Справа № 466/6171/22
Провадження № 2/466/226/24
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

13 червня 2024 року м. Львів

Шевченківський районний суд м. Львова у складі:

головуючого судді Федорової О.Ф.

секретар судового засідання Климочко Павляк С.М.

склад учасників справи:

представник позивача адвокат Маркова В.Г.

представник відповідача адвокат Турчиняк Я.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні зали судових засідань Шевченківського районного суду м. Львова цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Львівгаз», третя особа на стороні позивача, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_2 про захист прав споживачів, -

встановив:

В провадженні Шевченківського районного суду м. Львова перебуває цивільна справа за позовною заявою ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Львівгаз», третя особа на стороні позивача, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_2 про захист прав споживачів.

ОСОБА_1 зареєстрований та проживає за адресою АДРЕСА_1 .

Особовий рахунок № НОМЕР_1 оформлений на позивача ОСОБА_1 . У власності позивача ОСОБА_1 перебуває прилад лічильника газу, який був демонтований відповідачем АТ «Львівгаз» для проведення повірки. Відповідачем АТ «Львівгаз» встановлено прилад лічильника газу з власного обмінного фонду Октава G4, заводський номер 061148, рік виробництва 2004.

19.05.2022 року, Самбірським відділенням АТ «Львівгаз» складено акт про порушення №LV001683 на ім`я позивача ОСОБА_1 по особовому рахунку № НОМЕР_1 . Акт складено не за адресою місця реєстрації та проживання позивача ОСОБА_1 , підписаний неуповноваженою особою. Позивач ОСОБА_1 не проживає на вул. Центральна. Власник будинку у вказаному акті свій підпис не поставив.

У акті зазначається про подряпини на заводських пломбах, проте не зазначено конкретних номерів пломби, детальний вид та порушення.

Вказує, що було порушено «Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті», а саме не було складено акт про демонтаж газового лічильника, не проведено позачергової повірки газового лічильника. Графа про повірку лічильника газу у протоколі щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу №0006630 від 19.05.2022 року, - не заповнена. Також, відсутня інформація про дату останньої повірки лічильника.

Фактично не проводилася експертиза, яка передбачає дотримання хронологічного порядку проведення дослідження.

Склад комісії суперечить вимогам Кодексу ГРС, а експертизу не можна вважати проведеною зі здійсненням експертних висновків.

Позивача ОСОБА_1 не було в належний спосіб проінформовано про конкретну годину проведення експертизи лічильника газу, що унеможливлювало його присутність під час проведення останньої.

Акт про порушення №LV 001683 від 19.05.2022 року не містить даних про несанкціоноване втручання у роботу ЗВТ і пошкодження пломб. В акті про порушення не зазначено про викривлення даних обліку природного газу, не вказано детального опису виду, обставин і суті порушення. В акті про порушення не була заповнена графа про дату і час засідання Комісії з розгляду актів про порушення., що позбавило позивача ОСОБА_1 бути присутнім на засіданні Комісії і висловити свої зауваження.

Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року складено без належних правових підстав, є завищеним і містить недостовірні дані. Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року не містить відомостей про застосовану ціну закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду використання необлікованого природного газу, кількість газових приладів, використаних під час проведення розрахунку, про помісячний розрахунок донарахованих об`ємів природного газу із урахуванням різних періодів. Відсутні відомості про віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Акт-розрахунок не містить інформації про щомісячний розрахунок граничних об`ємів споживання природного газу за період часу з 20.11.2021 року по 19.05.2022 року та застосовану закупівельну ціну природного газу для побутових споживачів із розрахунку опалювального і неопалювального періоду.

Просить визнати незаконним та скасувати оформлене протоколом рішення Комісії Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи АТ «Львівгаз» № 28/06-Н від 14.06.2022 року, щодо задоволення Акту про порушення № 001683 від 19.05.2022 року по особовому рахунку № НОМЕР_1 по споживачу ОСОБА_1 .

Визнати незаконним та скасувати акт - розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року, складеного Самбірським відділенням АТ «Львівгаз» за період проведення розрахунку з 20.11.2021 року по 19.05.2022 року в об`ємі донарахованого природного газу 7 916,76 куб.м. на загальну суму 242 613,18 грн. (Двісті сорок дві тисячі шістсот тринадцять гривень, 18 копійок) по особовому рахунку № НОМЕР_1 по споживачу ОСОБА_1 .

05.10.2022 року на адресу Шевченківського районного суду м. Львова надійшов відзив представника відповідача АТ «Львівгаз» адвоката Бандирського Андрія Стефановича на позовну заяву, у якому просив відмовити у задоволенні позову.

Зазначив, що відповідачем АТ «Львівгаз» правомірно проведено нарахування позивачу ОСОБА_1 необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу за виявлене порушення, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ в помешканні позивача ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_2 .

Відповідно до акту експертизи ЗВТ №447 від 26.05.2022 року виявлено втручання у роботу ЗВТ.

За результатами позачергової повірки, лічильник визнано непридатним, оскільки лічильник не відповідає вимогам методики повірки по зовнішньому вигляду.

За результатами розгляду акту про порушення №001683 від 19.05.2022 року вирішено задоволити акт про порушення.

За результатами рішення про задоволення акту про порушення, відповідачем АТ «Львівгаз» складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року.

Листом від 01.07.2022 року відповідач АТ «Львівгаз» повідомило позивача ОСОБА_1 про задоволення акту про порушення №001683 від 19.05.2022 року.

Позивачем ОСОБА_1 не надано доказів на спростування того, що в нього відсутній об`єкт нерухомого майна за адресою АДРЕСА_2 .

Відповідачем АТ «Львівгаз» на адрсу позивача ОСОБА_1 надсилались запрошення на засідання комісії з розгляду акту про порушення.

В акті про порушення наявний підпис позивача ОСОБА_1 , вказано вид порушення несанкціоноване втручання у роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), описано суть порушення подряпини на заводських пломбах на лічильнику.

До спірних правовідносин підлягають застосуванню норми Кодексу ГРМ, а не норми Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті.

Експертизу проводили 5 членів комісії зі складу інженерно-технічного персоналу відповідача АТ «Львівгаз». Відсутність юриста на засіданні комісії з проведення експертизи, не впливає на правомочність засідання комісії.

Встановлення факту втручання у ЗВТ здійснюється за допомогою експертизи, а не повірки.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 19.08.2022 року відкрито провадження у справі та призначено до підготовчого розгляду (том 1, а.с. 54-57).

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 11.10.2022 року залишено без руху зустрічний позов представника АТ «Львівгаз» за довіреністю адвоката Бандирського Андрія Стефановича до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природнього газу (том 1, а.с. 155-157).

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 25.10.2022 року позивачу повернуто матеріали зустрічної позовної заяви представника АТ «Львівгаз» за довіреністю адвоката Бандирського Андрія Стефановича до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природнього газу з усіма доданими до неї додатками (том 1, а.с. 160-161).

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 20.02.2023 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті (том 2, а.с. 23-24).

Як встановлено з довідок виданих виконавчим комітетом Мостиської міської ради Львівської міської ради від 11.10.2022 року № 454, від 11.10.2022 року № 455, від 12.10.2022 року № 471, від 15.08.2022 року № 372, від 15.08.2022 року №373, від 12.10.2022 року № 471, інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, сформованого за персональними даними позивача ОСОБА_1 , сформованого від 17.10.2022 року за № 312525567, позивач ОСОБА_1 з 14.02.1990 року проживає та зареєстрований в АДРЕСА_3 , його реєстрація за місцем проживання не змінювалася і на праві власності нерухоме майно за ним не обліковується.

Як вбачається із обставин справи, прилад лічильника газу Октава G4 заводський № 061148, 2004 року виробництва, фактично був встановлений по місцю реєстрації та проживання позивача ОСОБА_1 по АДРЕСА_3 . На позивача ОСОБА_1 оформлений особовий рахунок № НОМЕР_1 з надання послуг постачання природного газу. Проте, відповідач АТ «Львівгаз» під час складання документів допустив помилку і невірно зазначив адресу фактичного місцезнаходження даного лічильника, в частині невірного зазначення вулиці та району області.

19.05.2022 року, Самбірським відділенням АТ «Львівгаз» складено акт про порушення № LV 001683 по лічильнику газу типу Октава типорозміром G4 заводський номер 061148, рік виробництва 2004, на ім`я позивача ОСОБА_1 по справі.

Спірні правовідносини регулюються Кодексом газорозподільних систем затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 року № 2494 (надалі за тестом Кодекс ГРС).

Форма акту про порушення визначена та затверджена Додатком 20 до Кодексу газорозподільних систем (пункт 1 глави 5 розділу ХІ). По формі даного акту обов`язковим, є зазначення детального виду, обставини і суті порушення. Разом із тим, акт про порушення від 19.05.2022 року № LV 001683, містить посилання лише на загального характеру формулювання про наявність подряпин на заводських пломбах по лічильнику. В іншому рядку зазначається про опломбування лічильника пломбою ДШ 4590, інформація про інші види пломб та їх кількість відсутня, а в рядку газоспоживаюче обладнання зазначається про три одиниці газового обладнання.

Згідно із пунктом 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС, засіб вимірювальної техніки/ЗВТ - технічний засіб, включаючи лічильник газу, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики.

На законодавчому рівні передбачено чітке розмежування термінів «пошкодження пломб, ЗВТ/лічильника газу», та «несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу».

Згідно із приписами пункту 4, глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС надано визначення терміну пошкодження пломб - це відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Термін несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу визначений у п. 4, глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС зазначається, що під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ слід розуміти втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Таким чином, законодавець чітко визначає, що втручання в роботу ЗВТ - це цілеспрямовані умисні дії, які направлені на викривлення даних обліку природного газу.

Європейський суд з прав людини зауважує, що національні суди мають вибирати способи такого тлумачення, які зазвичай можуть включати акти законодавства, відповідну практику, наукові дослідження тощо (рішення Європейського суду з прав людини від 06.12.2007 року у справі «VOLOVIK v. UKRAINE», № 15123/03).

У відповідності до ч. 4, ст. 263 ЦПК України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Згідно із пунктом 4 глави 1, розділу 1 Кодексу ГРС для виявлення несанкціонованого втручання Оператору ГРМ необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу). На Оператора ГРМ покладається обов`язок довести всі складові несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, а саме таких складових вказаного порушення, як протиправне втручання в його роботу, наявність викривлення даних обліку природного газу та відповідного причинно-наслідкового зв`язку між втручанням і викривленням обліку природного газу. При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 24.10.2018 року по справі № 914/2384/17 та від 14.04.2021 року по справі № 509/4515/18.

Верховний Суд у постанові від 27.06.2023 року по справі № 918/193/22 сформулював висновок, що відповідно до положень п. 1 гл. 5 роз. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у гл. 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу, зокрема, в акті має бути зазначено не тільки вид порушення, а й детально вказано про вид, обставини і суть порушення. Проставлення відмітки в графі акту про порушення про вид порушення, не свідчить про дотримання вищезазначених положень законодавства, які вимагають детальної інформації про вид , обставини і суть порушення. Встановивши, що в акті про порушення не зафіксовано обставини і суть такого порушення, з огляду на вказане неможливо встановити підставу для нарахування необлікованих об`ємів природного газу.

У відповідності до правової позиції Верховного Суду по справі № 927/424/23 від 06.02.2024 року зазначається, що суд повинен здійснити належну оцінку акта про порушення складеного згідно Кодексу ГРС, та зобов`язаний належним чином перевірити чи було у ньому зазначено детальну інформацію про вид, обставини і суть порушення.

