Новоархангельський районний суд Кіровоградської області

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Новоархангельський районний суд Кіровоградської області в складі:

головуючого судді Краснопольської Л.П.

за участю секретаря судового засідання Владової В.В.

розглянувши в порядку спрощеного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», третя особа приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та стягнення коштів, набутих без достатньої правової підстави,-

В С Т А Н О В И В :

Представник позивача звернувся до суду з позовом до відповідача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, посилаючись на те, що 28 травня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. було вчинено виконавчий напис за реєстровим №12644 про звернення стягнення з ОСОБА_1 , на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», заборгованості за кредитним договором №004-10191-191113 від 19.11.2013 року, укладеним між з АТ «Дельта-Банк», правонаступником прав та обов`язків якого є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», за період з 28.04.2020 року по 07.04.2021 року в загальному розмірі 9209,67 грн. Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., згідно Єдиного реєстру нотаріусів не діє. Умови вчинення виконавчих написів чітко визначені законодавством. Постановою КМУ №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку, на підставі виконавчих написів нотаріусів», передбачено можливість вчинення виконавчого напису лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору. Сторона позивача стверджує, що наданий відповідачем нотаріусу примірник кредитного договору не був посвідчений нотаріально. Не дивлячись на це ТОВ «ФК «Кредит Капітал», пред`явило виконавчий напис №12644 від 28.05.2021 року для виконання до приватного виконавця виконавчого округу Шмалько Олександра Олександровича, на підставі якого було відкрите виконавче провадження №69538957 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» суми заборгованості в розмірі 9209,67 грн. Всього за період перебування на виконанні виконавчого провадження, з позивача було стягнуто 2624,36 грн. в рахунок погашення боргу та 250,00 грн. повернено авансовий внесок. Враховуючи, що підставою отримання відповідачем грошових коштів був виконавчий напис №12644 від 28.05.2021 року, позивач вважає, що підлягає поверненню сума 2874, 36 грн., як безпідставно набута ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал».

Просила суд визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Данич Оксани Федорівни №12644 від 28.05.2021 року, таким, що не підлягає виконанню та стягнути з відповідача понесені нею судові витрати.

Позивач в судове засідання не з`явилась, її представник подав до суду клопотання про розгляд справи за відсутності його та позивача, позовні вимоги та доводи, викладені в позові підтримав в повному обсязі.

Відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» в судове засідання не з`явився, направив на адресу суду клопотання про зменшення витрат на правничу допомогу, позовні вимоги не визнав, просив відмовити в їх задоволенні в повному обсязі, розгляд справи проводити за його відсутності. Відзив на позовну заяву відповідачем не надано.

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. в судове засідання не з`явився, був повідомлений в порядку ст. 128 ЦПК України, шляхом направлення електронного листа, причини неявки суду не відомі.

Зважаючи на неявку сторін, відповідно до ч. 2 статті 247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Дослідивши докази в сукупності з іншими матеріалами справи, суд дійщов до наступних висновків.

Відповідно до ст. 13 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, при цьому суд приймає до розгляду тільки ті докази, які мають значення по справі.

Статтею 4 ЦПК України передбачено, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. Положеннями вказаної статті також визначено, що здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Судом встановлено, що 28 травня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. було вчинено виконавчий напис за реєстровим №12644 про звернення стягнення з ОСОБА_1 , на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», заборгованості за кредитним договором №004-10191-191113 від 19.11.2013 року, укладеним між з АТ «Дельта-Банк», правонаступником прав та обов`язків якого є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», за період з 28.04.2020 року по 07.04.2021 року в загальному розмірі 9209,67 грн. (а.с. 17).

Згідно Наказу №4085/5 від 27.09.2022 року, було анульовано свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого Міністерством юстиції України від 17. Жовтня 1994 року за №1466 на ім`я ОСОБА_2 (а.с. 10).

Відповідно до Постанови ВП №.08.2022 року було відкрите виконавче провадження №69538957 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» стягнуто 9209,67 грн. за кредитним договором №004-10191-191113 від 19.11.2013 року, укладеним між з АТ «Дельта-Банк», правонаступником прав та обов`язків якого є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», за період з 28.04.2020 року по 07.04.2021 року (а.с. 12).

На підставі заяви ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» було відкрито виконавче провадження №69538957 з примусового виконання виконавчого напису №12644 від 28.05.2021 року, виданого приватним нотаріусом Данич О.Ф. про стягнення з боржника ОСОБА_1 , коштів у розмірі 9209,67 грн. (а.с. 16).

Згідно відповіді приватного виконавця виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. на адвокатський запит за період перебування виконавчого провадження, на виконанні з боржника по вищезазначеному виконавчому провадження, стягнено кошти в сумі 3386,80 грн. Дані кошти розподілено згідно ст. ст. 45, 46 Закону України «Про виконавче провадження», з яких 2624,36 грн. перераховано ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», 262,44 грн. - основна винагорода приватного виконавця, 250,00 грн. повернено авансовий внесок «Фінансова компанія «Кредит Капітал», 250,00 грн. перераховано мінімальних витрат на проведення виконавчих дій (а.с. 11).

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії стаття 50 ЗУ «Про нотаріат». Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису, так і необґрунтованість вимог до боржника. Тож, вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не перевірив наявності спору щодо розміру заборгованості, виконавчий напис було вчинено на підставі розрахунку заборгованості, здійсненого відповідачем, тому він не може вважатися доказом безспірності заборгованості позивача. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такої.

