні серед переліку обов`язкових щеплень, які можуть бути введені за епідемічними показаннями, не передбачає щеплення від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Cov-2. За змістом ст. 7 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» підприємства, установи і організації зобов`язані усувати за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби від роботи, навчання, відвідування дошкільних закладів осіб, які є носіями збудників інфекційних захворювань, хворих на небезпечні для оточуючих інфекційні хвороби, або осіб, які були в контакті з такими хворими, з виплатою у встановленому порядку допомоги з соціального страхування, а також осіб, які ухиляються від обов`язкового медичного огляду або щеплення проти інфекцій, перелік яких встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я. Таким чином, ще одним фактом, який має бути також виявлений власником чи уповноваженим ним органом для відсторонення працівника, є наявність поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби про усунення від роботи особи, яка ухиляється від щеплення, крім того, з даної норми також вбачається, що єдиним компетентним органом для встановлення факту ухилення від щеплення є виключно посадова особа державної санітарно-епідеміологічної служби, а не роботодавець. Порядок відмови від здійснення обов`язкових профілактичних щеплень визначений у частині 6 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», в якій вказано, що якщо особа та (або) її законні представники відмовляються від обов`язкових профілактичних щеплень, лікар має право взяти у них відповідне письмове підтвердження, а в разі відмови дати таке підтвердження - засвідчити це актом у присутності свідків. Окрім цього, відповідно до ч. 2 ст. 27 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» обов`язковим профілактичним щепленням для запобігання поширенню інших інфекційних захворювань підлягають окремі категорії працівників у зв`язку з особливостями виробництва або виконуваної ними роботи. У разі необґрунтованої відмови від щеплення за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби вони до роботи не допускаються. Суду не надано доказів того, що роботодавцем при відстороненні позивача від роботи у зв`язку із відсутністю у нього щеплення проти COVID-19 дотримано вимог ч.6 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» щодо отримання письмового лікарського підтвердження про відмову від обов`язкового профілактичного щеплення чи акту, складеного у присутності свідків, в разі відмови дати таке підтвердження, а також вимог ч.2 ст. 27 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» щодо недопуску позивача до роботи саме на підставі подання відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби. Така підстава як «в інших випадках, передбачених законодавством», визначена в ст. 46 КЗпП України не може бути застосована до спірних правовідносин, оскільки «інший випадок», який зазначають з посиланням на ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», не настав, адже: - відсутній будь-який документ, який би встановлював, що діяльність працівників може призвести до зараження працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб; - щеплення від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Cov-2, не передбачено Календарем профілактичних щеплень, як єдиним нормативним актом, який встановлює види обов`язкових щеплень, в тому числі і за епідемічними показниками. Стаття 46 КЗпП містить вичерпний перелік підстав для відсторонення та не підлягає розширеному тлумаченню. Правовий висновок про те, що статтею 46 КЗпП встановлений вичерпний перелік підстав для відсторонення працівника від роботи висловлено Верховним Судом у постановах від 01.04.2020 у справі № 761/12073/18, від 23.01.2019 у справі № 755/6458/15-\~ц. Наведене дає підстави для висновку, що оскаржуваний наказ ДП «Луцький ремонтний завод «Мотор» №248-к/тр від 08 грудня 2021 року не містить належних правових підстав для відсторонення працівників, адже ст. 46 КЗпП України містить вичерпний перелік підстав для відсторонення від роботи, а така підстава як «в інших випадках, передбачених законодавством» не може бути застосована до спірних правовідносин. З вищевказаних підстав суд дійшов висновку про задоволення вимоги позивача про визнання незаконним та скасування наказу №248-к/тр від 08 грудня 2021 року щодо відсторонення позивача від роботи. Разом з тим, не підлягає до задоволення вимога позивача про поновлення на роботі, оскільки поновленню на роботі підлягають лише звільнені працівники. Відповідно до ч. 1 ст. 235 КЗпП у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. Звільнення працівника, на відміну від відсторонення, веде до повного припинення трудових відносин із працівником. У разі, якщо працівника не звільнено з роботи, то він повертається до роботи після усунення підстав, що стали причиною для його відсторонення. А тому, скасування судом наказу про відсторонення позивача від роботи є достатньою підставою для його подальшого допущення до роботи. Таким чином, позивач внаслідок незаконного відсторонення від роботи зазнав протиправного втручання в його право на працю, внаслідок чого був позбавлений можливості заробляти собі на життя власною працею, а тому його порушені права підлягають захисту та поновленню. Відповідно до постанови Верховного Суду у справі № 712/3841/17 від 21.01.2019, яка є обов`язковою для врахування, якщо буде встановлено, що на порушення статті 46 КЗпП України роботодавець із власної ініціативи без законних підстав відсторонив працівника від роботи із зупиненням виплати заробітної плати, суд має задовольнити позов останнього про стягнення у зв`язку з цим середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу (стаття 235 КЗпП України). Згідно з вимогами ч. 2 ст. 235 Кодексу законів про працю України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу. При цьому, у постанові Верховного Суду від 25.07.2018 у справі №552/3404/17 зазначено, що вимушений прогул це час, протягом якого працівник з вини власника або уповноваженого ним органу був позбавлений можливості працювати та відповідно отримувати заробітну плату. Верховний Суд у постанові від 24.04.2020 року у справі № 815/5976/14 зазначив, що виплата за вимушений прогул є заробітною платою, тому вона обчислюється саме у прив`язці до часу такого стану працівника, коли він вимушений був (не з його вини) не виконувати свою трудову функцію. Правила обрахунку середнього заробітку визначені постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 № 100 «Про затвердження порядку обчислення середньої заробітної плати». Суд,

Outcome: partial