В силу положень статей 77, 78, 79, 80, 81 ЦПК України, належними доказами є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування. Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Суд не бере до уваги докази, що одержані з порушенням порядку, встановленого законом. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками справи; доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Як вбачається з акту про порушення від 19.05.2022 року № LV 001683, який був складений Оператором ГРМ щодо споживача ОСОБА_1 , по особовому рахунку № НОМЕР_1 , останній не містить жодних відомостей про несанкціоноване втручання позивачем в роботу або конструкцію чи складові лічильника газу, у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Акт про порушення, крім посилання на норму розділу ХІ. Глави 2 п. 1. п.п. 3 Кодексу газорозподільних систем, не містить детального виду, обставини і суті порушення, які би могли свідчити про наявність всіх необхідних трьох складових несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Коли акт про порушення містить лише загальні посилання на випадки порушень, визначених нормативно-правовими актами без конкретизації, у чому такі порушення проявляються в даному конкретному випадку, такий акт нездатний забезпечити прозорість і ясність дій Оператора ГРМ, зокрема мінімізувати ризик помилок. З вищенаведеного вбачається, що актом про порушення № LV 001683 від 19.05.2022 року, не було зафіксовано факту несанкціонованого втручання позивачем в роботу вищезазначеного лічильника газу, з зазначенням детального виду, обставин і суті порушення, а тому даний акт не може бути належним та достатнім доказом на підтвердження несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

У листі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у листі № 9720/16.4.1/7-22 від 05.09.2022 року зазначається, що АТ «Львівгаз», не надано до НКРЕКП копій документів на підтвердження проведення Оператором ГРМ періодичної повірки лічильника марки Октава G4, заводський номер НОМЕР_2 , 2004 року випуску у попередні періоди до 26.05.2022 року. Вказується на порушення АТ «Львівгаз» вимог чинного законодавства, в частині своєчасного проведення періодичної повірки вищезазначеного лічильника.

Під час розгляду справи, відповідачем АТ «Львівгаз» не надано документів на підтвердження проходження періодичної повірки вищезазначеним лічильником у попередні періоди до 26.05.2022 року. Одночасно слід зауважити, що відомості про дату останньої повірки лічильника відсутні в акті про порушення від 19.05.2022 року № LV 001683 та протоколі щодо направлення ЗВТ та/ або пломби на експертизу від 19.05.2022 року № 0006630.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 19.08.2022 року на підставі клопотання представника позивача витребувано письмові докази від АТ «Львівгаз», зокрема копії документів про встановлення лічильника газу Октава G4 заводський номер 061148, свідоцтва та протоколи про всі проведені періодичні повірки даного лічильника, копії технічної документації, технічний паспорт на даний лічильник. Відповідач АТ «Львівгаз» вищевказані докази не надав до суду з посиланням на їх відсутність, про що свідчить зміст його відзиву на позовну заяву, датований від 04.10.2022 року.

Згідно зі статтями 12, 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій. Відповідно до ч. 4 ст. 81 ЦПК України, у разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою, що узгоджується з правовими позиціями сформованими Верховним Судом по справі № 761/28849/16-ц від 18.05.2020 року, по справі № 687/333/20 від 07.12.2022 року.

Здійснивши процесуальні дії, спрямовані на витребування вищезазначених доказів, позивач ОСОБА_1 заперечив обставини дотримання відповідачем АТ «Львівгаз» термінів проходження періодичної повірки вищезазначеного лічильника, а також наявності технічного паспорта (технічної документації на лічильник). А тому слід дійти висновків про те, що вищезазначений прилад лічильника газу 2004 року виробництва, дійсно не проходив в установлені законодавством терміни періодичної повірки з вини Оператора ГРМ, як і встановлено факт відсутності технічного паспорта (технічної документації) на вказаний лічильник.

Судом встановлено, що позивач по справі відноситься до категорії побутових споживачів, зокрема у відповідності до п. 23, ч. 1, ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу», пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем, визначено термін побутовий споживач, який є фізичною особою та придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх житлових приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність.

Відповідно до п. 2 глави 8 розділу Х Кодексу ГРС, для належної організації періодичної повірки лічильників газу по об`єктах побутових споживачів Оператор ГРМ повинен забезпечити належний моніторинг термінів спливу міжповірочного інтервалу для складання графіка проведення періодичної повірки лічильників; забезпечити періодичну повірку лічильника протягом міжповірочного інтервалу.

Відповідно до ч. 1, 2, ст. 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» , законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Міжповірочні інтервали законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки за категоріями встановлюються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері метрології та метрологічної діяльності.

Суб`єкти господарювання зобов`язані своєчасно з дотриманням встановлених міжповірочних інтервалів подавати законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, на періодичну повірку.

Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №1747 від 13.10.2016 року затверджено Міжповірочні інтервали законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями, відповідно до п. 41 та примітки 7 якого для лічильників газу побутових споживачів міжповірочний інтервал становить 8 років.

Відповідно до ч. 2, 4, ст. 8 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», експлуатація засобів вимірювальної техніки, які застосовуються у сфері законодавчо регульованої метрології (далі - законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки), здійснюється з дотриманням правил застосування таких засобів, встановлених у нормативно - правових актах, і вимог щодо їх експлуатації, встановлених в експлуатаційних документах на такі засоби. Законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки дозволяється застосовувати, випускати з виробництва, ремонту та в продаж і видавати напрокат лише за умови їх відповідності цьому Закону та іншим нормативно-правовим актам, що містять вимоги до таких засобів вимірювальної техніки.

ДП «Львівстандартметрологія» у листі від 05.08.2022 року №11-09/448 зазначає, що фахівцем ДП «Львівстандартметрологія», 26.05.2022 року проведено періодичну повірку лічильника газу типу Октава типорозмір G4 заводський номер 061148.

На підставі вищенаведеного, суд погоджується із доводами позивача ОСОБА_1 про порушення відповідачем АТ «Львівгаз» термінів проведення періодичної повірки лічильника газу заводський № 061148, який відноситься до 2004 року виробництва, а його періодична повірка була проведена 26.05.2022 року. Із наведеного вбачається, що станом на дату демонтажу даного лічильника строк його експлуатації становив 18 років (2022-2004).

