Справа № 303/5822/22
П О С Т А Н О В А

Іменем України

25 лютого 2025 року м. Ужгород

Закарпатський апеляційний суд в складі:

головуючого судді: Джуги С.Д.

суддів: Кожух О.А., Мацунича М.В.

з участю секретаря судового засідання: Чичкало М.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» на рішення Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 27 червня 2023 року у складі судді Куцкіра Ю.Ю., у справі за первісним позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу, та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» про захист прав споживача, -

встановив:

У серпні 2022 року акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" звернулося до суду із позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу.

У жовтні 2022 року ОСОБА_1 звернулася до суду із зустрічним позовом до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" про захист своїх цивільних прав та інтересів - прав споживача.

Ухвалою Мукачівського міськрайонного суду від 03.11.2022 року прийнято зустрічний позов ОСОБА_1 про захист своїх цивільних прав та інтересів - прав споживача до спільного розгляду з первісним позовом акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу.

Первісний позов мотивовано тим, що Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) відповідно до ЗУ «Про ринок природного газу затверджено Постановою від 30.09.2015 року №2494 Кодекс газорозподільних систем, який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем. Пункт 1 глави 1 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначає, що суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

На виконання вимог ст.ст. 12 та 40 ЗУ постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498 НКРЕКП затверджено Типовий договір розподілу природного газу:

- який є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи,

- умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону і Кодексу,

- договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою наведеного у додатку 1 (для побутових споживачів) або додатку 2 (для споживачів, що не є побутовим) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу інформаційним листом за формою, наведеного у додатку 3 до цього Договору, та/або сплати рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу,

- за умовами договору Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором,

- облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог КГС.

Відповідно до ст.40 ЗУ Про ринок природного газу за договором розподілу природного газу Оператор ГРМ зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується оплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг природного газу.

Фактом приєднання побутового споживача ОСОБА_1 до умов Договору розподілу природного газу (акцептування договору) є дії, які засвідчують її бажання укласти цей Договір, зокрема, здійснення споживання природного газу на об`єкті нерухомості, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , про що свідчить зміна показників лічильника газу в сторону збільшення, та неодноразова оплата послуг з розподілу природного газу, що документально підтверджено фінансовим станом абонента.

Відтак, за цим Договором відповідач зобов`язаний виконувати його умови, та несе передбачену законом відповідальність за невиконання чи неналежне виконання своїх обов`язків.

Пунктом 2.3. Договору передбачено, що окрім Договору сторони зобов`язуються керуватись ЗУ «Про ринок природного газу» та Кодексом ГРС.

Пунктами 5.2., 5.4. Договору сторони погодили, що визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом ГРМ та цим Договором. Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу ГРМ та з урахуванням вимог цього Договору.

Умовами Договору передбачено обов`язки Споживача: не допускати несанкціонованого відбору природного газу, дотримуватися інших вимог цього Договору та КГС.

Відповідно до п.7.1. Договору, Оператор ГРМ зобов`язується, зокрема, здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог КГС.

Відповідачем допущено порушення вищевказаних норм.

04.02.2022 року працівниками АТ «Закарпатгаз» на об`єкті відповідача за адресою: АДРЕСА_1 під час перевірки комерційного вузла обліку газу (ВОГ) виявлено порушення на ринку природного газу - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу, п.п.3 п.1 глави 2 Розділу ХI Кодексу ГРС).

Дане порушення належним чином, з дотриманням положень глави 5 Розділу ХI, за участю представника споживача зафіксовано актом про порушення №ZI 08740 від 04.02.2022 року.

Того ж дня, 04.02.2022 року працівниками АТ «Закарпатгаз» проведено демонтаж лічильника газу №8889419 для проведення експертизи, та на місті складено протокол №23196 щодо направлення ЗВТ на експертизу, яка відбудеться 10.02.2022 року.

10.02.2022 року за результатами проведеної експертизи, виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, складено Акт експертизи №ЗК0001444 в якому комісія встановила: «лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ «Мукачівприлад». Пломба відлікового механізму встановлюється для забезпечення захисту лічильника, попередження неконтрольованого/несанкціонованого від`єднання відлікового механізму від вимірювальної групи лічильника, внаслідок чого припиняється кінетичний зв`язок між вимірювальною групою лічильника та лічильного механізму, споживання природного газу перестане обліковуватися або відбувається викривлення даних обліку природного газу. Лічильник не вкладається в допустимі похибки на всіх витратах.

Крім цього, 10.02.2022 року незалежною метрологічною установою ДП «Закарпаттястандартметрологія» видано довідку №328958 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки. Дана довідка є невід`ємною частиною вищезазначеного Акту експертизи.

Під час проведення експертного дослідження комісія встановила та дослідила питання можливості вчинення конкретних дій з метою викривлення даних обліку природного газу і такий висновок підтверджує факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, який призводить до викривлення даних обліку природного газу, безоблікового споживання природного газу.

Акт про порушення у відповідності до положень глави 5 Розділу Х1 Кодексу ГРС 24.03.2022 року розглянуто та задоволено комісією АТ «Закарпатгаз» з розгляду актів про порушення.

Листом №130/04-17 від 11.05.2022 року ДП «Закарпаттястандартметрологія» підтвердила, що пломба із відтиском «РВ-ПО8» ДП «Закарпаттястандартметрологія» при повірці лічильників газу не використовувалась.

Відповідно до глави 5 розділу Х КГС комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника.

Тобто, наявна у відповідача на лічильнику свинцева пломба повірника є недійсною, а тому даний лічильник газу є таким, що неопломбований пломбою з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт та не є комерційним вузлом обліку в розумінні КГС, а тому не може використовуватись при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку.

В пункті 4 глави 6 розділу Х КГС встановлено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені. До порушень споживача та несанкціонованого споживання, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу п.п. 3 п.1 гл.2 розділу Х1 Кодексу ГРС).

Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Пунктом 1 Глави 3 Розділу Х1 Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населення з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відносно до вищезазначених норм Кодексу ГРС, Оператором ГРМ перераховано об`єм спожитого газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за 6 місяців, що передували дню виявлення порушення з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року. Перерахований до сплати об`єм природного газу становить 9229,55 м.куб., а його вартість, яку відповідач на підставі зазначених вище норм має компенсувати Оператору ГРМ АТ Закарпатгаз становить 357 548,07 гривень.

Позивач за первісним позовом АТ Оператор газорозподільної системи Закарпатгаз просив суд стягнути із відповідача ОСОБА_1 на користь АТ Оператор газорозподільної системи Закарпатгаз 357 548,07 гривень вартості необлікованого об`єму спожитого природного газу.

Зустрічний позов мотивовано тим, що взаємовідносини між Оператором ГРМ (АТ Закарпатгаз) та побутовим споживачем природного газу ОСОБА_1 регулюються ЗУ Про ринок природного газу, Кодексом ГРМ та іншими нормативно-правовими актами в сфері газопостачання. Пунктами 13, 6 ч.1 ст.1 ЗУ Про житлово-комунальні послуги визначено, що споживач житлово-комунальних послуг - індивідуальний або колективний споживач. Індивідуальний споживач - фізична або юридична особа, яка є власником (співвласником) нерухомого майна, або за згодою власника інша особа, яка користується об`єктом нерухомого майна і отримує житлово-комунальні послуги для власних потреб та з якою або від імені якої укладено відповідний договір про надання житлово-комунальної послуги.

Комісією АТ «Закарпатгаз» не було доведено наявність ні дії, ні способу, ні наслідку, як складових правопорушення несанкціоноване втручання передбаченого пп.37.п.4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем, з боку споживача ОСОБА_1 , у АТ Закарпатгаз відсутні підстави здійснення донарахування обсягу природного газу за адресою споживача.

04.02.2022 року за адресою ОСОБА_1 при обстеженні лічильника газу марки «Premagas» типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску) у працівників Оператора ГРМ виникла підозра щодо несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а саме: Під час обстеження було виявлено нечіткий відбиток тавра свинцевої пломби згідно з бази RGG Biling, пломбувальний канат змінює розташування, про що складено Акт про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740, засвідчений лише підписом одного представника Оператора ГРМ з відміткою про відмову споживача від його підпису, в якому зазначено відмітку про проведення відео-фіксації. Варто зазначити, АТ Закарпатгаз не було надано до матеріалів відео-фіксації щодо відмови споживача від підписання акта про порушення.

Крім того, в пункті 9 Акта про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 працівниками Оператора ГРМ було зазначено адресу та контактний телефон особи Оператора ГРМ. Проте, не було зазначено дату та орієнтовний час проведення засідання комісії на якому буде розглядатися складений Акт про порушення, а також вказано, що про дату засідання комісії з розгляду Акту споживача буде повідомлено додатково. Зазначене вказує на порушення АТ «Закарпатгаз» вимог положень пункту 8 гливи 5 розділу Х1 Кодексу в частині зазначення відповідної інформації в Акті про порушення.

04.02.2022 року за вказаною адресою працівниками Оператора ГРМ було демонтовано лічильник газу марки Premagas типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску) для проведення його експертизи, про що було складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу/періодичну/почергову повірку від 04.02.2022 року №23196 підписаний працівниками Оператора ГРМ та ОСОБА_2 без зауважень.

