Jurisdiction: civil
Date: 2022-01-23 00:00:00

\~ \~ \~ \~ Позивач\~ [PERSON] \~ звернувся до Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "АЛАНД", треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віра Леонідівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ В\~обґрунтування своїх\~позовних вимог\~позивач пояснив,\~що 19 лютого 2021 року він дізнався про існування виконавчого документу - виконавчого напису № 35405 від 08.09.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та постанови виконавчого провадження ВП №63923162 від 04.01.2021 року про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, видану приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. Інформацію про зазначені вище документи позивачем було отримано на підприємстві де він працює, а саме в Товаристві з обмеженою відповідальністю «СУ-7» (юридична адреса : 50000, місто Кривий Ріг, Центрально-Міський район вул. Німецька, буд. 7), оскільки Постанова ВП №63923162 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, видана приватним виконавцем Дорошкевич Вірою Леонідівною від 04.01.2021 року надійшла для примусового виконання саме за місцем роботи позивача. Відповідно до Постанови приватного виконавця ВП №63923162 від 04.01.2021 для примусового виконання прийнято виконавчий напис № 35405 приватного нотаріусу Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., який вчинив виконавчий напис про стягнення з позивача [PERSON] , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» заборгованості в розмірі 9 124,21 гривні . Також додатково покладені витрати по виконавчому провадженню : -912,42 грн. основна винагорода приватного виконавця; -400,00 грн. витрати виконавчого провадження. Вважає, що приватний нотаріус не мав законних підстав для вчинення виконавчого напису, виконавчий напис № 35405 виданий 08.09.2020 року вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С, є таким, що не підлягає виконанню,\~оскільки його вчинено з порушенням норм\~чинного законодавства України, в тому числі недотримання Закону України «Про нотаріат», а саме, вчинений за відсутності всіх необхідних документів, визначених законом, вчинений без повноважень, не підтверджено факт безспірності заборгованості , з порушенням прав позивача . Між позивачем [PERSON] , та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» взагалі не існує кредитного договору та інших взаємовідносин, по яким виникли б зобов`язання по оплаті . Позивач не є споживачем послуг ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД», будь-які грошові кошти , кредитні кошти він не отримувала від відповідача. Заборгованість визначену виконавчим написом № 35405 від 08.09.2020 року в розмірі 9 124,21 грн. не визнає. Вимоги до позивача про сплату заборгованості від ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» жодного разу не заявлялись, на його адресу не надходили. Документ, про отримання позивачем вимоги стягувача про сплату боргу, відсутній . Позивач офіційно зареєстрований та мешкає в місті Кривий Ріг, поштову кореспонденцію за адресою реєстрації : [ADDRESS] , отримує. Всупереч дійсному місцю проживання, в місті Кривий Ріг, що підтверджується паспортом громадянина України, відповідач та приватний нотаріус оформили спірний виконавчий напис за надуманою адресою в місті Київ, де позивач ніколи не мешкав, а саме за адресою: [ADDRESS] . Після того як позивач дізнався про виконавче провадження та про спірний виконавчий напис, для отримання інформації та документів, ним було направлено запити про надання інформації до ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» та до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., відповідь та документи, що витребовуються , на день звернення до суду ним отримані не були. Просить суд винести рішення. яким визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 08.09.2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем та зареєстрований у реєстрі за № 35405, про стягнення з [PERSON] , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» заборгованості у сумі 9 124 гривні 21 коп., за кредитним договором 022-99921-190713 від 20 липня 2013 року, стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати, понесені у зв`язку з розглядом даної справи. Одночасно з пред`явленням вказаного позову стороною позивача подано до суду заяву про забезпечення позову. Ухвалою суду 24.02.2021 року відкрито провадження по справі та призначено справу до судового розгляду в порядку спрощеного позовного провадження. Ухвалою суду від 24.02.2021 року заяву позивача про забезпечення позову задоволено. Ухвалою суду від 09.08.2021 року були витребувані докази по справі. Витребувані докази були отримані судом від приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Дорошкевич В.Л. 07.09.2021 року, також судом було отримано відповідь від Житомирського обласного державного нотаріального архіву про відсутність в них витребуваних документів. Позивач [PERSON] \~та його\~представник адвокат\~Зарівна С.В.