Справа № 216/5484/22
провадження №2/216/323/24
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 лютого 2024 року м. Кривий Ріг

Центрально-Міський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:

головуючого - судді - Бутенко М.В.,

за участю секретаря судового засідання Кравець А.С.

позивача ОСОБА_1

представника позивача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Кривому Розі цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , треті особи: приватний нотаріус Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранна Анастасія Анатоліївна, державний виконавець Центрально-Міського відділу державної виконавчої служби у м. Кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно-східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Гаркушина Вікторія Вікторівна про визнання виконавчого напису № 1833 від 29.11.2021 року таким, що не підлягає виконанню

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , треті особи: приватний нотаріус Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранна Анастасія Анатоліївна, державний виконавець Центрально-Міського відділу державної виконавчої служби у м. Кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно-східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Гаркушина Вікторія Вікторівна про визнання виконавчого напису № 1833 від 29.11.2021 року таким, що не підлягає виконанню.

Позивач просить суд постановити рішення, яким визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 1833 від 29.11.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною (місце знаходження: 50027, Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, вул. Соборності, 27 , прим. 4, ) , щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь військової частини НОМЕР_1 ( Код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , місце знаходження: АДРЕСА_1 ) заборгованості у розмірі 181 923,26 грн. Зупинити стягнення на підставі виконавчого напису № 1833, виданого 29.11.2021 року приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною у виконавчому провадженні № 68034808 від 05.01.2022 року, яке перебуває на виконанні в Центрально- міському відділу ДВС у місті Кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно - Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро).

На сьогоднішній час Центрально-Міський відділ державної виконавчої служби у м. Кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно-східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) має назву Центрально-міський відділ державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Криворізького району у Дніпропетровській області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса))

Ухвалою суду від 01.12.2022 року відкрито провадження по справі.

Ухвалою суду від 01.12.2022 року заявнику було повернуто заяву про забезпечення позову.

Ухвалою суду від 23.01.2023 року судом задоволено забезпечення доказів по справі, шляхом витребування.

14.02.2023 року судом постановлено ухвалу про проведення розгляду справи в режимі відео конференції .

22.06.2023 року, згідно розпорядження керівника апарату Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Мірошниченко Я.В. № 296 від 22.06.2023 року, цивільна справа, відповідно до п. 2.3.50 "Положення про автоматизовану систему документообігу суду", шляхом повторного перерозподілу, передана судді Бутенко М. В., та ухвалою суду від 22.06.2023 року прийнята до свого провадження.

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 надали пояснення по справі, позовну заяву підтримали та просили суд задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача Військової частини НОМЕР_1 в судове засідання 26.02.2024 року не з`явилася, раніше неодноразово в судових засіданнях позов не визнавала, просила суд відмовити позивачу у задоволенні позову, також стороною відповідача 11.01.2023 року, було надано відзив на позовну заяву, у якому зазначено наступне: виконавчий напис нотаріуса це розпорядження нотаріуса щодо стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, здійснене на документах, що встановлюють заборгованість (ст. 87 Закону України "Про нотаріат"). Вчинення виконавчого напису нотаріусом є способом захисту цивільних прав в позасудовому порядку.

Відповідно до положень статті 88 Закону України "Про нотаріат" та пункту 3 Глави 16 Розділу ІІ Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності. виконавчий напис видається у межах цього строку. При вчиненні виконавчого напису нотаріус перевірив на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів. за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Документи, що підтверджують заборгованість притягнутих до матеріальної відповідальності звільнених з військової служби військовослужбовців і військовозобов`язаних після закінчення зборів, які не відшкодували заподіяної ними державі шкоди.

Відповідно ч. 1 ст. 10 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», відшкодування шкоди, завданої особою, здійснюється на підставі наказу командира (начальника) шляхом стягнення суму завданої шкоди з місячного грошового забезпечення винної особи, крім випадків, передбачених частинами третьою, четвертою та п`ятою цієї статті та частиною першою статті 12 цього Закону.

Відповідно до статті 12 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі» відшкодування шкоди у разі звільнення особи, притягнутої до матеріальної відповідальності, зі служби або у разі, якщо рішення про притягнення до матеріальної відповідальності особи не прийнято до її звільнення зі служби, відшкодування завданої шкоди здійснюється в судовому порядку в разі відмови особи від її добровільного відшкодування або в іншому встановленому законом порядку.