Згідно із інформацією наданою АТ Закарпатгаз 10.02.2022 року за результатами проведеної експертизи вказаного лічильника газу за участю представника ДП Закарпаттястандартметрологія було складено Акт експертизи лічильника газу від 10.02.2022 року №ЗК0001444, в якому зазначено: Цілісність пломби на упаковці - упакований сейф-пакет №0289994, який не пошкоджений. Цілісність заводської пломби та/або повірочного тавра - замінена свинцева пломба повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника - на лічильнику встановлена свинцева пломба з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ Мукачівприлад. Цілісність відлікового механізму - порушений його захист через заміну пломби відлікового механізму. Механічне пошкодження та інше - відсутні.

Висновок комісії: лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника, замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ«Закарпатгаз». Пломба відлікового механізму встановлюється для забезпечення захисту лічильника, попередження неконтрольованого/несанкціонованого від`єднання відлікового механізму від вимірювальної групи лічильника, внаслідок якого припиняється кінетичний зв`язок між вимірювальною групою лічильника та лічильного механізму, споживання природного газу перестане обліковуватися або відбувається викривлення даних обліку природного газу. Лічильник не вкладається в допустимі похибки на його витратах. Лічильник упаковано в сейф-пакет №0297046. Вказаний Акт експертизи було засвідчено підписами всіх членів комісії.

24.03.2022 року на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення АТ Закарпатгаз було розглянуто Акт про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та прийнято рішення про його задоволення, про що свідчить Витяг з рішення комісії з розгляду актів про порушення від 24.03.2022 року.

Крім того, працівниками Оператора ГРМ було складено Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (фізичній особі) від 24.03.2022 року, відповідно до якого сума нарахованого природного газу за період з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року в об`ємі 9229,55 м.куб. складає 357 548,07 гривень.

Відповідач ОСОБА_1 вважає, що висновки Акту експертизи від 10.02.2022 року №ЗК0001444 не підтверджують наявність порушень з боку ОСОБА_1 , АТ «Закарпатгаз» не встановлено факту втручання в роботу або в конструкцію ЗВТ, наявність причинно-наслідкового зв`язку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, а отже не підтверджує факт викривлення даних обліку.

Крім того, відповідач ОСОБА_1 вважає, що рішення комісії про задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та Акт-розрахунок від 24.03.2022 року, відповідно до якого сума нарахування природного газу за період з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року в об`ємі 9229,55 м.куб. складає 357 548,07 гривень є необґрунтованими, протиправними та незаконними.

Рішення та дії відповідача АТ Закарпатгаз по припиненню/зупиненню надання житлово-комунальних послуг/газопостачання, оформлені Актом про припинення/обмеження газопостачання від 29.09.2022 року - є протиправними та незаконними.

Із системного аналізу змісту КГС вбачається, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за яке наступає відповідальність у вигляду донарахування ціни не облікованого газу, має місце лише у випадку сукупності двох обставин:

- наявність дій втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу, пошкодження пломб);

- наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується

(обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

За відсутності однієї із вказаних обставин (встановлення факту викривлення даних обліку природного газу) твердження про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу та донарахування об`єму газу є необґрунтованими.

Однак, АТ Закарпатгаз не було доведено вчинення з боку ОСОБА_1 наявність усіх складових цього правопорушення, зокрема, наслідків (дії, що призвела до викривлення даних обліку природного газу та причинно-наслідкового зв`язку між втручанням в лічильник та діями ОСОБА_1 ).

А тому, за відсутності обов`язкового елементу складу правопорушення, факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, не доведений.

Крім того, донарахування ціни необлікованого об`єму газу не є штрафними санкціями, а витратами за використаний, але не сплачений газ. А тому, підставами для здійснення донарахування ціни необлікованого газу має бути встановлений факт, що газ дійсно не обліковувався та оплата за його використання не проводилась.

Акт експертизи АТ Закарпатгаз не підтверджує порушення з боку ОСОБА_1 .. Актом №ЗК0001444 експертизи лічильника газу (рік випуску 1995) від 10.02.2022 року не встановлено факту несанкціонованого втручання споживача ОСОБА_1 в роботу ЗВТ/лічильника газу в редакції Кодексу ГРМ та наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

Щодо недійсності Акту про порушення то 10.05.2022 року (Лист №3433/16.3.2/7-22) Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України було прийнято рішення щодо врегулювання спірних питань між АТ «Закарпатгаз» та споживача ОСОБА_1 .. Відповідно до результатів розгляду скарги на дії АТ «Закарпатгаз» зазначено, що у разі відсутності у АТ «Закарпатгаз» підтверджуючої відео-зйомки щодо відмови споживача від підписання Акта про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740, такий Акт про порушення відповідно до вимог пункту 4 глави 5 розділу Х1 Кодексу вважається недійсним та у АТ Закарпатгаз відсутні підстави здійснення донарахування обсягу природного газу за адресою споживача. Посилання АТ «Закарпатгаз» на файл, який більше схожий на аудіо запис розмови невстановлених осіб не може бути відеозаписом відмови споживача від підпису Акта про порушення.