На адресу ОСОБА_1 не надходило вимоги повідомлення про погашення заборгованості із зазначенням деталізованої суми боргу та підтвердження законних правових підстав звертати стягнення за кредитним договором №004-10191-191113 від 19.11.2013 року, укладеним з АТ «Дельта-Банк».

Ст. 87 ЗУ «Про нотаріат» визначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до ст. 88 вказаного Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

В п.п. 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172 визначено, що нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до п.п. 8, 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішенні справ, пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк. Суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу компетенцією і порядком їх вчинення.

У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 року Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі.

Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі № 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Згідно правового висновку, викладеного у постанові Верховного Суду України від 05.06.2017 року у справі №6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість не вважається безспірною.

Крім того, згідно з позицією, яка викладена Великою палатою Верховного Суду у справі № 826/20084 від 20.06.2018 року, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, яка була надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису.

Отже, нотаріус при вчиненні напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, а як встановлено судом заборгованість не є безспірною. За таких обставин, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

При цьому, відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача.

Ст. 59 Конституції України гарантує право кожного на правову допомогу та можливість її одержання безоплатно у випадках, передбачених законом.

Відповідно до ст. 137 ЦПК України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

При вирішенні питання про стягнення витрат на професійну правову допомогу, суд виходить з наступного.

Витрати на правничу допомогу визначаються сукупністю таких документів: договором про надання правничої допомоги та відповідними доказами щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною.

Суд не зобов`язаний присуджувати стороні, на користь якої відбулося рішення, всі його витрати на адвоката, якщо, керуючись принципами справедливості та верховенством права, встановить, що розмір гонорару, визначений стороною та його адвокатом, є завищеним щодо іншої сторони спору, зважаючи на складність справи, витрачений адвокатом час, та неспіврозмірним у порівнянні з ринковими цінами адвокатських послуг та умовами договору. При визначенні суми відшкодування суд має виходити з критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності), а також критерію розумності їхнього розміру, виходячи з конкретних обставин справи та фінансового стану обох сторін.

Як вбачається з матеріалів справи, на підтвердження понесених витрат на правничу допомогу позивачем до суду надано: свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю (а.с. 6), ордер на надання правничої (правової) допомоги (а.с. 7); Договір про надання правової допомоги б/н23 від 06.10.2023 року (а.с. 13-14); Додаток №1 до Договору про надання професійної правничої (правової) допомоги б/н23 від 06.10.2023 року (а.с. 15); Копія Рішення засновника адвокатського бюро «Калінін і партнери» №3/2018 від 17.07.2018 року про рекомендовані ставки адвокатського гонорару; Акт виконаних робіт від 22.02.2024 року (а.с. 21), платіжні інструкціі на загальну суму 5000,00 грн.

Визначаючи співмірність заявлених до відшкодування судових витрат на професійну правничу допомогу, оцінюючи характер правової допомоги (послуги) у цій справі щодо змісту виконаних робіт, витраченому адвокатом часу, обсягу наданих послуг та значенню справ та керуючись принципами верховенства права, справедливості та пропорційності, суд вважає, що характер спірних відносин у справі не є складним, судова практика у цій категорії справ є сталою, суд враховує, що дана справа є справою незначної складності, яка не потребує значного часу на опрацювання нормативно-правових актів; справа не характеризується наявністю виключної правової проблеми та містить незначний обсяг обставин, які відносяться до предмета доказування; факт того, що представником позивача за час судового розгляду на адресу суду була направлена окрім позовної заяви з додатками, заява на виконання ухвали про залишення позовної заяви без руху, та заява про розгляд справи без участі сторони позивача; судові засідання з участю сторін не проводилися, а тому вважає, що з урахуванням принципу розумності та справедливості, співмірною до обсягу цих послуг є сума відшкодування в розмірі 2000,00 грн., саме така сума правничої допомоги підлягає стягненню на користь позивача.

Згідно ст. 141 ЦПК України з відповідача підлягають стягненню витрати, понесені позивачем по оплаті судового збору.

Керуючись Законом України «Про нотаріат», Постановою ПВСУ «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні», «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 року ВССУ, ст. ст. 4, 5, 28, 141, 258, 259 263, 264, 265 ЦПК України, суд

У Х В А Л И В :

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», третя особа приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та стягнення коштів, набутих без достатньої правової підстави задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Данич Оксани Федорівни №12644 від 28.05.2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» заборгованості в розмірі 9209,67 грн. за кредитним договором №004-10191-191113 від 19.11.2013 року.

Стягнути з ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» на користь ОСОБА_1 сплачений нею при подачі позову судовий збір в розмірі 1211 (одна тисяча двісті одинадцять ) грн. 20 коп. та витрати у відшкодування витрат на професійну правничу допомогу в розмірі 2000 (дві тисячі) 00 коп.

Рішення може бути оскаржено до Кропивницького апеляційного суду протягом 30 (тридцяти) днів з дня його проголошення. У разі якщо рішення було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня отримання копії рішення.

Копію даного рішення направити учасникам справи.

Ідентифікаційні дані учасників:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка с. Покотилово Новоархангельського району Кіровоградської області, паспорт громадянки України серії НОМЕР_1 виданий Новоархангельським РВ УДВС України в Кіровоградській області від 09.07.2002 року, ідентифікаційний код НОМЕР_2 , місце знаходження: АДРЕСА_1 .

ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», , вул. Смаль-Стоцького, 1 корп. 28 м. Львів Львовська область.

Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, місцезнаходження: вул. Велика Пермська, 54 м. Кропивницький Кіровоградська область.

Суддя: