Провадження № 2/686/3811/24
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.08.2024

Хмельницький міськрайонний суд

в складі : головуючого судді Салоїд Н.М.,

секретаря судового засідання Гуменному В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Хмельницький цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 , за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача, приватний нотаріус Хмельницького міського нотаріального округу Оксанюк Аліна Анатоліївна, приватного виконавця виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимира Васильовича про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

В квітні 2024 року ОСОБА_1 , звернувся до суду із позовом до ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, в обґрунтування якого вказала, що 03 лютого 2023 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу був посвідчений договір іпотеки реєстровий номер 615 між ОСОБА_1 як іпотекодавцем та ОСОБА_2 у межах якого визначено предметом іпотеки наступні об`єкти житловий будинок, загальною площею 170,3 кв.м., житловою площею 35 кв.м. та земельну ділянку, кадастровий номер :19:001:0201, площею 0,052 га, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 .

Вказаним іпотечним договором забезпечувалось виконання зобов`язання, яке виникло у ОСОБА_1 перед ОСОБА_2 на підставі договору позики від 03.02.2023 року, який був укладений у простій письмовій формі на суму 40 000,00 доларів США.

26 березня 2024 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Оксанюк А.А. було вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за № 2839, щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 на підставі іпотечного договору, грошових коштів у сумі 40 000 доларів США.

В подальшому приватним виконавцем виконавчого округу Хмельницької області Банадигою В.В. було прийнято вказаний виконавчий напис та відкрито виконавче провадження щодо примусового виконання виконавчого напису, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження 27.03.2024 року № 74573528.

Проте, зі змісту виконавчого напису вбачаються порушення застосування норм переліку документів, за якими стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою КМ України від 29.06.1999 року № 1172 і при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у цьому Переліку.

Згідно виконавчого напису, приватний нотаріус на підставі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку та на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою КМ України від 29.06.1999 року № 1172 зазначив про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 невиплачені в строк на підставі іпотечного договору, грошові кошти у сумі 40 000 доларів США.

Зі змісту виконавчого напису вбачається, що останній вчинявся а підставі іпотечного договору, що передбачає при його вчиненні застосування нотаріусом пункту 1-1 цього Переліку, а не пункту 1 посилань на застосування саме пункту 1-1 у виконавчому написі не міститься.

Так, відповідно до положень пункту 1-1 Переліку, іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання.,засвідчена стягувачем копія письмової вимоги поро усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю ( в разі його наявності) з відміткою стягувача про погашення заборгованості.; оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання та довідка фінансової установи про ненадходження платежу..

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надіслання іпотекодержателем повідомлень письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відміни від іпотекодавця.

Натомість письмова вимога про усунення порушення виконання зобов`язання з подальшим вчиненням виконавчого напису шляхом стягнення грошових коштів у розмірі 40 000 доларів США не була надіслана позивачу. З цих підстав такі факти не свідчили про безспірність вимог.

Станом на 12.06.2023 року позивач мала залишок заборгованості перед відповідачем в розмірі 26 250 доларів СЩА, проте у виконавчому напису зазначено про повну суму заборгованості. Просить визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

В судове засідання представник позивача не з`явився, подав заяву про розгляд справи за його відсутності.

Представник відповідача подав заяву у якій позов визнав повністю та не заперечує про його задоволення, просить розглянути справу у його відсутність.

Приватний нотаріус Хмельницького міського нотаріального округу Оксанюк А.А. в судове засідання не з`явилась, про час та місце судового розгляду повідомлена у встановленому законом порядку, причини неявки суду не повідомила, відзиву на позов та документів, що стали підставою для вчинення оспорюваного виконавчого напису не надала.

Приватний виконавець Банадига В.В. в судове засідання не з`явився, повідомлений про час і місце розгляду справи у визначеному законом порядку.

Суд, перевіривши матеріали справи доказами, встановив наступні обставини справи та відповідні правовідносини.

26 березня 2024 року приватний нотаріус Хмельницького міського нотаріального округу Оксанюк А.А. вчинила виконавчий напис за реєстровим номером 2839 про стягнення з боржника ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 на підставі іпотечного договору, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу 03.02.2023 за реєстровим номером № 618 грошові кошти у сумі 40 000 доларів США, строк повернення яких настав 03.02.2024 року.

На виконанні у приватного виконавця виконавчого округу Хмельницької області Банадиги В.В. перебуває виконавче провадження № 74573538 від 27.03.2021 року з виконання вказаного виконавчого напису приватного нотаріуса Хмельницького міського нотаріального округу Оксанюк А.А. про стягнення з позивача ОСОБА_1 на користь відповідача заборгованості в розмірі 40 000 доларів, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження від 27.03.2024 року.

За загальним правилом статей 15,16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Оцінюючи зібрані докази в їх сукупності суд приходить до наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції, не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які, згідно із відповідним Переліком, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат»,захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому, суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей87,88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі №6-887цс17.

З тексту оспорюваного виконавчого напису від 12 червня 2021 року вбачається, що приватний нотаріус при вчиненні нотаріальної дії керувався ст.ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат» та пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМ України від 29.06.1999року за № 1172.

Постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29 червня 1999 року затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі «Перелік»).

Пунктом 1-1 вказаного Переліку визначено, що для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору;

б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання;

в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості;

г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання;

ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Таких вимог нотаріус при посвідченні виконавчого напису нотаріус не дотрималась, письмової вимоги про наявність заборгованості стягувач боржнику не направляв.

Окрім того, станом на 12.06.2023 року позивач мала залишок заборгованості перед відповідачем у розмірі 26 250,00 доларів США.

Вказані встановлені судом обставини не свідчать про безспірність заборгованості, тому слід визнати виконавчий напис таким що не підлягає виконанню.

Окрім того, ані відповідач ані приватний нотаріус не надали доказів протилежного, тому з цих підстав позов підлягає задоволенню.

Пунктами 1, 2 частини другої статті 141 ЦПК України передбачено, що судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються у разі задоволення позову на відповідача, у разі відмови в позові на позивача.

Тому з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір в сумі 968,96 грн.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 2, 12, 13, 76, 81, 133, 137, 141, 246, 258, 259, 263-265 ЦПК України, ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, Законом України «Про нотаріат», Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України,затвердженим наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012року №296/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595, суд -

ухвалив:

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений 26 березня 2024 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Оксанюк Аліною Анатоліївною, зареєстрований в реєстрі за номером 2839 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 заборгованості в сумі 40 000 доларів США.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 судовий збір в сумі 968,96 грн..

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Хмельницького апеляційного суду через Хмельницький міськрайонний суд шляхом подання в 30-ти денний строк з дня проголошення рішення апеляційної скарги.

Рішення набуває законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Позивач: ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , місце проживання АДРЕСА_2

Відповідач: ОСОБА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 , місце реєстрації АДРЕСА_3

Дата складення повного рішення суду 16.08.2024 року.

Суддя: