Дата документу 01.04.2025 Справа № 317/585/24
Запорізький Апеляційний суд
ЄУН 317/585/24 Пр. № 22-ц/807/605/25Головуючий у 1-й інстанції: Нікітін В.В. Суддя-доповідач: Подліянова Г.С.
судді Запорізького апеляційного суду
у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ
01 квітня 2025 року м. Запоріжжя
справа № 317/585/24, провадження № 22-ц/807/605/25
Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: головуючого, судді-доповідача Подліянової Г.С., суддів Гончар М.С. та Кочеткової І.В. залишив без задоволення апеляційну скаргу АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «ЗАПОРІЖГАЗ» (надалі - АТ «ОГРС «ЗАПОРІЖГАЗ»), а рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 08 січня 2025 року залишив без змін у справі за первісним позовом ОСОБА_1 до АТ «ОГРС «ЗАПОРІЖГАЗ» про захист прав споживачів та за зустрічним позовом АТ «ОГРС «ЗАПОРІЖГАЗ» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (не облікованого) об`єму природного газу.
Фактичні обставини справи
ОСОБА_1 проживає та зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , а отже є побутовим споживачем природного газу за вказаною адресою, що підтверджується ксерокопією паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 та не заперечується сторонами (а.с.22-23).
У побутового споживача ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , облік природного газу організований на базі комерційного ВОГ з використанням побутового лічильника газу Візар G-4 №0410822, 2005 року випуску, що визнається учасниками процесу.
18 січня 2023 року працівниками «ЗАПОРІЖГАЗ» на об`єкті споживання споживача, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , під час огляду вузла обліку газу, виявлено факт порушення вимог Кодексу газорозподільних систем.
За фактом виявлення порушення представниками Оператора ГРМ у присутності споживача ОСОБА_1 складено акт про порушення № 002106 від 18 січня 2023 року, в якому зазначено: порушення підпункту 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС: несанкціоноване втручання у роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), а саме: отвір у вихідному патрубку ЗВТ.
До акту про порушення внесена інформація щодо: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. 2; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення 08 лютого 2023 року з 13:00 год., контактний номер телефону: НОМЕР_2 .
18 січня 2023 року лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол № 002314 демонтажу та направлення засобу вимірювальної техніки для проведення експертизи. Після зняття ЗВТ запаковано в пакет з поліетилену, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером 0264960, який підписано представниками Оператора ГРМ та споживачем (а.с. 72).
У протоколі № 002314 демонтажу та направлення засобу вимірювальної техніки для проведення експертизи від 18 січня 2023 року зазначено: поштову адресу місця проведення експертизи м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. № 4; дату та орієнтовний час проведення експертизи 25 січня 2023 року 09:00 год.; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи) 213-50-28; сторону, яка відповідає за доставку ЗВТ на експертизу визначено представника АТ «ЗАПОРІЖГАЗ».
Факт доставки в належному стані, демонтованого ЗВТ для проведення експертизи підтверджується актом експертизи лічильника газу №0061 від 25 січня 2023 року де зазначено, що за результатами зовнішнього огляду (обстеження) пакувального пакету (тари), в якій запаковано ЗВТ та/або пломбу комісія вирішила: пакувальна тара (пакет) знаходиться у належному стані, пломба №0264960 непошкоджена.
З даним актом споживач ознайомлена, про що свідчить її підпис з зауваженнями де зазначила, що не втручалася в роботу лічильника, постійно допускала до перевірки лічильника перевіряючих і жодного зауваження до роботи лічильника не було. Позивач заперечує свою провину у скоєнні правопорушення у вигляді несанкціонованого втручання в ЗВТ шляхом здійснення отвору у вихідному патрубку, оскільки експертизою встановлено було одночасно дві можливі ситуації,за яких відбувається неправильний облік спожитого газу, а кожне з порушень (несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ та позаштатний режим) має бути ще й конкретизовано за способом його вчинення (а.с.73-74).
Після проведення експертизи лічильника газу, інженером метрології ІІ категорії ОСОБА_3 складена довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 25 січня 2023 року за №3-0048-23. В даній довідці зазначено, що за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам п. 11.4 ДСТУ 9035:2020 Метрологія. Лічильник газу для побутових потреб та комерційного обліку. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: відносна похибка лічильника перевищує допустиму (а.с.76).
З урахуванням виявлення факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, комісією АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення повністю Акту про порушення №0061 від 25 січня 2023 року, що відображено у Протоколі засідання комісії №198 від 08 лютого 2023 року (а.с.78-79).
Відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19 Кодексу) з 18 січня 2022 року по 17 січня 2023 року з урахуванням підключених газових приладів (плита газова 1 шт., котел 1 шт.,), зареєстрованих осіб (зареєстровано 5 особи) та опалювальної площі (66,3 м кв.). Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу склала 222908,32 грн., що підтверджується актом-розрахунком, розрахунком (а.с.80-82,86).
Здійснити пошкодження конструктивного елементу вихідного патрубка лічильника газу "ВР G4-2" заводський номер 0410822, випуск 2005 року виготовлення, а саме здійснити сторонній отвір у вихідному патрубку при встановленні (заміні) охоронної пломби на ПГЛ, без демонтажу лічильника з системи газопостачання не можливо (а.с.160-169).
Висновки апеляційного суду
Отже, є правильними висновки суду першої інстанції про обґрунтованість доводів позивача ОСОБА_1 про її непричетність до створення отвору у вихідному патрубку лічильника, оскільки його пломбування (як вбачається з досліджених у судовому засіданні документів) на момент зняття лічильника працівниками АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» порушене не було, цілісність корпусу не порушена, сліди демонтажу лічильника жодним документом не зафіксовані. Що в поєднанні з висновком експерта свідчить про відсутність будь-якого зовнішнього втручання в роботу цього лічильника з боку споживача.
Зважуючи на наявні у справі докази, та надавши їм належну оцінку згідно зі статтями 76-78, 81, 89 ЦПК України, суд першої інстанції прийшов до вірного висновку, що відповідачем за первісним позовом не доведено обставин, які б підтверджували можливість та факт вчинення позивачем таких дій, які б призвели до пошкодження лічильника, що в подальшому призвело до його некоректної роботи. А враховуючи відсутність усіх складових правопорушення з боку позивача, дії відповідача щодо задоволення акту про порушення і подальшого нарахування вартості необлікованого об`єму природного газу є протиправними.
При цьому, колегія суддів зауважує, що наданими відповідачем доказами встановлено саме результати втручання а саме отвір, проте, яким чином при цілісності заводського та повірочного тавра, при цілісності всіх пломб та відповідності їх місцезнаходження, при цілісності лічильного механізму та корпусу ЗВТ, відсутності сторонніх предметів у середині ЗВТ, а також без ознак порушення самого ЗВТ, можливо саме ОСОБА_1 зробити отвір в вихідному патрубку ЗВТ, відповідачем не зазначено, тому фактично не було встановлено способу втручання в ЗВТ, який передбачає саме яким чином без пошкодження пломб, тавр та корпусу ЗВТ можливо зробити такий отвір у патрубку ЗВТ зі самим результатом такого втручання, а саме наявність отвору.
Ухвалюючи рішення у справі, суд першої інстанції, правильно визначився з характером спірних правовідносин та нормами матеріального права, які підлягають застосуванню, повно та всебічно дослідивши наявні у справі докази і надавши їм належну оцінку, дійшов правильного висновку про те, що позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню в частині визнання незаконними дії АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» по нарахуванню ОСОБА_1 суми облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 222908,32 грн. за період з 18 січня 2022 року по 17 січня 2023 року на підставі Акту-розрахунку (без дати). Враховуючи зазначені висновки суду першої інстанції суд прийшов до вірного висновку про відмову у задоволенні зустрічного позову АТ «ЗАПОРІЖГАЗ».
Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, обґрунтовано викладених в мотивувальній частині оскаржуваного рішення, на законність судового рішення не впливають, спрямовані на зміну оцінки доказів, яким дана належна оцінка судом першої інстанції, та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права, які призвели або могли призвести до неправильного вирішення справи.
Посилання заявника, як на підставу апеляційного оскарження на застосування норм права без урахування висновків у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 11 грудня 2019 року у справі № 321/1287/18, від 17 березня 2021 року у справі № 314/259/16, від 16 січня 2023 року у справі № 454/1321/21, від 02 лютого 2023 року у справі № 210/7480/21, не заслуговують на увагу, оскільки у справі, яка переглядається, та у справах, на які посилається заявник, встановлені різні фактичні обставини.
Не можу погодитись із такими висновками апеляційного суду у цій справі з таких підстав
Оскільки, ухвалюючи у цій справі рішення суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, дійшов висновку, що доводи позивачки ОСОБА_1 про її непричетність до створення отвору у вихідному патрубку лічильника, оскільки його пломбування на момент зняття лічильника працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ порушено не було, цілісність корпусу не порушена, сліди демонтажу лічильника жодним документом не зафіксовані. Вказане в поєднанні з висновками експерта свідчить про відсутність будь-якого зовнішнього втручання в роботу цього лічильника з боку споживача. Таким чином, у цій справі суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, дійшов висновку про незаконність дій АТ ЗАПОРІЖГАЗ» по нарахуванню ОСОБА_1 суми необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в розмірі 222908,32 грн. за період з 18.01.2022 року року по 17.01.2023 року на підставі акту - розрахунку.
Оскільки вважаю, що суд першої інстанцій у цій справі не звернув належної уваги на те, що облік природного газу на об`єкті споживача організований на базі комерційного ВОГ з використанням побутового лічильник газу Візар G-4 №0410822. Зазначений лічильник встановлено та прийнято до експлуатації 20.07.2015 року, що підтверджується актом №021188 встановлення побутового лічильника газу після повірки, який підписаний представниками Оператора ГРМ та споживачем. У відповідності до зазначеного акту споживач взяв на себе відповідальність забезпечити експлуатацію лічильника відповідно до вимог заводу-виробника на даний тип лічильника і Правилам безпеки систем газопостачання.
Згідно із п. 23 Правил надання населенню послуг з газопостачання затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 9 грудня 1999 р. № 2246, які діяли на момент введення лічильника до експлуатації, відповідальність за збереження і цілість встановлених у споживача лічильників газу та пломб на них несе споживач.
В силу вимог п. 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. У відповідності до пункту 5 глави 5 розділу X кодексу газорозподільних систем власник комерційного ВОГ або сторона, відповідальна за збереження комерційного ВОГ, згідно з відповідним договором про відповідальне зберігання та/або актом про пломбування чи іншим документом, який був оформлений при встановленні пломб і магнітних індикаторів, відповідає за збереження і цілісність пломб (номерних, з відбитками тавр), пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), та гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал. Пунктом 1 глави 6 Розділу X Кодексу ГРМ власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ). У відповідності до пункту 4 Глави 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем контрольний огляд вузла обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/лічильника газу. Порядок проведення перевірок вузлів обліку та їх складових визначений главою 9 розділу Кодексу газорозподільних систем. Згідно пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: … 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);…5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ… У відповідності до абзацу 2 пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі цього Кодексу. За змістом пункту 1 глави 1 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.
18.01.2023 року працівниками АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» на об`єкті споживання, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 виявлено факт несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ (Розділ XI глава 2 п.1 п.п.З ), отвір у вихідному патрубку ЗВТ.
Несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу. Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Пошкодження ЗВТ/лічильника газу згідно п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем - це механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання. Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу зокрема належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). В силу вимог пункту 1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу. За змістом пункту 2 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.
З урахуванням виявлених порушень представниками Оператора ГРМ у присутності споживача ОСОБА_1 , складено акт про порушення №ZP002106 від 18.01.2023 року. Акт у порядку визначеному Кодексом газорозподільних систем підписано працівниками АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» та споживачем без зауважень та заперечень (копія акту наявна у матеріалах справи).
18.01.2023 року лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол №002314 про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, який підписано представниками Оператора ГРМ та споживачем. За фактом підписання протоколу зауважень до протоколу не внесені. Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі). (Пункту 2 розділу 10 Глави X Кодексу ГРС ). Після зняття ЗВТ запаковано в сейф-пакет з поліетилену та опломбовано пломбою Оператора ГРМ №0264960. При цьому представником Оператора ГРМ, в протоколі про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, на виконання п. 2 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем зазначено: поштову адресу місця проведення експертизи - м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52 каб.№4; дату та орієнтовний час проведення експертизи - 25.01.2023 року з 09.00; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи) - 2135028; сторону, яка відповідає за доставку ЗВТ на експертизу визначено АТ «ЗАПОРІЖГАЗ». У відповідності до пункту 5 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу. Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються:…5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ… Факт доставки, в належному стані, демонтованого ЗВТ для проведення експертизи підтверджується актом експертизи лічильника газу №0061 від 25.01.2023р. де зазначено, що за результатами зовнішнього огляду (обстеження) пакувального пакету (тари), в якій запаковано ЗВТ та/або пломбу комісія вирішила: пакувальна тара (пакет) знаходиться у належному стані, пломба/сейф-пакет №0264960 не пошкоджена. Відповідно до пункту 8 цієї , глави результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем.
На виконання зазначеного 25.01.2023 року комісією АТ ЗАПОРІЖГАЗ з проведення експертизи ЗВТ та пломб, що затверджено наказом підприємства у складі працівників товариства та за участі інженера з метрології ДП ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТОЛОГІЯ" Горбатко М.І., за участі споживача було проведено експертизу лічильника газу типу G-4 Візар, заводський номер 0410822. За результатами проведеної експертизи, комісією створеною у порядку глави 10 Розділу X Кодексу газорозподільних систем, виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами в наслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника - б вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (не передбачений конструкцією завода-виробника ЗВТ), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі). Позаштатний режим роботи ЗВТ (відсутність зміни показань при фактичній витраті). В наслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства. ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Під час проведення експертизи застосовувалась фото та відео фіксація. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № R36669232, повернений споживачу. Результати експертизи викладені в акті № 0061 експертизи лічильника газу від 25.01.2023 року.
Приховані заходи - згідно пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем це несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.
Так, у відповідності до протоколу повірки відносна похибка лічильника при об`ємній витраті природного газу 0,041 м3/год складає - (мінус) 100%. Тобто, лічильник витрату природного газу у зазначених параметрах не обліковує взагалі. Відносна похибка лічильника при об`ємній витраті природного газу 1,2 м3/год складає - (мінус) 9,38,%, а при об`ємній витраті природного газу 5,8 м3/год складає - (мінус) 5,65 %, що вказує на частковий облік природного газу у зазначених параметрах.
В даному випадку протокол повірки ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ» від 25.01.2023 року №0061 та довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ» від 25.01.2023 року №3-0048-23 є належними та допустимими доказами, які підтверджують викривлення даних обліку природного газу внаслідок несанкціонованого втручання.
Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду від 08.02.2023 року у справі №210/7480/21 у якій Верховний Суд дійшов висновку «Факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника зафіксовано довідкою ДП «Кривбасстандартметрологія» про непридатність засобу вимірювальної техніки № 319367 від 11 листопада 2021 року, згідно якою похибки вимірювання перевищують допустимі значення (мінус 6 - +3% та складає мінус 10,10%): « … апеляційний суд, на підставі акта № 355 від 10 листопада 2021 року про експертизу лічильника (встановлено факт несанкціонованого пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника шляхом підробки пломби та недостовірність показів) та довідки ДП «Кривбасстандартметрологія» про непридатність засобу вимірювальної техніки № 319367 від 11 листопада 2021 року (встановлено перевищення допустимого значення похибки при мінімальній витраті газу), встановив неможливість подальшої експлуатації лічильника газу типу Б 2,5 марки ВК-Т в 2.5, заводський номер 11356642, що зумовлено несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу».
Всі вищезазначені обставини підтверджують вірність та обґрунтованість висновку комісії, що наслідком несанкціонованого втручання (пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубку лічильника) некоректний облік природного газу. Таким чином, доказами наявними у справі доведенітакі обставини: - дію, що підтверджує втручання у лічильник газу у вигляді зміни конструкції лічильника; - спосіб втручання - створення несанкціонованого отвору у вихідному патрубку; - наслідки втручання - викривлення даних обліку природного газу (факт викривлення обліку природного газу, підтверджено уповноваженим підприємством у сфері метрології - ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ», що відображено у протоколі повірки від 25.01.2023 року та довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 25.01.2023 року. Предметом доказування у межах зазначеної цивільної справи є факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами, шляхом пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубку лічильнику - наявності стороннього отвору (не передбачений конструкцією завода - виробника), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі).
Окрім цього, відповідно до правової позиції яка викладена у постанові Верховного Суду, ухвалюючи рішення у справі №903/160/21 від 18.11.2021 року, дійшов до такого висновку «Суди попередніх судових інстанцій не взяли до уваги те, що сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ) вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та відповідно є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу. Не врахувавши зазначеного, суди попередніх судових інстанцій дійшли передчасних висновків, що відповідач за первісним позовом не довів несанкціоноване втручання в роботу лічильника, тобто, факт втручання в конструкцію, факту викривлення даних обліку природного газу». Аналогічні висновки викладені у постановах Верховного суду у справі №321/1287/18 від 11.12.2019 року та у справі №314/259/18 від 17.03.2021 року.