Нікчемність/невідповідність доказу АТ «Закарпатгаз», а саме листа ДП «Закарпаттястандартметрологія» про то, що пломба з відтиском «РВ-11-08» при повірці лічильників газу не використовувалася, при відсутності інформація щодо інших питань: відсутня інформація про пломбування та відтиск при повірці такого лічильника газу у 1995 році, відсутня інформація якою організацією проводилася повірка лічильника у 1995 році, відсутня інформація про проведення ДП Закарпаттястандартметрологія повірки лічильника у 1995 році. Щодо відповідно до офіційної інформації: дата реєстрації ДП «Закарпаттястандартметрологія» 23.01.2004 рік, при тому, що надається інформація за 1995 рік - рік повірки лічильника. АТ «Закарпатгаз» не надав інформацію щодо факту пломбування (якою пломбою) та який відтиск пломби був при повірці лічильника у 1995 році.

Облік природного газу у ОСОБА_1 здійснювався відповідно до показань лічильника газу марки «Premagas» типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску). При цьому, повірка вказаного лічильника газу з 1995 року не проводилася.

Тобто, АТ «Закарпатгаз» використовує інформацію від державного підприємства (2004 року реєстрації), яке не було ще зареєстровано коли проводилась повірка лічильника газу ОСОБА_1 марки «Premagas» типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску) без інформації (якою пломбою, який відтиск) про факт первинного пломбування лічильника у 1995 році.

27.04.2022 року за результатами проведення Львівським НДІСЕ Міністерства юстиції України незалежної експертизи, судової експертизи лічильника газу ОСОБА_1 , судовим експертом не було встановлено факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу (завод виробник Premagas, заводський номер №8889419 (1995 року випуску), в розумінні КГС.

З врахуванням наведеного ОСОБА_1 просила суд визнати нечинним та скасувати рішення АТ «Закарпатгаз» від 24.03.2022 року, засідання Комісії з розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ про розгляд та задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та визнати нечинним та скасувати Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу і його вартості споживачу ОСОБА_1 , адреса: АДРЕСА_1 від 24.03.2022 року.

Рішенням Мукачівського міськрайонного суду від 27 червня 2023 року у задоволенні первісного позову відмовлено.

Зустрічний позов задоволено.

Визнано нечинним та скасовано рішення АТ «Закарпатгаз» від 24.03.2022 року, засідання Комісії з розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ про розгляд та задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740.

Визнати нечинним та скасовано Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу і його вартості споживачу ОСОБА_1 , адреса: АДРЕСА_1 від 24.03.2022 року.

Стягнуто із АТ «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» на користь ОСОБА_1 сплачений судовий збір у розмірі 1984,80 гривень.

В апеляційній скарзі акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким первісний позов задовольнити, а у задоволенні зустрічного позову відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги зводяться до того, що суд не врахував обставини, які наведені в обґрунтування первісного позову, не надав їм належної правової оцінки та безпідставно відмовив у заявленому первісному позові, і неправомірно задовольнив зустрічний позов.

В судовому засіданні представники апелянта ОСОБА_3 , ОСОБА_4 підтримали подану апеляційну скаргу, просять її задовольнити.

Представник ОСОБА_1 ОСОБА_5 просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишити без змін, посилаючись на його законність та обґрунтованість.

Заслухавши доповідь судді доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи і перевіривши доводи викладені в апеляційній скарзі, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, виходячи з наступних підстав.

Згідно ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції перевіряє справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

За приписом ч. 1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Частиною 2 ст. 13 та ч.1 ст. 81 ЦПК України передбачено обов`язок кожної сторони довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відмовляючи в задоволенні первісного позову та задовольняючи зустрічний позов суд першої інстанції виходив з недоведеності первісного позову та обґрунтованості зустрічного позову.

З даними висновками не погоджується колегія суддів, оскільки такі не відповідають фактичним обставинам справи та не ґрунтуються на нормах матеріального та процесуального права.

Відповідно до ч.1 ст. 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

У відповідності до ч.1 ст.1166 ЦК України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Згідно із п.3 ч.2 ст.13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

Відповідно до ст. 59 Закону «Про ринок природного газу», суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Згідно з п.п.2 п. 2 даної статті правопорушенням на ринку природного газу є, зокрема, несанкціонований відбір природного газу.