На підставі 12 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі» ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Зразкове. Олександрійський район. Кіровоградська область, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 1871 від 22.07.2020 року, наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 1990 від 05.08.2020 року, наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 375 від 20.09.2020 року, наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 168 від 14.11.2020 року, наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 71 від 11.01.2021 р. наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 1459 від 30.06.2021 року притягнутий до матеріальної відповідальності.

Станом на 29.11.2021 р. залишок непогашеної заборгованості складав 181 923,26 грн.

29.11.2021 року вчинений виконавчий напис зареєстрований в реєстрі № 1833 приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною на підставі статті 87 Закону України «Про нотаріат» та пункту 7 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ № 1172 від 29.06.1999 року.

Виконавчий напис, за яким стягувачем або боржником є фізична особа, може бути пред`явлений до примусового виконання протягом року з моменту вчинення виконавчого напису (підпункт 9.1. пункту 9 І лави 16 Розділу 11 Порядку).

Відповідно до п.8 та п. 9 гл. 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому цивільним процесуальним законодавством для виконання судових рішень та Законом України «Про виконавче провадження», виконавчий напис набирає чинності з дня вчинення та може бути пред`явлений до примусового виконання протягом року.

Відповідно до статті 18 Закону України ..Про виконавче провадження", виконавець обов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії.

07.12.2021 року подано до Центрально - Міського відділу ДВС у місті Кривому Розі Південно - Східного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Дніпро) заяву про примусове стягнення з боржника грошових коштів № 3932 щодо стягнення витрат пов`язаних з вчиненням виконавчого напису у розмірі 1700.00 грн. та заборгованості у сумі 181 923.26 грн. станом на 29.1 1.2021 р.

17.01.2022 року на адресу Військової частини НОМЕР_1 вх. № 151 надійшла постанова про відкриття виконавчого провадження. Керуючись статтями 3.4.24.25.26.27 Закону України «Про виконавче провадження», державний виконавець Центрально - Міського відділу ДВС у місті кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно - Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) здійснює стягнення щодо примусового виконання.

Третя особа - державний виконавець Центрально-міського відділу державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Криворізького району у Дніпропетровській області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Гаркушина В.В. в судове засідання не з`явилася, про день та час розгляду справи повідомлялася належним чином, на адресу суду було надіслано заяву про розгляд справи за відсутності представника ВДВС.

Третя особа - приватний нотаріус Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранна Анастасія Анатоліївна в судове засідання не з`явилися, про день та час розгляду справи повідомлялися належним чином, своїми процесуальними правами, визначеними ст. 43 ЦПК України, не скористалася: заяв, пояснень, заперечень, суду не надала.

За приписами ст. 263 ЦПК України рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Судом встановлені такі факти і відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що 29.11.2021 року приватним нотаріусом Криворізького районною нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною на підставі заяви командира військової частини НОМЕР_1 ( Код ЄДРГІОУ НОМЕР_2 місце знаходження: АДРЕСА_1 ) вчинено виконавчий напис № 1833, про стягнення з ОСОБА_1 , на користь військової частини НОМЕР_1 заборгованість в розмірі 181 923.26 грн.

Виконавчий напис № 1833, який вчинено 29.11.2021 року приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною позивач безпосередньо отримав від державного виконавця Центрально - міського відділу ДВС у місті Кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно - Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро ) Гаркушиної В.В. 11.01.2022 року при ознайомленні з матеріалами виконавчого провадження ВП № 68034808 .

Позивач звернувся із заявою до приватного нотаріуса Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранної А.А. з проханням надати належним чином завірені копії матеріалів виконавчого напису № 1833 виданого 29.11.2021 року, але 17.01.2022 року отримав від нотаріуса лист-відмову за вих. № 16/01-16, в якому позивачу було роз`яснено причину відмови та рекомендовано звернутися до суду.

Відповідно до ст. 18 Цивільного кодексу України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону). Цим актом є, зокрема. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595 .

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону та Глава 16 розділу II Порядку.

Так, згідно зі статтею 87 Закону, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Статтею 88 Закону визначені умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті, нотаріус вчиняє виконавчі написи:

- якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

- за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видасться у межах цього строку.