Відповідно до абз. 3 п. 3 глави 8 розділу Х Кодексу ГРС, вказано, що у разі пропущення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ об`єм спожитого природного газу по об`єкту побутового споживача за відповідний період визначається за фактичними даними лічильника газу, за яким пропущений термін повірки.

Отже, за наявності факту порушення відповідачем АТ «Львівгаз» своїх обов`язків щодо вчасного проведення періодичної повірки, АТ «Львівгаз» неправомірно ставить у вину позивачу ОСОБА_1 порушення вимог Кодексу ГРС та зобов`язання щодо сплати вартості безпідставно нарахованих обсягів необлікованого природного газу, хоча згідно положень Кодексу ГРС нарахування у випадку порушення Оператором ГРМ строку проведення періодичної повірки по лічильнику побутового споживача, визначається за фактичними даними лічильника газу, за яким пропущений термін періодичної повірки.

У подальшому Самбірським відділенням АТ «Львівгаз» складено протокол № 0006630 від 19.05.2022 року про направлення лічильника газу типу Октава G4 заводський номер 061148, рік виробництва 2004, на експертизу в Сервісний центр АТ «Львівгаз». У протоколі № 0006630 зазначається, що лічильник запакований в пакет, який опломбований пломбою АТ «Львівгаз» за унікальним номером пломби № LV 36851638. Сторона відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу АТ «Львівгаз». Як підтверджується актом № 447 експертизи ЗВТ та/ або пломби від 26.05.2022 року, на експертизу вищезазначений лічильник був доставлений АТ «Львівгаз» в пакувальному пакеті (тарі), вже з іншим номером пломби № R 36851638.

Згідно з пунктами 1, 2 Глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: 1) поштову адресу місця проведення експертизи; 2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); 4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; 5) дату останньої повірки ЗВТ.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

Порядок проведення експертизи лічильника газу/засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) врегульований пунктом 5, Глави 10 розділу 10 Кодексу ГРС, який визначає чіткий і послідовний механізм проведення експертизи лічильника газу. Так, комісія зобов`язана перевірити зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу. Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються: 1) відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі; 2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі; 3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ; 4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ; 5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ; 6) наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ; 7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації; 8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ; 9) відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо. Під час обстеження пломби та/або ЗВТ комісія перевіряє ознаки, зазначені в протоколі. Результати огляду заносять до акта експертизи ЗВТ.

Згідно з пунктом 4, глави 1 розділу I Кодексу ГРС прямо передбачено, що параметризація ЗВТ установленні заводом-виробником значення програмування лічильника газу або обчислювача чи коректора об`єму газу, а також введені в нього під час експлуатації їх власником чи Оператором ГРМ відповідні параметри (у тому числі фізико-хімічні показники природного газу), які забезпечують належне вимірювання об`єму природного газу комерційним ВОГ згідно з чинними стандартами.

У підпункті 3.3.3.2 «Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті» затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 619, яким також регулюється порядок проведення експертизи ЗВТ, яким передбачено, що після зовнішнього огляду лічильника, комісією серед іншого перевіряється маркування лічильника газу нормативно-технічній документації, цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу.

На порушення вищезазначених законодавчих вимог, відповідач АТ «Львівгаз» порушив порядок проведення експертизи лічильника, що підтверджується актом експертизи ЗВТ та / або пломби № 447 від 26.05.2022 року, не перевірив зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ. Оскільки, згідно протоколу № 0006630 від 19.05.2022 року про направлення лічильника газу типу Октава G4 заводський номер 061148 на експертизу в Сервісний центр АТ «Львівгаз» зазначається, що лічильник запакований в пакет, який опломбований пломбою АТ «Львівгаз» за № LV 36851638, а на експертизу лічильник газу доставлений АТ «Львівгаз» в пакувальному пакеті (тарі) з іншими номером пломби R 36851638. Тобто літери унікального номеру пломби не співпадають між собою, про що також зазначається в листі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у листі № 9720/16.4.1/7-22 від 05.09.2022 року.

Акт експертизи ЗВТ та/або пломби № 447 від 26.05.2022 року, не містить жодних відомостей про перевірку маркування даного лічильника на його відповідність нормативно-технічній документації, про перевірку відповідності ЗВТ програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та опису типу на цей тип ЗВТ, про відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ, про проведення перевірки цілісності конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ. Вказані обставини підтверджуються змістом акту експертизи № 447 від 26.05.2022 року, який не містить відмітки про вчинення зазначених дій, що свідчить про неповноту проведення внутрішньої експертизи лічильника.

З вищенаведеного вбачається, що під час проведення експертизи лічильника необхідно було перевірити технічну документацію (технічний паспорт) на лічильник, а також протокол повірки, якщо така мала місце перед чи під час експлуатації ЗВТ. Оскільки, дані параметризації лічильника відображаються в паспорті на останній. Слід зазначити, що внаслідок відсутності технічного паспорта на вищезазначений лічильник, комісія Оператора ГРМ під час проведення експертизи вищезазначеного лічильника, була позбавлена можливості достовірно перевірити наявність, або відсутність відхилень у роботі лічильника у відповідності до його технічних характеристик, які встановлюються заводом виробником у технічному паспорті.

Опис пошкоджень, про які зазначено відповідачем АТ «Львівгаз» в акті про порушення від 19.05.2022 № LV 001683, та акті експертизи ЗВТ та/ або пломби № 447 від 26.05.2022 року, містять суттєві розбіжності. Зокрема, в акті про порушення від 19.05.2022 № LV 001683, зазначається про подряпини на заводських пломбах по лічильнику, без зазначення їх кількості та місць опломбування. Міститься посилання на опломбування даного лічильника пломбою за реквізитами ДШ 4590. Зокрема, інформація про опломбування даного лічильника будь-якими іншими видами пломб відсутня. Проте, акт експертизи ЗВТ та/або пломби № 447 від 26.05.2022 року містить протилежну інформацію, зокрема про порушення цілісності захисної стрічки за реквізитами Л № 6109983, про відсутність нижньої частини пломби заводу виробника, верхня частина деформована, кришка облікового механізму легко знімається, подряпини на корпусі ПЛГ в місці встановлення нижньої частини пломб заводу виробника з правої та лівої сторони. Подряпини (бруд) на інформаційному таблі.