Так, Верховний Суд ухвалюючи рішення у межах справи №321/1287/18 від 11.12.2019 року прийшов до наступного висновку: «Касаційним судом відхилені посилання заявника про недоведеність його вини у несанкціонованому втручанні в роботу ЗВТ та його пошкодженні, виходячи з такого. Згідно з пункту 4 глави 6 розділу X КГС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. Враховуючи викладене, суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про наявність в діях споживача природного газу, на якого покладено обов`язок збереження цілісності засобу вимірювальної техніки, ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, що призвело до необлікованого споживання природного газу».
Також, у постанові Верховного Суду від 17.03.2021 року №314/259/18, останній дійшов до такого висновку: «Доводи касаційної скарги про те, що несанкціоноване втручання в роботу лічильника відбулося не з його вини, оскільки пломби цілі, тому він не повинен нести відповідальність - не узгоджуються з положеннями, викладеними в пункті 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, оскільки за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу (далі - ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені». Аналогічним є висновок у постанові Верховного Суду у справі 619/3039/19 від 27.06.2022 року.
«Виходячи з характеру пошкодження, форми та розташування деформації (напливів, опалення) полімерного матеріалу, місця розташування пошкодження, можливо визначити, що воно утворене в результаті впливу стороннього предмету через отвір вихідного патрубка, шляхом термічного пропалювання полімерного матеріалу. Напрямок дії стороннього предмета, відповідно пошкодженню (наскрізного отвору), можливий за умов: вільного доступу до порожнини вихідного патрубку лічильника газу; демонтажу вихідного патрубка лічильника з газорозподільної системи з порушенням опломбування; шляхом пошкодження вихідного трубопроводу над ним та введенні стороннього предмету в порожнину патрубка мембранного механізму зовні системи. Приймаючи до уваги, що вищеописані пломби встановлені на коробі відлікового механізму (лічильний пристрій та обмежують до ступ до його внутрішніх деталей, вплив на них не пов`язаний з діями направленими на пошкодження мембранного механізму, в даному випадку - на утворення наскрізного отвору вихідного патрубку мембранного механізму лічильника газу. На підставі вищевказаного, можна зробити висновок, що приймаючи до уваги, що пломби встановлені на коробі відлікового механізму (лічильний пристрій) наданого на дослідження лічильника газу, обмежують доступ лише до його внутрішніх деталей, то вплив на них не пов`язаний з діями направленими на пошкодження мембранного механізму, в даному випадку - на утворення наскрізного отвору вихідному патрубку лічильника газу.
Відтак, висновки суду першої інстанції щодо недоведеності факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ (лічильника газу) та викривлення даних обліку природного газу у цій справі, з якими погодився апеляційний суд у цій справі, є безпідставними та помилковими. Наявні в матеріалах справи докази свідчать про здійснення несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу прихованими заходами, який був предметом дослідження двох експертиз, наявні докази протиправного втручання в його роботу з боку позивача, викривлення даних обліку природного газу та відповідного причино - наслідкового зв`язку між втручанням і викривленням даних обліку. Отже, встановлено не тільки факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а й те, що зазначене втручання мало наслідком саме викривлення даних обліку природного газу. Вказане є підставою для нарахування відповідачем споживачеві ОСОБА_1 вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу на підставі акту про порушення № ZР002106 від 18.01.2023 року в сумі 222908,32 грн. Аналогічні висновки викладені у постановах Верховного Суду від 16 січня 2023 року у справі 454/1321/21 та від 08.02.2023 року у справі №210/7480/21.
Згідно п. 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. З аналізу вищенаведених норм вбачається, що саме позивач, як споживач природного газу, несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ), навіть у тому разі, якщо несанкціоновані заходи, здійснені не споживачем, а іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.
Суд першої інстанції вищевказаного не врахував та дійшов помилкового висновку, щодо визнання незаконними дій АТ ЗАПОРІЖГАЗ по нарахуванню ОСОБА_1 суми необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу природного газу в розмірі 222908,32 грн. на підставі акту-розрахунку. У такій ситуації рішення суду першої інстанції у цій справі підлягало скасуванню, а апеляційна скарга задоволенню, у задоволенні первісного позову ОСОБА_1 було слід відмовити, а зустрічний позов АТ «ОГРС «ЗАПОРІЖГАЗ» задовольнити.
Суддя М.С. Гончар
Окрема думка складена 10.04.2025 року