Позивача - підполковника ОСОБА_1 , заступника командира реактивного артилерійського дивізіону з озброєння бригадної артилерійської групи, було звільнено наказом Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (по особовому складу) від 04 серпня 2021 року № 198 з військової служби у запас відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" підпункту "а" (у зв`язку із закінченням строку контракту), а з 31 серпня 2021 року наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 254 (по стройовій частині) позивача виключено зі списків особового складу частини, всіх видів забезпечення і було направлено для зарахування на військовий облік до Саксаганського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки міста Кривого Рогу Дніпропетровської області.

Останнє повідомлення щодо перевірки і дебіторської заборгованості по автомобільній службі від командира військової частини НОМЕР_1 датується 11.01.2021 року.

Позивач вважає, що виконавчий напис, вчинений нотаріусом, є незаконним та таким, що не підлягає виконанню, оскільки він категорично не погоджується з безспірністю заборгованості, йому нічого не відомо щодо зникнення військового майна, він не погоджується з результатами службової перевірки, що є обов`язковою умовою встановлення розміру завданої шкоди, розмір завданої шкоди є недоведеним, внаслідок чого сума заборгованості не є безспірною.

Виходячи зі змісту п.32 Положення про матеріальну відповідальність військовослужбовців за шкоду, заподіяну державі, на притягнутих до матеріальної відповідальності звільнених з військової служби військовослужбовців і військовозобов`язаних після закінчення зборів, які не відшкодували заподіяної ними державі шкоди, виконавчі написи органів, що виконують нотаріальні дії, надсилаються до суду за місцем їх постійного проживання (роботи) в 10-денний термін після дня вибуття їх з військової частини. Для отримання виконавчого напису командир (начальник) військової частини подає органам, що виконують нотаріальні дії, довідки про суму заборгованості, яка підлягає стягненню (в редакції станом на 31.10.2019 р.). А оскільки 10-денний термін командиром військової частини було порушено, то це також є підставою для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Проте, вказані норми відповідачем виконано не було.

При звільнені позивача з лав Збройних Сил України в 10-денний термін після дня вибуття його з військової частини за місцем його постійного проживання (роботи) не надсилалися виконавчі написи та не відкривались провадження в судовому порядку щодо притягнення його до матеріальної відповідальності чи стягнення з нього матеріальної шкоди на користь військової частини НОМЕР_1 .

За таких обставин, вважаю, що мої позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу II Порядку).

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку. При цьому цей Перелік не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі та Порядку.

Главою 16 Розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5 передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Згідно 1.1. даної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Згідно п. 1.2. перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 3.2 безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. №1172.

Пунктом 7 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, встановлено, що для одержання виконавчого напису подається довідка командира (начальника) військової частини про суму заборгованості, що підлягає стягненню, яка безпосередньо є документом, підтверджують заборгованість притягнутих до матеріальної відповідальності звільнених з військової служби військовослужбовців і військовозобов`язаних після закінчення зборів, які не відшкодували заподіяної ними державі шкоди.

Таким чином, заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо для вчинення виконавчого напису подані документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. №1172.

Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ (далі по тексту - ВССУ) в своєму узагальненні «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.04.2014 року, а також Пленум ВСУ в постанові №2 «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» № 2 від 31.01.1992 року зазначали, що однією із об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Слід перевіряти, що стягувані, звертаючись за вчиненням виконавчих написів, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди або звертаються про стягнення спірного боргу.

Так, згідно наказів командира військової частини НОМЕР_1 , а саме: № 1871 від 22.07.2020 року, № 1990 від 05.08.2020 року, № 2375 від 20.09.2020 року, № 2868 від 14.11.2020 року, № 71 від 11.01.2021 року, були проведені службові розслідування за фактом нестачі військового майна в частині та було притягнуто до підвищеної матеріальної відповідальності військовослужбовців частини, в тому числі і позивача.

З висновками вказаних вище службових розслідувань позивач не погоджувався. З фактом причетності його до нестачі військового майна він теж не погоджувався у зв`язку з тим, що вказана нестача майна існувала ще до нього, розслідування було проведено упереджено, з метою уникнення дисциплінарної і матеріальної відповідальності попередніх командирів і начальників служб.

Підтвердженням відсутності вини позивача в нестачі військового майна у військовій частині НОМЕР_1 є наказ № 254 від 31.08.2021 року самого відповідача, а саме: при звільнені ОСОБА_1 , йому не нараховувалась будь-яка заборгованість, а навпаки йому була виплачена премія, грошова допомога на оздоровлення, виплачена матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань та грошова допомога у розмірі 50% за кожний повний рік, який від служив.

Таким чином, вказані обставини виключають можливість безспірності розміру заборгованості ОСОБА_1 , яка зазначена у виконавчому написі № 1833 від 29.11.2021 року.

Позивачу невідомо які документи були подані відповідачем приватному нотаріусу, позивач не отримував письмову вимогу-повідомлення щодо погашення боргу та будь-яких документів, які стосуються заборгованості перед військовою частиною НОМЕР_1 .

На день вчинення виконавчого напису, чинна редакція Постанови Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 року в частині Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (п.2) передбачала можливість вчинення виконавчого напису лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору.

Законодавець забезпечує право боржника на захист його інтересів шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення.

Відповідно до п.п. 1.1., 3.1., 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за №296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Безспірний борг - це борг, що визначається боржником та кредитором, і про суму якого сторони не сперечаються. Тобто, у разі відсутності заперечень боржника, вимога кредитора-заставодержателя вважається безспірною.

В обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог заставодержателя. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису.

Як роз`яснено у п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України №2 від 31.01.1992 року «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні», при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Відповідно до п. З.1., 3.5 ст. З Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за №296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Відповідно до вимог ст. 81 Цивільного процесуального кодексу України кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Як убачається, вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перевірив факти наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, чим порушив вимоги ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат» про безспірність заборгованості.

Відповідач не звертався до ОСОБА_1 з вимогою про погашення заборгованості у зазначеному розмірі, а тому сума боргу, зазначена у виконавчому написі нотаріуса, яка розрахована відповідачем на дату звернення із заявою про вчинення виконавчого напису, не може бути визнана безспірною, оскільки вона не тільки не визнається позивачем, але й тому, що відсутні докази отримання ОСОБА_1 письмової вимоги про сплату боргу.

При вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості згідно з Переліком. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат», суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто, чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості та її розміру.

Така ж правова позиція ВП ВС викладена у постановах від 27.03.2019 у справі № 137/1666/16ц, від 02.07.2019 у справі № 916/3006/17 та від 15.01.2020 у справі №305/2082/14ц.

Враховуючи вищезазначене, виконавчий напис № 1833 від 29.11.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною, є таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Так як позовні вимоги суд задовольняє в повному обсязі, а позивач звільнений від сплати судового збору, відповідно до ст. 141 ЦПК України, з відповідача підлягають стягненню витрати в дохід держави по оплаті судового збору у розмірі 992,40 грн.

Керуючись статтями 15, 16, 18 ЦК України, статтями 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5, постановою Кабінету міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», статтями 4, 5, 12, 13, 76-81, 133,141, 206, 259, 263-265, 268 ЦПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , треті особи: приватний нотаріус Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранна Анастасія Анатоліївна, державний виконавець Центрально-міського відділу державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Криворізького району у Дніпропетровській області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Гаркушина Вікторія Вікторівна про визнання виконавчого напису № 1833 від 29.11.2021 року таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 1833 від 29.11.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною (місце знаходження: 50027, Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, вул. Соборності, 27 , прим. 4) , щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь військової частини НОМЕР_1 (Код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , місце знаходження: АДРЕСА_1 ) заборгованості у розмірі 181923,26 грн.

Зупинити стягнення на підставі виконавчого напису № 1833, виданого 29.11.2021 року приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області Забуранною Анастасією Анатоліївною у виконавчому провадженні № 68034808 від 05.01.2022 року, яке перебуває на виконанні в Центрально-міському відділі державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Криворізького району у Дніпропетровській області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса).

Стягнути з відповідача Військової частини НОМЕР_1 в дохід держави 992,40 грн. судового збору.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Дніпровського апеляційного суду, шляхом подачі апеляційної скарги протягом 30 днів з дня його проголошення.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя М.В. БУТЕНКО