\~ в судове засідання призначене на 24.01.2022 року не з`явилися, представник позивача подала до суду заяву, у якій просить суд розглядати справу за відсутності сторони позивача, позовні вимоги підтримує та просить суд їх задовольнити в повному обсязі на підставі усіх наявних в матеріалах справи доказів та раніше наданих стороною позивача пояснень по справі. Відповідач товариство з\~обмеженою відповідальністю\~"Фінансова\~компанія "АЛАНД" відзив на позовну заяву не надав, в призначене судове засідання не з`явився, не надав суду жодної заяви або клопотання, у зв`язку з чим суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, та зі згоди сторони позивача, що відповідає положенням ст. ст. 280-282 ЦПК України. Треті особи своїми процесуальними правами, визначеними ст. 43 ЦПК України, не скористалися: заяв, пояснень, заперечень, суду не надали. Відповідно до ч.2 ст.247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. За приписами ст. 263 ЦПК України рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. При цьому, згідно роз`яснень, наданих Пленумом Верховного Суду України у п. 2 постанови від 18.12.2009 № 14 "Про судове рішення у цивільній справі" рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства відповідно до статті 3 ЦПК, вирішив справу згідно з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин відповідно до статті 10 ЦПК, а також правильно витлумачив ці норми. Обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню, а також якщо рішення містить вичерпні висновки суду, що відповідають встановленим на підставі достовірних доказів обставинам, які мають значення для вирішення справи. Судом встановлені такі факти і відповідні їм правовідносини. 08.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис № 35405 про стягнення з стягнення з [PERSON] , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» заборгованості у сумі 9 124 гривні 21 коп. за кредитним договором 022-99921-190713 від 20 липня 2013 року. Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. винесла постанову про відкриття виконавчого провадження № 63923162, та в рамках виконавчого провадження 04.01.2021 року винесла постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. Згідно зі ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Зокрема, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України - ст. 87 Закону України "Про нотаріат". Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку - ст. 88 Закону України "Про нотаріат". Зміст виконавчого напису повинен відповідати вимогам - ст. 89 Закону України "Про нотаріат". Вчинення виконавчого напису здійснюється в порядку, передбаченому главою 16 "Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України", затвердженому наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року, № 296/5. Зокрема, згідно з Порядком, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій мають бути зазначені необхідні відомості про стягувача та боржника; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Водночас Перелік № 1172 станом на дату вчинення виконавчого напису, який оспорюється в цій справі 04.09.2020, не містив вичерпного і точного переліку документів для його вчинення. Так, пункт 1 Переліку № 1172 напевне визначав і визначає лише оригінал нотаріально посвідченого договору, а інші документи називаються без конкретизації як «документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання». Пункт 2 Переліку № 1172 визначав перелік документів для стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Однак на час вчинення виконавчого напису цей пункт не діяв, оскільки Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14 було визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині доповнення Переліку № 1172 зазначеним пунктом 2. Підставою для скасування зазначеного п. 2 Переліку № 1172 слугувало те, що саме по собі включення тих чи інших документів, які встановлюють заборгованість, до Переліку, не засвідчує безспірності заборгованості чи іншої відповідальності боржника перед стягувачем, а їх безспірний характер повинен бути підтверджений відповідними документами відповідно до умов вчинення виконавчих написів, закріплених у статті 88 Закону України «Про нотаріат». Встановлення постановою Кабінету міністрів України виключного переліку документів, необхідних для отримання виконавчого напису, нівелює вимогу законодавства щодо необхідності підтвердження наявності та безспірності заборгованості, набуття чинності кредитним договором, звужує передбачені статтею 88 Закону України «Про нотаріат» умови вчинення виконавчих написів та не відповідає положенням статті 87 зазначеного Закону. Пунктами 5-7 Розділу XVI Порядку передбачено таке: виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість. Якщо за борговим документом необхідно провести стягнення частинами, виконавчий напис за кожним стягненням може бути зроблений на копії документа або на виписці з особового рахунку боржника; у цих випадках на оригіналі документа, що встановлює заборгованість, робиться відмітка про вчинення виконавчого напису і зазначаються, за який строк і яка сума стягнута, дата і номер за реєстром нотаріальних дій. За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. У справах нотаріуса залишається копія документа, що встановлює заборгованість, чи правочину, за яким здійснюється стягнення, або витяг з особового рахунку боржника і примірник виконавчого напису. Один примірник витягу з виконавчим написом і оригінал зобов`язання повертаються стягувачу, а другий примірник залишається у нотаріуса. Якщо для вчинення виконавчого напису, крім документа, що встановлює заборгованість, необхідно подати й інші документи, зазначені в Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172, то вони до виконавчого напису не приєднуються, а залишаються у матеріалах нотаріальної справи. Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі № 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат"). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України "Про нотаріат" захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. \~ \~ \~ \~ \~ \~ З\~даних постанови\~про звернення\~стягнення на\~заробітню плату,\~пенсію,\~стипендію та\~інші доходи\~боржника від\~04.01.2021\~року у\~ виконавчому\~ провадженні\~ ВП\~№ \~63923162,\~відкритого приватним\~виконавцем виконавчого\~округу міста Києва Дорошкевич В.Л. на підставі виконавчого напису № 35405 вчиненого 08.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, та з самого виконавчого напису, неможливо встановити обставини виникнення між ПАТ «Дельта Банк» та позивачем [PERSON] \~ кредитних відносин, заборгованості по ним, а також передачу з боку банку прав вимоги за такими відносинами правонаступникам, зокрема, відповідачу. З наданих документів, очевидно, що позивач не зверталася до товариства з\~обмеженою відповідальністю\~"Фінансова\~компанія "АЛАНД",\~ яке зазначено нотаріусом у виконавчому написі як правонаступник ТОВ «Фінансова компанія» Кредит-Капітал», яке в свою чергу зазначено як правонаступник ПАТ «Дельта Банк». Обставина звернення позивача до зазначеного товариства або укладення позивачем з цим товариством будь-яких договорів суду не доведена. Правонаступництво, а також відступлення права вимоги, відповідно до ст. 512 ЦК України, є підставами заміни кредитора у зобов`язанні. Згідно з ч. 1 ст. 513 ЦК України правочин щодо заміни кредитора у зобов`язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов`язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові. Згідно зі статтею 1055 ЦК України кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним. Отже, якщо Кредитний договір був укладений у письмовій формі, то і право вимоги за ним повинне передаватися шляхом укладення письмового договору. Водночас, виходячи з принципів змагальності та диспозитивності цивільного процесу та у зв`язку з ненаданням суду жодних доказів з боку відповідача та третіх осіб, суд не має можливості встановити обставину правонаступництва відповідача після іншого правонаступника, та після банку. Відповідач також не спростував обставину, зазначену позивачем про те, що йому не було направлено повідомлень ні від банку, ні від інших правонаступників, зокрема відповідача про перехід (або відступлення) права вимоги за договором, укладеним з ним. Відповідач не спростував обставину, зазначену позивачем, про те, що йому не надсилалося повідомлення про наявність заборгованості. У зв`язку з цим позивач був позбавлений можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості або оспорити вимоги, або ж виконати їх, що не може свідчити про безспірність суми, пред`явленої до стягнення. Обставина розміру заборгованості, про яку йдеться у виконавчому написі, що оскаржується, не підтверджена жодними належними і допустимими доказами. Суд також дійшов висновку, що виконавчий напис вчинено після спливу строку на його вчинення, визначеного законом. Згідно зі ст. 88 ЗУ «Про нотаріат», п. 3.1. глави 16 Порядку № 296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років; якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Згідно зі ст. 257, 258 Цивільного кодексу України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки, а щодо вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) один рік. Нотаріус при вчиненні напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом, вчинив виконавчий напис після спливу визначених законом строків на його вчинення, чим порушив норми 88 Закону України "Про нотаріат", Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, який затверджено Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Таким чином, приймаючи до уваги, що виконавчий напис приватного нотаріуса був вчинений в порушення вимог Закону "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, нотаріус не переконався, що заборгованість існувала та саме в такому розмірі, та що строк на її стягнення не сплив, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог позивача. Згідно ч. 1 ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. За приписами частини 1 статті 133 ЦПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Отже, з урахуванням задоволення позову в повному обсязі, з відповідача на користь позивача підлягає відшкодуванню судовий збір в розмірі 908,00 + 454,00 = 1362,00 грн.

Outcome: approved