Одночасно слід зазначити, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг листом № 9720/16.4.1/7-22 від 05.09.2022 року зазначила, що у розпорядженні АТ «Львівгаз» відсутній акт пломбування лічильника газу типу «Октава» типорозміром G-4 заводський № 061148, захисною стрічкою Л № 6109983.

Згідно із положеннями п. 1, глави 5 розділу X Кодексу ГРС передбачено, що комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника. Місця пломбування та реквізити пломб заводу-виробника, а також місця пломбування пломбами органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, вказуються в технічній документації (паспорті) на кожний ЗВТ або протоколі повірки, якщо така мала місце перед чи під час експлуатації ЗВТ.

Пунктом 4, глави 5 розділу X Кодекс ГРС передбачено, що при встановленні власних охоронних пломб, у тому числі магнітних індикаторів, Оператор ГРМ має зазначити в акті про пломбування або в іншому документі, який оформлюється при зазначених заходах, місця встановлення кожної пломби, реквізити кожної пломби, сторону, яка їх встановила, та сторону, відповідальну за їх збереження. Відповідний акт про пломбування чи інший документ має бути підписаний уповноваженими особами, які брали участь та були присутніми при пломбуванні.

Відповідач АТ «Львівгаз» не надав до суду, ані копії договору про відповідальне зберігання, та/або акту про пломбування чи іншого документа про пломбування лічильника типу Октава типорозміром G-4 заводський № 061148, передачу його на відповідальне збереження позивачу по справі. Разом із тим, акт про порушення від 19.05.2022 року № LV 001683, також не містить відомостей про опломбування даного лічильника захисною стрічкою Л № 6109983. З наведеного вбачається, що відповідачем АТ «Львівгаз» не було доведено факту опломбування даного лічильника на момент його встановлення певними видами пломб, зокрема захисною стрічкою Л № 6109983.

Згідно п. 3.3.1 «Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті» затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 619, експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Так згідно ч. 1, 2 ст. 18 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», органом з уповноваження на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації (далі - орган з уповноваження), є центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері метрології та метрологічної діяльності.

Згідно листа ДП «Львівстандартметрологія» від 27.07.2022 року № 11-09/426 вбачається наступне, що ДП «Львівстандартметрологія» з 01.12.2018 року не приймає участі в роботі комісії Регіональної газової компанії «Львівгаз», яка створена для перевірки пошкоджень пломб та/або засобів вимірювальної техніки чи несанкціонованого втручання в їх роботу («комісія з експертизи лічильників газу»).

Відповідно до пункту 10 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ після проведення експертизи ЗВТ проводиться його позачергова повірка відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів (далі - Порядок), затверджено наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 року № 193 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.02.2016 року за № 278/28408.

Порядок установлює процедуру та умови проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ), що перебувають в експлуатації, а також оформлення її результатів (пункт 1 розділу І).

Пунктами 3, 17 розділу II Порядку передбачено, що повірку ЗВТ проводять згідно з методиками повірки, які містяться в нормативно-правових актах або національних стандартах. Позачергова повірка ЗВТ виконавцями відповідно до письмового звернення заявника проводиться: за потреби заявника пересвідчитися у придатності ЗВТ до застосування.

На законодавчому рівні розмежовано поняття «періодична повірка засобів вимірювальної техніки» та «позачергова повірка засобів вимірювальної техніки».

Пунктом 17, частини 1, статті 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» визначено, що періодична повірка засобів вимірювальної техніки - повірка, що проводиться протягом періоду експлуатації засобів вимірювальної техніки через встановлений проміжок часу (міжповірочний інтервал). Пунктом 21, частини 1, статті 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» передбачено, що позачергова повірка засобів вимірювальної техніки - повірка засобів вимірювальної техніки, що проводиться у таких випадках: за потреби заявника пересвідчитися у придатності засобів вимірювальної техніки до застосування; у разі пошкодження відбитка повірочного тавра, а якщо таке тавро не передбачено - у разі втрати свідоцтва про повірку.

Листом ДП «Львівстандартметрологія» від 05.08.2022 року № 11-09/448 офіційно повідомляє, що 26.05.2022 року проведено періодичну повірку лічильника типу Октава типорозміром G-4, заводський № 061148, на замовлення Регіональної газової компанії АТ «Львівгаз». Періодична повірка вищезазначеного лічильника здійснювалася одноосібно фахівцем ДП «Львівстандартметрологія». Під час повірки лічильника газу сторонні особи на робочому місці були відсутні. За результатами проведення періодичної повірки лічильник газу фахівцем ДП «Львівстандартметрологія» була видана довідку про непридатність від 26.05.2022 року № 35/03483.

Як вбачається із Довідки від 26.05.2022 року за № 35/03483, виданої ДП «Львівстандартметрологія», лічильник типу Октава типорозміром G-4, 2004 року виробництва, заводський № 061148 визнаний непридатним по зовнішньому вигляду. Довідка не містить відомостей про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Згідно листів ДП «Львівстандартметрологія» від 27.07.2022 року № 11-09/426, від 01.08.2022 року № 11-09/437, повірка лічильника газу здійснювалася у відповідності до методики повірки, яка не передбачає перевірку на наявність захисник наклейок та пломб Регіональної газової компанії АТ «Львівгаз» та можливість стороннього втручання в роботу лічильника.

З вищенаведеного вбачається, що фахівець ДП «Львівстандартметрологія», не приймав участі під час проведення вищезазначеної експертизи лічильника газу і не проводив його позачергової повірки.

Нормативними положеннями п. 3 глави 10 Розділу Х Кодекс ГРС, передбачені обов`язкові вимоги щодо складу комісії, яка проводить експертизу лічильника газу. Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Пункт 3, Глави 10 розділу X Кодексу ГРС передбачає, що остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ.