Підпунктом 3 пункту 1 глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем (далі Кодекс) передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно із п. 1 глави 5 Розділу Х Кодексу комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника.

Місця пломбування та реквізити пломб заводу-виробника, а також місця пломбування пломбами органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, вказуються в технічній документації (паспорті) на кожний ЗВТ або протоколі повірки, якщо така мала місце перед чи під час експлуатації ЗВТ.

Відповідно до п.4 глави 1 Розділу Х Кодексу визначено, що несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки - ЗВТ/лічильника газу це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

пошкодження пломб відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів);

У відповідності до вимог п.4 глави 6 Розділу Х Кодексу, за збереження і цілісність комерційних вузлів обліку природного газу (ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 є споживачем послуг АТ Оператор газорозподільної системи Закарпатгаз за адресою: АДРЕСА_1 .

Фактом приєднання побутового споживача ОСОБА_1 до умов Договору розподілу природного газу (акцептування договору) є дії, які засвідчують її бажання укласти цей Договір, зокрема, здійснення споживання природного газу на об`єкті нерухомості, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , про що свідчить зміна показників лічильника газу в сторону збільшення, та неодноразова оплата послуг з розподілу природного газу, що документально підтверджено фінансовим станом абонента, наявність у відповідача особового рахунку № НОМЕР_1 .

Згідно з Актом про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 складеним старшим майстром ОСОБА_6 працівником АТ Закарпатгаз на об`єкті відповідача за адресою: АДРЕСА_1 під час обстеження було виявлено підозру на підробку пломб, а саме нечіткий відбиток тавра свинцевої пломби, згідно бази KGG Biling пломбувальний канат змінює розташування. Також зазначено, підозра на втручання у роботу ЗВТ та підробка пломб. В даному акті вказано, що при складанні Акту застосовано фото відео фіксацію, про дату засідання Комісії з розгляду цього Акту споживача буде повідомлено додатково.

Того ж дня, 04.02.2022 року працівниками АТ «Закарпатгаз» проведено демонтаж лічильника газу №8889419 для проведення експертизи, та на місті складено протокол №23196 щодо направлення ЗВТ на експертизу, яка відбудеться 10.02.2022 року.

10.02.2022 року за результатами проведеної експертизи, складено Акт експертизи №ЗК0001444 в якому комісія встановила: «лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ «Мукачівприлад». Пломба відлікового механізму встановлюється для забезпечення захисту лічильника, попередження неконтрольованого/несанкціонованого від`єднання відлікового механізму від вимірювальної групи лічильника, внаслідок чого припиняється кінетичний зв`язок між вимірювальною групою лічильника та лічильного механізму, споживання природного газу перестане обліковуватися або відбувається викривлення даних обліку природного газу. Лічильник не вкладається в допустимі похибки на всіх витратах.

10.02.2022 року незалежною метрологічною установою ДП «Закарпаттястандартметрологія» видано довідку №328958, згідно якої за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам Рекомендацій Р50-071-98. Дана довідка є невід`ємною частиною вищезазначеного Акту експертизи.

У відповідності до Витягу з рішення комісії з розгляду актів про порушення від 24.03.2022 року комісія з розгляду актів про порушення, розглянувши Акт про порушення вирішила задовольнити повністю Акт про порушення №ZK08740 від 04.02.2022 року складеного за адресою: АДРЕСА_1 , відносно споживача ОСОБА_1 ..

Листом №130/04-17 від 11.05.2022 року ДП «Закарпаттястандартметрологія» підтвердила, що пломба із відтиском «РВ-ПО8» ДП «Закарпаттястандартметрологія» при повірці лічильників газу не використовувалась.

Згідно Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу від 24.03.2022 року, донараховано 9229,55 м.куб спожитого природного газу на суму 357 548,07 гривень.

Відповідно до Висновку експерта за результатами проведення судового трасологічного дослідження №8504 від 27.04.2022 року встановлено, що корпус та лічильний механізм лічильника газу тип G-6 виробництва Premagas, заводський номер №8889419, 1995 року виготовлення, є цілісним. Пломби із відтисками знаків РВ 0ш8, 42 ВТК та 11 Пш8 РВ після встановлення на даний лічильник газу не знімались та повторно не навішувались. Сторонніх предметів у середині цього засобу вимірювальної техніки не має. Які-небудь ознаки чи пошкодження, які б свідчили про втручання у роботу ЗВТ (облікового механізму), що призводить до викривлення даних обліку природного газу, на внутрішніх частинах лічильника газу та конструктивних частинах лічильного (облікового) механізму, немає.

Заперечуючи первісний позов та обґрунтовуючи зустрічний позов ОСОБА_1 посилається на те, що позивачем за первісним позовом не доведено фату порушення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу з боку ОСОБА_1 та наявності наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу у зв`язку з чим відсутні підстави для відповідальності у вигляду донарахування ціни не облікованого газу.

Такі доводи ОСОБА_1 не заслуговують на увагу та спростовуються матеріалами справи.

Встановлено, що 04.02.2022 р. працівниками AT "Закарпатгаз" за адресою відповідача ОСОБА_1 в АДРЕСА_1 виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, про що складено акт про порушення № ZK 08740 в присутності представника відповідача за первісним позовом.

Присутній при складанні акту представник відповідача відмовився підписувати акт про порушення, що підтверджується відеозйомкою долученою до матеріалів справи, при цьому протокол про демонтаж лічильника та направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 23196 від 04.02.2022 представник відповідача підписав.

Главою 5 Розділу ХІ Кодексу передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.(п.1).

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) (п.2).

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право-внести до-акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень (п. 3).

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою .

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням.

Оскільки в матеріалах справи наявний відеозапис, на якому зафіксовано відмову присутнього при складанні акту представника споживача від підпису, Акт про порушення № ZK 08740 від 04.02.2022 p. є дійсним.

Копія акту про порушення листом № 145 від 11.03.2022 надіслана відповідачу рекомендованим поштовим відправленням № 314.

З врахуванням наведеного акт про порушення є належним та допустимим доказом, а висновок суду першої інстанції, що позивачем за первісним позовом не дотримано процедури при складанні Акту про порушення, є безпідставним.

Не заслуговують на увагу доводи ОСОБА_1 та помилковими є висновки суду першої інстанції про те, що експертиза лічильника газу від 10.02.2022 року була проведена без участі споживача та його представника, чим порушено процедуру її проведення.

Матеріалами справи встановлено, що після виявлення порушення, відповідно до п. 1 Глави 10 розділу X Кодексу АT "Закарпатгаз" ініційовано експертизу щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у присутності сторін пломба та ЗВТ пакована в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером 0289994 та складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 23196 від 04.02.2022 в якому зазначено: поштову адресу місця проведення експертизи - 8B01S. м.Ужгород. вул. Погорєлова; дату та орієнтовний час проведення експертизи 10.02.2022 з 08 по 12 год.; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення

експертизи) 0312-66-42-40; сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу AT «Закарпатгаз».

Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 23196 від 04.02.2022 згідно акту про порушення № ZK 08740 підписаний присутнім під час виявлення порушення представником Мейсар Є.І., яким власноручно здійснено запис про те. що демонтаж лічильника проведено у його присутності та поставлено 4 підписи в полях про те, що :лічильник газу направляється для проведення експертизи; споживач повідомлений про місце та час проведення експертизи; обов`язок споживача бути присутнім на експертизі;право уповноважити іншу особу для участі в експертизі; наслідки, що у разі неприбуття експертиза буде проведена без його участі; другий примірник протоколу ним отримано.

Норми Глави 10 розділу X Порядок проведення експертизи ЗВТ та пломб Кодексу ГРС встановлюють, що якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави(п.1)

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену, який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером. При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони) (п.2).

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи(п.4)

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

За результатами проведеної експертизи, підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та складено акт експертизи № ЗК0001444 в якому комісія встановила: «Лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком PB-II-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомі лічильників газу на заводі ВАТ «Мукачівприлад. Пломба відлікового механізму встановлюється для забезпечення захисту лічильника, попередження неконтрольованого/несанкціонованого від`єднання відлікового механізму від вимірювальної групи лічильника, внаслідок чого припиняється кінетичний зв`язок між вимірювальною групою лічильника та лічильного механізму, споживання природного газу перестане обліковуватись або відбувається викривлення даних обліку природного газу. Лічильник не вкладається в допустимі похибки на всіх витратах.»

Довідкою про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №328958 від 10.02.2022 року встановлено, що за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам Рекомендацій Р50-071-98.

З врахуванням наведеного, проведення експертизи без участі споживача або його представника, який належним чином повідомлений про час та місце її проведення, не порушує законні права та інтереси споживача та не спростовує факту виявленого порушення.

Відповідно до п.1 глави 2 розділу XI Кодексу, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу.

Належний споживачу ОСОБА_1 лічильник газу типу «MKM-U G-б» країни виробництва Словакія виробник Premagas s.r.o., заводський номер № 8889419, 1995 року випуску містить пломбу повірника з відбитком П 0Ф8 РВ.

Листом №130/04-17 від 11.05.2022 Державне підприємство «Закарпатський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації», як установа» здійснює- реалізацію єдиної державної політики в сфері метрології та метрологічної діяльності на території Закарпатської області, підтвердила, що пломба із відтиском «РВ-П08» ДП «Закарпаттястандартметрологія» при повірці лічильників газу не використовувалась.

Наявність даного тавра 2008 року на засобу обліку газу 1995 року виробництва свідчить про невідповідність лічильнику газу вимогам законодавства, не підтверджує проходження ним повірки, що не дає можливість кваліфікувати лічильник газу, як фізичний об`єкт, в якості засобу вимірювальної техніки та свідчить про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

У відповідності до п. 7.1. рекомендацій ДЕРЖАСТАНДАРТУ України «Лічильники газу побутові, методи та засоби повірки» Р-50-071-98, позитивні результати повірки засвідчують підписами повірника відбитками повірочного тавра у паспортах та на пломбах лічильника. Пломба повірника та заводу-виробника, є складовою частиною лічильника газу. Саме наявність пломб заводу-виробника та повірника дає можливість кваліфікувати лічильник газу, як фізичний об`єкт, в якості засобу вимірювальної техніки, який має нормовані метрологічні характеристики, і може бути застосований для визначення об`єму спожитого природного газу. Інформативна та символьна наповненість відбитку тавра' повірника' та заводу-виробника' визначається спеціальними документами органів виконавчої влади у сфері метрології.

Пунктом 1 глави 5 розділу X Кодексу газорозподільних систем, встановлено, що комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника.

Місця пломбування та реквізити пломб заводу-виробника, а також місця пломбами органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, вказуються в технічній документації (паспорті) на кожний ЗВТ або протоколі повірки, якщо така мала місце перед чи під час експлуатації ЗВТ.

Відповідно до п. 3 глави 6 Розділу X Кодексу власники комерційних ВОГ протягом всього строку їх експлуатації повинні мати, зберігати та надавати на вимогу представника Оператора ГРМ при проведенні перевірок ВОГ чи передбачених пунктом 2 цієї глави заходів оригінали документів, які пред`являлися при введені комерційного ВОГ в експлуатацію та передбачені главою 4 цього розділу.

В п.4 гпави4 Розділу X Кодексу передбачено, що на дату первинного-обстеження вузла обліку на місці його монтажу власником вузла обліку надається така документація: робочий проект на вузол обліку, погоджений Оператором ГРМ;технічні умови щодо приєднання або реконструкції вузла обліку;акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін; оригінал паспорта на лічильник газу;оригінал свідоцтва про повірку лічильника газу;оригінал паспорта на фільтр газу (за його наявності); паспорт та експлуатаційні документи на газове обладнання

Експлуатація комерційного ВОГ та його складових без наявності визначених в главі 4 цього розділу документів не допускається. У разі втрати будь-якого з документів власник комерційного ВОГ зобов`язаний їх відновити.

Відповідно до акту обстеження - системи газопостачання від 25.07.2018 підписаного споживачем та представником AT «Закарпатгаз» підтверджено наявність та цілісність пломб Держстандарту України та наявність та цілісність пломб ПАТ «Закарпатгаз».

Тобто, станом на 2018 рік жодних порушень не виявлено і пломба повірника, якою пломбується відліковий механізм, панель відлікового механізму відповідала експлуатаційним документам лічильника газу. Даним актом споживач ОСОБА_1 підтвердила факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб, а також те, що вона несе відповідальність за збереження цілісності пломб завода-виробника, Держспоживстандарту України та ПАТ «Закарпатгаз».

Документи, які б підтверджували відповідність лічильника та правомірність встановлення на лічильнику газу відбитка повірочного тавра П 0Ф8 РВ, споживач, як особа яка зобов`язана їх мати та зберігати, не надала і такі в матеріалах справи відсутні.

Тобто, ОСОБА_1 не надала докази, які б підтверджували проходження повірки чи відповідність належного споживачу лічильника газу вимогам законодавства та можливість його використання у якості комерційного вузла обліку (комерційний ВОГ).

Відповідно до пункту 4 глави 6 розділу X Кодексу за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території якого або v приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Таким чином обов`язком споживача є належне утримання та експлуатація ЗВТ, а за недотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових, зокрема несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ на нього покладається відповідальність у відповідності до Кодексу газорозподільних систем.

Відсутність на лічильнику газу відповідного повірочного тавра свідчить про його невідповідність встановленим вимогам закону та про втручання споживача в роботу лічильника газу та кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу і відповідно є підставою для нарахування та стягнення не облікованого спожитого газу

Щодо наданого споживачем ОСОБА_1 . Висновку експерта за результатами проведення судового трасологічного дослідження №8504 від 27.04.2022 року, то такий не може бути взятий до уваги.

Згідно із ч.1-3 ст.102 ЦПК України Висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань. Предметом висновку експерта не можуть бути питання права. Висновок експерта може бути підготовлений на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи.

Відповідно до ч.1,5 ст. 106 ЦПК України учасник справи має право подати до суду висновок експерта, складений на його замовлення. У висновку експерта зазначається, що висновок підготовлено для подання до суду, та що експерт обізнаний про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок.

Відповідно до ст. 110 ЦПК України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 89 цього Кодексу.

З поданого Висновку №8504 від 27.04.2022 вбачається, що він виготовлений на замовлення представника ОСОБА_1 адвоката Кривич О.А., в ньому не вказано, що висновок підготовлено до подання до суду. Даний Висновок не спростовує висновок експертизи, проведеної комісією AT «Закарпатгаз», оскільки: питання, які досліджувались експертом не стосувались дослідження правомірності використання повірником пломби із відтиском «РВ-П08» чи способу втручання у лічильник споживача. У даному випадку порушення полягає не у підробці пломби повірника, а у використанні іншого тавра, яким метрологічна організація при повірці лічильників газу такого типу, як у споживача, не використовувала.

Відсутність заводської пломби, яка відповідає заводському взірцю, і яка скріплює відліковий механізм із корпусом лічильника призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу.

Таким чином Висновок експерта №8504 від 27.04.2022 року не є належним та допустимим доказом, не спростовує факту несанкціонованого втручання в лічильник газу, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу шляхом заміни свинцевої пломби повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника.

Згідно із п.п.8,10,11 Глави 5 Розділу XІ Кодексу Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Рекомендованим листом від 11.03.2022 №145 АТ «Закарпатгаз» споживача ОСОБА_1 повідомлено про комісійний розгляд Акту про порушення № ZK 08740 від 04.02.2022, яке буде проведено 24.03.2022 року з 10.00 по 12.00 год. в приміщенні АТ «Закарпатгаз`за адресою: м. Ужгород , вул. Погорелова,2. Однак, Мейсар Є.І на засідання комісії не з`явилася.

Рішенням комісії з розгляду актів про порушення від 24.03.2022 року комісія з розгляду актів про порушення, вирішено задовольнити повністю Акт про порушення №ZK08740 від 04.02.2022 року складеного за адресою: АДРЕСА_1 , відносно споживача ОСОБА_1 .

Таким чином, матеріалами справи доведено факт наявності в діях споживача порушення на ринку природного газу несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу.

Пунктом 1 Глави 3 Розділу ХІ Кодексу у разі виявлення Операторм ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населення (додаток 15 Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача(фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки)до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до вищевказаних норм Кодексу, Операторм ГРМ перераховано об`єм спожитого газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за 6 місяців, що передували дню виявлення порушення з 03.08.2021 по 03.02.2022. Перерахований до сплати об`єм природного газу становить 9229, 55 м.куб, його вартість 357 548,07 гривень. Правомірність перерахованого до сплати об`єму природного газу та його вратість не спростовано.

Суд першої інстанції, розглядаючи даний спір, не врахував вищенаведені фактичні обставини справи та вимоги матеріального права, які регулюють спірні правовідносини між сторонами, а також процесуального права, повно та всебічно не дослідив наявні у справі докази, не дав їм належної правової оцінки та неправомірно відмовив у первісному позові та безпідставно задовольнив зустрічний позов.

Відповідно до ч.1 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

За вказаних обставин рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення первісного позову та відмову у зустрічному позові.

Згідно ст.141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Якщо суд апеляційної або касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

За подання первісного позову позивачем (апелянтом) сплачено судовий збір у розмірі 5363,23 грн., за подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції за оскарження первісного та зустрічного позову сплачено судовий збір у розмірі 20010,63 грн., разом 25373,86 грн. Дана сума підлягає стягненню з відповідача за первісним позовом на користь апелянта.

Керуючись ст.ст. 374, 376, 382-384 ЦПК України, апеляційний суд,-

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» задовольнити.

Рішення Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 27 червня 2023 року скасувати.

Первісний позов акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 , місце реєстрації: АДРЕСА_2 ) на користь акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» (, місце знаходження: м.Ужгород, вул.Погорєлова, 2, Закарпатська область) 357548 (триста п`ятдесят сім тисяч п`ятсот сорок вісім) гривень 07 (сім) копійок вартості необлікованого об`єму спожитого природного газу та судовий збір у розмірі 25373 (двадцять п`ять тисяч триста сімдесят три) гривні 86 (вісімдесят шість) копійок.

У задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» про захист прав споживача відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її ухвалення і протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення може бути оскаржена до Верховного Суду.

Повний текст судового рішення складено 11 березня 2025 року.

Головуючий :

Судді: