Jurisdiction: civil
Date: 2022-02-21 00:00:00

\~ \~ \~ \~ \~ [PERSON] звернувся до суду з позовом до ТзОВ «Росвен Інвест Україна», третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватного виконавця виконавчого округу м.Київ Мельник Р.І., про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, вчинений 01 лютого 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. за реєстровим №17882. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~В обґрунтування заявлених позовних вимог посилається на те, що 26 лютого 2021\~року приватним виконавцем Табінським О.В. відкрито виконавче провадження №64653318 про стягнення з нього на користь відповідача заборгованості. Постановою від 29 вересня 2021 року виконавче провадження №64653318 прийнято до провадження приватним виконавцем Мельником Р.І. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Виконавче провадження відкрито на підставі виконавчого напису №17882, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 01 лютого 2021 року. \~ \~ \~ \~ \~ \~Посилаючись на\~те,\~\~що нотаріусом\~не\~було\~дотримано умов\~вчинення\~виконавчого\~напису щодо\~подання\~стягувачем\~документів на\~підтвердження\~безспірності\~заборгованості боржника, вимогу про усунення порушень виконання зобов`язання він не отримував, а сам виконавчий напис вчинений щодо договору, який нотаріально не посвідчувався, позивач вважає вищевказаний виконавчий напис таким, що вчинений з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить визнати його таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~У судове засідання позивач не з`явився, однак подав заяву про розгляд справи без його участі, підтримує позовні вимоги, просить їх задовольнити, не заперечує проти заочного розгляду справи. Представник відповідача ТзОВ «Росвен Інвест Україна» в судове засідання не з`явився, як вбачається з повідомлення про вручення поштового відправлення відповідачу ТзОВ «Росвен Інвест Україна», останній був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, однак в судове засідання свого представника не направив та не повідомив суд про причини неявки. Інші учасники судового процесу в судове засідання також не з`явилися. \~ \~ \~ \~Відзив віповідача та пояснення третіх осіб до суду не надходили. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч.1\~ст.280 ЦПК України\~суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: 1) відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; 2) відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; 3) відповідач не подав відзив; 4) позивач не заперечує проти такого вирішення справи. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Враховуючи викладене, справу, зі згоди позивача, розглянуто без представника відповідача та третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору в порядку заочного розгляду на підставі наявних у ній доказів. Дослідивши матеріали справи, з`ясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив такі фактичні обставини та відповідні їм правовідносини. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Згідно ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Як вбачається з матеріалів справи, 01 лютого 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №17882, про стягнення з [PERSON] на користь ТзОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованості за кредитним договором №001-25000-060711 від 06.07.2011 року в сумі 16\~968,66 грн. за період з 22.05.2020 року по 31.01.2021 року, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 11\~405,20 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користуванням кредитом становить 5\~563,46 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом стягнуто плату із стягувача, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, яка підлягає стягненню з [PERSON] на користь ТзОВ «Росвен Інвест Україна» становить 17\~468,66 грн. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Вказаний виконавчий напис був пред`явлений стягувачем до виконання та приватним виконавцем виконавчого округу м.Київ Табінським О.В. 26 лютого 2021\~року відкрито виконавче провадження №64653318. Постановою від 29 вересня 2021 року виконавче провадження №64653318 прийнято до провадження приватним виконавцем виконавчого округу м.Київ Мельник Р.І. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Згідно з роз`ясненнями, які містяться у п.13\~постанови Пленуму Верховного Суду України від 31.01.1992 року №2 «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні», при вирішенні справ, пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що відповідно до\~Закону України «Про нотаріат»\~виконавчий напис\~може бути\~вчинено нотаріусом\~і за\~умови,\~що наявність\~безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Згідно вимог\~\~ст.88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Відповідно до правової позиції Верховного суду України, викладеної у постанові №6-887цс17 від 05.07.2017 та\~постанові від 10.10.2018 року у справі №405/1015/17, з урахуванням приписів статей\~15,\~16,\~18 ЦК України, статей\~50,\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат»\~захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Відтак, вирішуючи питання наявності правових підстав для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню суд враховує, що в матеріалах справи відсутні будь-які відомості, які б вказували на те, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус отримував від стягувача (відповідача) первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), які б давали нотаріусу можливість встановити виникнення у заявника права на примусове стягнення боргу та підстави вважати, що розмір заборгованості перед банком, зазначений у написі, є безспірним. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~У постанові Верховного Суду від 30.09.2019 року в справі №357/12818/17 викладений правовий висновок про те, що неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо божник не має можливості надати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між ним та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надіслання кредитором повідомлень письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Згідно правового висновку, викладеного у постанові Верховного Суду від 27.08.2020 року у справі №554/6777/17 у нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором). Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: - перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; - другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Слід зазначити, що в матеріалах справи відсутні будь-які відомості на підтвердження того, що повідомлення з вимогою про погашення заборгованості за кредитним договором № 001-25000-060711 від 06.07.2011 року, на підставі якого вчинено виконавчий напис, було направлено та отримано боржником [PERSON] , тобто, що він був вчасно проінформований про наявність заборгованості за кредитним договором та мав можливість оспорити вимоги ТзОВ «Росвен Інвест Україна», або ж виконати їх. \~\~Вказані обставини свідчать про відсутність ознак безспірності заборгованості за кредитними правовідносинами, які виникли між сторонами в результаті укладення кредитного договору № 001-25000-060711 від 06.07.2011 року, який і став підставою для вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~ \~Також заслуговують на увагу, як підставу задоволення позову, доводи позивача про те, що договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально. Так, пунктом 2 Розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» Переліку в редакції змін, внесених\~постановою Кабінету\~Міністрів\~України\~№662\~від\~26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», встановлено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, подаються: а)оригінал кредитного договору; б)засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача по непогашеній заборгованості. Разом з цим, Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 22.02.2017 року, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі №826/20084/14, визнав незаконною та нечинною\~постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»,\~зокрема, в частині пункту 2 змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Згідно з пунктом 10.2. постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України №7 від 20.05.2013 року «Про судове рішення в адміністративній справі», визнання акта суб`єкта владних повноважень нечинним означає втрату чинності таким актом з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням або з іншого визначеного судом моменту після прийняття такого акта. \~ \~ \~ \~ \~Київський апеляційний адміністративний суд, взявши до уваги зазначений пункт 10.2 постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України №7 від 20.05.2013 року «Про судове рішення в адміністративній справі», дійшов висновку про необхідність визнання нечинною\~Постанови Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, з моменту її прийняття. З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» №1172 в редакції від 29.06.1999 року. Пунктом 1 зазначеного Переліку передбачено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, нотаріусу подаються: а)оригінал нотаріально посвідченої угоди; б)документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. \~ З матеріалів справи вбачається, що спірний виконавчий напис вчинений нотаріусом 01 лютого 2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14 та в порушення вказаних положень законодавства його було вчинено на підставі кредитного договору №001-25000-060711 від 06.07.2011 року, який нотаріально не посвідчувався. Згідно ст.12\~та ст.81 ЦПК України\~цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведен ня перед судом їх переконливості. Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. За таких обставин, враховуючи те, що відповідачем та третіми особами без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача не викладено жодних заперечень та не надано жодних належних доказів на спростування доводів позивача, суд, з урахуванням встановлених фактичних обставин справи, приходить до висновку, що під час вчинення спірного виконавчого напису приватним нотаріусом не встановлено факту безспірності суми заборгованості за кредитним договором, письмової вимоги про усунення порушень виконання зобов`язання позивач [PERSON] не отримав, а сам виконавчий напис вчинений щодо натаріально не посвідченого договору. Наведені обставини свідчать про наявність підстав визнати оспорюваний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню. \~ За таких обставин позов підлягає задоволенню. \~ \~ \~ \~ \~У відповідності до ч.1 ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. \~ Судом встановлено, що позивач поніс витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви в розмірі 908 грн. які належить стягнути з відповідача. \~\~На підставі ст.ст.\~87,88 Закону України «Про нотаріат», ст.ст.15,\~16,\~18,\~257,\~261,\~1050 ЦК України, Главою 16 Розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого\~наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5, Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого\~постановою Кабінетом міністрів України від 29.06.1999 року за №1172,

Outcome: approved