Згідно наданого відповідачем АТ «Львівгаз» витягу з Наказу АТ «Львівгаз» від 23.02.2022 року № Но-9-0222, в складі комісії по проведенню експертизи побутових та промислових лічильників, головою комісії призначено начальника відділу метрології, в.о. головного метролога управління метрології - Борового І.М., серед членів комісії, також зазначено представника компанії, що надає юридичні послуги Товариству (за згодою), представника ДП «Львівстандартметрологія» (за згодою).

З акту експертизи ЗВТ та/або пломби № 447 від 26.05.2022 року, вбачається, що до складу комісії від Оператора ГРМ входило шість осіб: ОСОБА_3 інженер з метрології 1- ої категорії; ОСОБА_4 інженер з метрології; ОСОБА_5 інженер з метрології; ОСОБА_6 - майстер відділу інспектування; ОСОБА_7 - технік відділу лабораторії з повірки лічильників; ОСОБА_8 головний фахівець ВЕБ. В складі комісії був відсутній його голова, начальник відділу метрології, в.о. головного метролога управління метрології - Боровий І.М., а також був відсутній в складі комісії юрист за посадою, а отже склад такої комісії суперечить вимогам Кодексу ГРМ, а експертизу не можна вважати проведеною зі здійсненням експертних висновків, що узгоджується з правовою позицією Верховного по справі № 646/4703/18 від 11.10.2023 року вбачається, що неспівпадіння складу експертної комісії під час проведення експертизи з переліком членів комісії, визначених в акті, обґрунтовано може викликати сумнів у достовірності викладених в такому акті даних в цілому, в тому числі і в частині результатів експертного дослідження, адже свідчить про нехтування оператором ГРМ власними процедурами, про формальний підхід до проведення такого експертного дослідження. У справі № 478/1433/19 від 19.05.2022 року Верховний Суд зазначає, що у разі коли, акт про експертизу складений неуповноваженим складом комісії, він не може бути належними та допустимим доказам на підтвердження зафіксованих у ньому порушень.

Пунктом 8 Глави 10 розділу X Кодексу ГРС, передбачено, що результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи. У разі відмови від підпису будь-кого з членів комісії або споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) чи уповноваженої ним особи в акті експертизи про це робиться відповідний запис.

Згідно з імперативною вимогою підпункту 3.3.3.4 пункту 3.3 «Положення про проведення експертизи лічильників газу. установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті» затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України N 619 від 27.12.2005 pоку, результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Акт експертизи ЗВТ та/або пломби № 447 від 26.05.2022 року, не був підписаний всіма членами комісії, зокрема він не містить підпису ОСОБА_5 - інженера з метрології, який входив до складу комісії, при цьому причина не підписання ним акту не зазначається.

Форма акта експертизи лічильника газу затверджена додатком 3 до п. 3.3.3.1 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 року № 619, згідно затвердженої форми акту експертизи лічильника газу результати проведеної експертизи лічильника газу відображаються у висновках комісії. Висновки комісії відображають вже кінцевий результат проведеної експертизи лічильника газу. Як вбачається із змісту підсумкових висновків комісії згідно акту експертизи ЗВТ та/ або пломби № 447 від 26.05.2022 року вказується, що було виявлено втручання в роботу ЗВТ. Однак, прикінцеві висновки експертизи не містять жодних конкретних фактів, які би вказували на всі ознаки несанкціонованого втручання позивачем в роботу ЗВТ чи його складових, із зазначенням конкретного способу такого втручання і наслідків, які перебувають у прямому причинно - наслідковому зв`язку із таким втручанням, що безпосередньо призвели до викривлення даних обліку природного газу. Слід зазначити, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу внаслідок зазначених дій (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Схожий висновок міститься у постановах Верховного Суду від 14 квітня 2021 року по справі № 509/4515/18, від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 28 грудня 2019 у справі № 911/721/19, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 03 листопада 2020 року у справі № 908/554/19.

В силу ч. 1, ст. 78 ЦПК України, прямо передбачено, що суд не бере до уваги докази, що одержані з порушенням порядку, встановленого законом. Порушення порядку направлення газового лічильника на експертизу й порядку проведення самої експертизи свідчить, що акт експертизи ЗВТ та / або пломби № 447 від 26.05.2022 року, не може бути належним доказом на підтвердження факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, оскільки складений не в порядку і не у спосіб, що передбачені законом, що також узгоджується із правовою позицією Верховного Суду по справі № 646/4703/18 від 11.10.2023 року.

Відповідно до пункту 9, глави 5, розділу 11 Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін на засідання комісії в окремому випадку можуть бути додатково залучені інші представники, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку.

Відповідно до п. 10, глави 5, розділу 11 Кодексу ГРС, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

В силу п. 11, глави 5 розділу 11 Кодексу ГРС, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. З даної норми матеріального права вбачається наступна послідовність вчинення Оператором ГРМ дій, що передбачає спочатку провести розгляд комісією Оператора ГРМ акту про порушення, а вже після його розгляду та задоволення скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно з витягом з копії Наказу АТ «Львівгаз» від 23.02.2022 року № Но-9-0222 про затвердження постійно діючої комісії з розглядів актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу. Головою комісії призначено ОСОБА_9 - директора з безпеки АТ «Львівгаз». Разом із тим, як встановлено з протоколу № 28/06-Н від 14.06.2022 року засідання Комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем, був відсутній голова комісії ОСОБА_9 - директор з безпеки АТ «Львівгаз», а відтак розгляд акта про порушення від 19.05.2022 року № 001683, не був проведений всім уповноваженим складом комісії.

