Jurisdiction: civil
Date: 2022-02-15 00:00:00

Позивач [PERSON] звернувся до суду з позовом про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування поданого позову посилається на те, що 29.10.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Малковою М.В. було відкрите виконавче провадження № 63443050 на підставі виконавчого напису №28529, що вчинений 08.09.2020 року Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з нього заборгованості в сумі 17832,67 грн., згідно кредитного договору №006-24703-230413 від 23 квітня 2013 року , укладеного з ПАТ «Дельта Банк»", правонаступником якого стало ТОВ ФК « Кредит-капітал» , правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги є ТОВ «ФК «Аланд» . Під час вчинення нотаріальних дій по видачі вказаного виконавчого напису позивач не був присутній і про його існування дізнався після того, як його пред`явив до виконання стягувач. Позивачу взагалі не відомо та не зрозуміло про який борг йде мова, оскільки ніяких договірних або зобов`язальних відносин між ним та ТОВ «ФК «Аланд» не існує та ніколи не існувало. Таким чином, має місце спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Вважає, що зазначений виконавчий напис вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, і, як наслідок, неправомірне провадження щодо виконання вказаного виконавчого напису про звернення стягнення грошових коштів. В зв`язку з чим, просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №28529, що вчинений 08.09.2020 року Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з нього заборгованості в розмірі 17832,67 грн. користь ТОВ "ФК «Аланд» " та стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати. За клопотанням позивача витребувано у приватного виконавця належним чином завірену копію кредитного договору №006-24703-230413 від 23 квітня 2013 року. Позивач [PERSON] в судове засідання не з`явився, в позовній заяві заяву просить про розгляд справи за його відсутності, позовні вимоги підтримує в повному обсязі. Представник відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "ФК «Аланд»" в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, про що свідчить розписка про отримання судової повістки, відзиву на позовну заяву не надав, тому суд вважає за можливе розглянути справу у відсутності представника відповідача. Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Малкова М.В. , будучи належним чином повідомленою, в судове засідання не з`явилася, заяв, клопотань не надіслала. Надала на вимогу суду копію заяви та копію виконавчого напису №28529 від 08.09.2020 року на [PERSON] . Третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання не з`явилася, про день, час та місце розгляду справи була повідомлений належним чином. Таким чином, враховуючи, що у судове засідання ніхто не з`явився, суд вважає за можливе ухвалити у справі рішення суду в судовому засіданні за відсутності сторін та без фіксування процесу технічними засобами відповідно до положень ч. 2 ст. 247 ЦПК. Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд дійшов висновку, що позовна заява підлягає задоволенню з наступних підстав. Як вбачається з матеріалів справи, 08.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №28259 про стягнення з [PERSON] , який є боржником за Кредитним договором №006-24703-230413 від 23 квітня 2013 року , правонаступником якого стало ТОВ ФК « Кредит-капітал» , правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги є ТОВ «ФК «Аланд» . Строк платежу за кредитним договором №006-24703-230413 від 23 квітня 2013 року настав, боржником допущено прострочення платежів. Сума заборгованості складає 17832,67 грн.(а.с.8). Відповідно до статті 88 Закону України Про нотаріат нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. При цьому ст. 50 Закону України Про нотаріат передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. За результатами аналізу вищенаведених норм суд дійшов до наступних висновків. Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 ЗУ Про нотаріат ). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліку документів за якими стягнення проводиться у безспірному порядку. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості, як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, ст.50,87,88 ЗУ "Про нотаріат" захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не обмежується лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі необхідно перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Аналогічний правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду №201/11696/16-ц від 10 квітня 2019 року . Згідно з п. 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22 лютого 2012 року в редакції, чинній на час вчинення виконавчого напису, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172. Відповідно до п. 1-1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172, нотаріусу, окрім іншого, повинні бути надані оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання. При вчиненні Напису приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. посилається на ст.ст. 87-91 Закону України Про нотаріат та пункт 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. №1172, але при цьому у розпорядженні нотаріуса були відсутні необхідні для стягнення заборгованості у безспірному порядку: оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання та підтверджують отриманням ним даної вимоги. Крім того, доказів на підтвердження вказаних обставин відповідачем суду не було надано кредитний договір №006-24703-230413 від 23 квітня 2013 року, відповідно до якого було вчинено виконавчий напис нотаріусом. В зв`язку з чим, судом розглянуто справу на підставі наявних у справі доказів. Так, у судовому засіданні встановлено, що [PERSON] будь-яких претензій чи заяв, а також вимог про наявність заборгованості та погашення боргу від товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Аланд» чи приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. не отримував, не був проінформований про існування заборгованості та її розмір, чим був позбавлений права оскаржити вимогу у судовому порядку або виставити письмове заперечення банку чи нотаріусу. Нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконалася належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. За таких обставин, між сторонами існував та існує не вирішений судом спір щодо наявної заборгованості. Зазначене спростовує безспірність заборгованості боржника (правовий висновок Верховного Суду України, викладений у постановах від 4 березня 2015 року в справі № 6-27цс15, від 11 березня 2015 року в справі № 6-141цс14). Крім того, зважаючи на визнання незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів , за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" , на момент виникнення спірних відносин , зокрема в момент вчинення приватним нотаріусом виконавчого напису, обов`язковою підставою для здійснення нотаріусом виконавчого напису є нотаріальне посвідчення такого договору. У зв`язку з наведеним, заборгованість по кредиту має спірний характер, а виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №28529 від 08.09.2020 року , вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення заборгованості по кредитному договору №006-24703-230413 від 23 квітня 2013 року з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Аланд»» , необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню. Враховуючи викладене, суд приходить до висновку про наявність правових підстав для визнання оспорюваного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. При зверненні до суду позивачем сплачений судовий збір в сумі 994,40 грн. (а.с. 5).За приписом ст. 141 ЦПК України понесені позивачем витрати є судовими та підлягають відшкодуванню за рахунок відповідача. На підставі вищевикладеного,

Outcome: approved