В ході дослідження письмових доказів судом встановлено, що рішення комісії Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи АТ «Львівгаз», яке оформлене протоколом № 28/06-Н від 14.06.2022 року, містить інформацію про об`єм донарахованого обсягу природного газу позивачу за період 20.11.2021 року по 19.05.2022 року в обсязі 7 916,76 куб.м. на загальну суму 242 613,18 грн. Даний протокол ґрунтується на акті про порушення від 19.05.2022 року № LV 001683, яким не було зафіксовано в належний юридичний спосіб факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Рішення комісії Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи АТ «Львівгаз», яке оформлене протоколом № 28/06-Н від 14.06.2022 року, не містить жодних конкретних відомостей, які би вказували на всі ознаки несанкціонованого втручання позивачем в роботу ЗВТ чи його складових, із зазначенням конкретного способу такого втручання і наслідків, які перебувають у прямому причинно - наслідковому зв`язку із таким втручанням, що безпосередньо призвели до заниження (викривлення даних) обліку природного газу за період 20.11.2021 року по 19.05.2022 року. Проте, у ньому наводиться лише інформація донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість, що суперечить вимогам п. 11 глави 5, розділу 11 Кодексу ГРС.

У Постанові Верховного Суду по справі № 753/23566/17 від 14.07.2021 року, по справі № 906/586/17 від 19.06.2018 року, вказується на необхідність перевірки судом правильності всіх вихідних даних, що використовуються при здійсненні розрахунку, а також періоду часу, за який здійснювався такий розрахунок.

Згідно з п. 1, Глави 3 розділу XI Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Нормативними положенням додатку 19 до Кодексу газорозподільних систем (пункт 3 глави 4 розділу ІХ) прямо передбачено, що граничний об`єм споживання на 1 людину на місяць залежить від типу та комбінації обладнання і на сьогодні становить: 9,8 м3 - за наявності плити газової та централізованого гарячого водопостачання; 18,3 м - за наявності плити газової у разі відсутності централізованого гарячого водопостачання та газового водонагрівача; 23,6 м3 - за наявності плити газової та водонагрівача.

Пунктом 11 глави 5 розділу XІ Кодексу ГРС регламентовано процедуру складання акта-розрахунку, який проводить Оператор ГРМ, а тому під час його складання враховується наступне: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення.

Пункт 4, глави 1 розділу 1 Кодексу газорозподільних систем передбачає, що опалювальна площа - загальна опалювальна площа об`єкта споживача без урахування площі лоджій, балконів, терас, а також площі приміщень, де відсутні тепловіддавальні поверхні (радіатори, регістри, стінки печей, трубопроводи систем опалення тощо), які безпосередньо не з`єднані з опалювальними приміщеннями дверними та іншими отворами.

Із вищенаведеного вбачається, що від кількості газового обладнання, його типу та комбінації, кількості проживаючих і опалювальної площі будинку, залежить правильність розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості.

В основу складеного Оператором ГРМ акту - розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року покладені наступні вихідні дані: 4 проживаючі особи, опалювальна площа будинку 128 м.кв.

Згідно з свідоцтвом про право власності САА/545704 від 19.01.2004 року, виданого Берегівською сільською радою, на житловий будинок по АДРЕСА_3 , а також згідно з інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, щодо суб`єкта ОСОБА_2 , яка була сформована 18.10.2022 року за № 312598374. Встановлено, що загальна площа житлового будинку, у якому фактично знаходився вищезазначений лічильник газу становить 93,2 кв.м., а житлова площа 60,7 кв.м.

З розгорнутого розрахунку збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника по особовому рахунку № НОМЕР_1 , за підписом ОСОБА_10 , на якому ґрунтується акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року, зазначається про кількість проживаючих 6 осіб, кількість опалювальних приладів 6 одиниць: 2-газові плити, 2- конвектори, 1-котел, 1-газова колонка. Проте, вказані обставини спростовуються наданими відповідачем АТ «Львівгаз» доказами, так згідно з роздруківкою фінансовий стан (період з 01.2021 року по 10.2022 року) по особовому рахунку № НОМЕР_1 вказується, що кількість проживаючих в домогосподарстві становить 4 особи, кількість газових приладів 3 одиниці: плита 2 одиниці, колонка 1 одиниця. У акті про порушення від 19.05.2022 року № LV 001683 по особовому рахунку № НОМЕР_1 , міститься інформація про загальну кількість газового обладнання три одиниці: 1-плита газова; 1-котел, 1-колонка. Вказані обставини свідчать, що відповідач АТ «Львівгаз» при проведенні розрахунку збитків збільшив вдвічі кількість газового обладнання, а також збільшив кількість проживаючих в домогосподарстві осіб з 4 до 6, та невірно визначив тип газового обладнання.

В акті - розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року та розгорнутому розрахунку збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника по особовому рахунку № НОМЕР_1 , опалювальна площа будинку використана під час розрахунку, значно перевищує загальну площу всього житлового будинку на 34,8 м.кв. (128-93,2). З вищенаведеного вбачається, що розгорнутий розрахунок збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника по особовому рахунку № НОМЕР_1 , містить недостовірні відомості по опалювальній площі будинку, кількості проживаючих в домогосподарстві осіб, кількості та видів газового обладнання, що свідчить про порушення регламентної процедури проведення розрахунку і недостовірності одержаних результатів.

У відповідності до вимог пункту 11 глави 5 розділу XІ Кодексу ГРС, передбачено, що вартість природного газу, яка покладається в основу розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

В силу приписів ч. 2, ст. 78 ЦПК України, передбачено, що обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

По своїй юридичній суті згідно з положень ч. 1, ст. 655 ЦК України, договір купівлі-продажу є імперативно оплатним. Сторони договору купівлі-продажу можуть домовитися про ціну або про спосіб її визначення, або ж буде застосовуватися механізм передбачений статтею 632 ЦК України. Як вбачається із змісту розгорнутого розрахунку збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника по особовому рахунку № НОМЕР_1 , підписаного ОСОБА_10 , відповідач АТ «Львівгаз» здійснював щоденне донарахування позивачу об`ємів природного газу за різними цінами природного газу. При цьому, відповідач АТ «Львівгаз» не надав копії договору купівлі - продажу природного газу за період з 20.11.2021 року по 19.05.2022 року за цінами вказаними у вищезазначеному розрахунку.

В силу ч. 4, ст. 12 ЦПК України, на відповідача покладається ризик настання несприятливих процесуальних наслідків, який пов`язаний з неподанням доказів до суду, на підтвердження факту закупівлі природного газу за період з 20.11.2021 року по 19.05.2022 року за цінами вказаними у розгорнутому розрахунку збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника по особовому рахунку № НОМЕР_1 . З наведеного вбачається, що відповідач АТ «Львівгаз» не довів, що ним проводилася закупівля природного газу за вищевказаний період часу за цінами визначеними у розгорнутому розрахунку, а в силу ч. 6, ст. 81 ЦПК України, доказування не може ґрунтуватися на припущеннях, що узгоджується із правовими позиціями Верховного Суду України по справі № 645/5557/16-ц від 21.09.2022 року, по справі № 465/3517/19 від 14.09.2022 року, які передбачають, що стандарт доказування є важливим елементом змагального процесу. Якщо сторона не подала достатньо доказів для підтвердження певної обставини, то суд робить висновок про її недоведення.

Суд зазначає про те, що розгорнутий розрахунок збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника по особовому рахунку № НОМЕР_1 , який підписаний ОСОБА_10 , не може бути належним та достовірним доказом завданих відповідачу АТ «Львівгаз» збитків, оскільки повністю залежить від волевиявлення і дій однієї сторони відповідача АТ «Львівгаз» по справі, та ґрунтується на суперечливих і документально непідтверджених вихідних даних, які були у подальшому використані під час складання акта - розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року. Отже, із вказаного акта-розрахунку неможливо встановити на підставі яких даних, було визначено саме 242 613,18 грн., як вартість донарахованого об`єму природного газу.

Верховний Суд сформував правову позицію по справі № 646/4703/18 від 11.10.2023 року, що враховуючи правове становище другої сторони, яка є споживачем, до оператора ГРМ висуваються вимоги діяти в належний, зрозумілий споживачу і якомога послідовний спосіб, з чітким та беззаперечним дотриманням всіх процедур. Коли порушення є настільки очевидними, що їх можна кваліфікувати як «явну помилку», враховуючи закріплений підпунктом 1 частини першої статті 3 Закону України «Про ринок природного газу» принцип забезпечення високого рівня захисту прав та інтересів споживачів природного газу, вони можуть порушування законність вчинення тих чи інших дій (зокрема, проведення експертизи) загалом. Ризик помилок Оператора ГРМ при недотриманні ним власних процедур має покладатися саме на Оператора ГРМ.

З вищенаведеного вбачається, що недотримання і порушення відповідачем АТ «Львівгаз» правових норм під час прийняття оскаржуваного рішення, яке оформлене протоколом № 28/06-Н від 14.06.2022 року, акта - розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 27.06.2022 року по споживачу ОСОБА_1 , не може нести будь-яких негативних наслідків для позивача. Оскільки, ризик помилок при недотриманні власних процедур має покладатися саме на Оператора ГРМ, що узгоджується із правовою позицією Верховного Суду по справі № 646/4703/18 від 11.10.2023 року.

В силу положень ч. 1, статті 5 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. Обраний позивачем спосіб захисту права відповідає положенням пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, який передбачає, що вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора газорозподільних систем, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою. Зазначеною нормою матеріального права передбачено, що споживач у разі незгоди з об`ємом та/або вартістю необлікованого (донарахованого) природного газу має право оскаржити такий акт (вимогу) в судовому порядку, що узгоджується із правовими висновками сформованими в Постанові Верховного Суду України по справі від 17.06.2020 року по справі № 658/3048/17, по справі № 335/584/19 від 31.01.2021 року.

Виходячи із вищенаведеного, після всебічного, повного та об`єктивного дослідження обставин справи, викладені позивачами у позовній заяві, обґрунтування позовних вимог знайшли своє підтвердження в ході судового розгляду, доводи є достовірними, обґрунтованими, підтверджені письмовими доказами, та сумніву у суду не викликають.

Суд виконавши всі вимоги цивільного процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини справи, дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та доведеними.

Відповідно до ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У зв`язку із задоволенням позовних вимог понесені позивачами і документально підтверджені судові витрати, а саме, судовий збір у розмірі 2080,00 /дві тисячі вісімдесят/ гривень 00 коп., підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.

На підставі викладеного та керуючись:

ст. ст. 1, 8, 17, 18 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність»;

ст. ст. 1, 3 Закону України «Про ринок природного газу»;

Кодексу газорозподільних систем;

ст. ст. 77-81, 141, 258, 259, 263-265, 268 ЦПК України, -

ухвалив:

Вимоги позовної заяви ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Львівгаз», третя особа на стороні позивача, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_2 про захист прав споживачів задовольнити.

Визнати незаконним та скасувати оформлене протоколом рішення Комісії Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи АТ «Львівгаз» № 28/06-Н від 14 червня 2022 року, щодо задоволення Акту про порушення № 001683 від 19.05.2022 року по особовому рахунку № НОМЕР_1 по споживачу ОСОБА_1 .

Визнати незаконним та скасувати акт - розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від «27» червня 2022 року, складеного Самбірським відділенням АТ «Львівгаз» за період проведення розрахунку з 20.11.2021 р. по 19.05.2022 р. в об`ємі донарахованого природного газу 7 916,76 куб.м. на загальну суму 242 613, 18 грн. (Двісті сорок дві тисячі шістсот тринадцять гривень, 18 копійок) по особовому рахунку № НОМЕР_1 по споживачу ОСОБА_1 .

Стягнути з Акціонерного товариства «Львівгаз» ( адреса: 79039, місто Львів, вулиця Золота, будинок 42) на користь держави судовий збір у сумі 2080,00 грн.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення та проголошення повного його тексту до Львівського апеляційного суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено 25.06.2024 року.

Учасники справи:

Позивач: ОСОБА_11 (РНОКПП НОМЕР_3 ) зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 .

Третя особа на стороні позивача по справі, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_12 (РНОКПП НОМЕР_4 ) зареєстрована за адресою АДРЕСА_1

Відповідач: Акціонерне товариство «Львівгаз» () 79039, місто Львів, вулиця Золота, будинок 42.

Суддя О. Ф. Федорова