Справа № 274/5142/24
Провадження № 2-о/0274/140/24
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

"25" вересня 2024 р. м. Бердичів

БЕРДИЧІВСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

в складі: головуючого судді Хуторної І.Ю., присяжних: Лапіної С.П., Савчука С.В.,

за участю секретаря судового засідання Дерманської О.В.,

учасники справи, присутні в судовому засіданні:

представник заявника ОСОБА_1 ,

заінтересована особа ОСОБА_2 ,

розглянувши цивільну справу за заявою Військової частини НОМЕР_1 заінтересована особа: ОСОБА_2 про визнання фізичної особи безвісно відсутньою, -

встановив:

17.06.2024 в/ч НОМЕР_1 звернулася до суду із заявою, в якій просить визнати безвісно відсутнім ОСОБА_2 , громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Короткий виклад доводів заяви

Вимоги заяви обґрунтовані тим, що старший солдат ОСОБА_2 25.05.2016 був зарахований в списки особового складу в/ч НОМЕР_1 . Після початку збройної агресії російської федерації в/ч НОМЕР_1 була переведена на штати воєнного часу і з перших днів виконує бойові завдання та здійснює заходи із стримання збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях.

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини від 25.02.2022 № 6 Про організацію переміщення техніки військової частини НОМЕР_1 " старший солдат ОСОБА_2 був відряджений за маршрутом Бердичів-Житомир-Київ-Козелець, в якості супроводу колони.

26.02.2022 із старшим солдатом ОСОБА_2 зв`язок було втрачено та стало відомо, що 26.02.2022 приблизно о 04:00 год. військовослужбовці в/ч НОМЕР_1 , які рухались на військових автомобілях проспектом Перемоги з боку станції метро Нивки" в напрямку центру м. Києва, були обстріляні з різних видів зброї військовослужбовцями в/ч НОМЕР_2 , що несли службу у період комендантської години на блокпосту, розташованому біля території ВС-А0139 (101-а окрема бригада охорони Генерального штабу ЗСУ, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 ). Внаслідок обстрілу автомобілі знищені повністю та особи, які в них знаходились, згоріли.

Територіальне управління Державного бюро розслідувань, розташоване у місті Києві, яке проводить досудове розслідування кримінального провадження № 0000012, внесеного до Єдиного реєстр досудових розслідувань 28.02.2022, повідомило про збіг спорідненості ДНК-профілю сина зниклого безвісти.

Визнання даного факту заявнику необхідно для виключення старшого солдата ОСОБА_2 зі списків особового складу в/ч НОМЕР_1 , у зв`язку із наявно потребою доукомплектування штату військової частини в умовах особливого періоду посадами, передбаченими штатами воєнного часу.

Заінтересована особа ОСОБА_2 заперечила проти заявлених вимог.

Заперечення обґрунтувала тим, що станом на 14.07.2024 у провадженні Третього слідчого відділу Територіального управління ДБР розташованого у м. Києві перебуває кримінальне провадження № 0000012 від 28.02.2022, що стосується обставин зникнення безвісти під час захисту Батьківщини її чоловіка ОСОБА_2 . Станом на 16.07.2024 досудове розслідування у вищезазначеному кримінальному провадженні не завершено.

Під час проведення молекулярно-генетичної експертизи від 21.09.2022 встановлено збіг спорідненості ДНК профілю її чоловіка ОСОБА_3 та їх спільного сина ОСОБА_3 , а також співслужбовця ОСОБА_3 - ОСОБА_4 з сином ОСОБА_5 ..

За матеріалами кримінального провадження ОСОБА_2 та ОСОБА_4 , які рухалися в одному автомобілі вважаються загиблими.

Разом з тим, ОСОБА_6 на одному з відео, опублікованих у месенджері «TELEGRAM», упізнала свого чоловіка ОСОБА_4 , де знаходилися військовослужбовці захоплені в полон та за висновком експерта, - то одна і та ж особа.

Таким чином, ОСОБА_2 вважає, що даний факт ставить під сумнів результат проведеної молекулярно-генетичної експертизи від 21.09.2022.

Крім того, ОСОБА_2 вказує, що визнання її чоловіка ОСОБА_2 безвісти відсутнім потягне за собою ряд юридичних наслідків, зокрема, над його майном буде встановлено опіку, вона не зможе прийняти спадщину, також вона, як мати, яка сама виховує дитину, буде позбавлена усіх пільг та гідного справедливого грошового забезпечення.

Заяви, клопотання, процесуальні дії у справі

Ухвалою судді від 24.06.2024 заяву залишено без руху.

Ухвалою судді від 10.07.2024 відкрито провадження у справі.

У судовому засіданні представник заявника, ОСОБА_1 заявлені вимоги підтримав із підстав, наведених у заяві.

Заінтересована особа ОСОБА_2 у судовому засіданні заперечила проти задоволення заявлених вимог. Вказує, що із її чоловіком був ОСОБА_7 , проте по висновку портретної експертизи підтверджено, що фото особи, яка перебуває в полоні та ОСОБА_7 , одна і та ж особа. Вказала, що за її клопотанням було призначено повторну молекулярно-генетичну експертизу. У вересні у неї було відібрано зразки, для проведення експретизи.

Фактичні обставини, встановлені судом

Суд встановив, що ОСОБА_2 і ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 із 21.08.2015 перебувають у зареєстрованому шлюбі (а.с. 43).

ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , що доводиться повідомленням керуючого справами виконкому Бердичівської міської ради Житомисрької області від 17.07.2024 (а.с. 71).

Відповідно до витягу із наказу командира військової частини НОМЕР_1 № 110 від 25.05.2016, солдата ОСОБА_2 зараховано до списків особового складу частини з 25.05.2016 (а.с. 7).

З метою виконання розпорядження з логістичного забезпечення від 25.02.2022, для перевезення боєприпасів, тимчасово виконуючий обов`язки командира в/ч НОМЕР_3 видав наказ, яким заступнику командира військової частини НОМЕР_1 з озброєння, командиру першої автомобільної роти до 07.00 год. 25.02.2022 підготувати до виїзду, провести контрольний огляд та доповісти про готовність автомобілів МАЗ-6317 військовий номер НОМЕР_4 , МАЗ-6317 військовий номер НОМЕР_5 , МАЗ-6317 військовий номер 6513A3 та 25.02.2022 здійснити переміщення техніки, початок руху о 08.00.

Супровід техніки, яка переміщувалась у колоні № 22602 здійснював ОСОБА_2 , що доводиться витягом з наказу командира військової частини НОМЕР_1 № 6 від 25.02.2022 (а.с. 9).

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 10.03.2022 № 55 - старший майстер ремонтного взводу, старший солдат ОСОБА_2 вважається безвісно відсутнім (а.с. 8).

З витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань вбачається, що органом досудового розслідування - Третім слідчим відділом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Київ здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000012, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 28.02.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 426-1 КК України (а.с. 10).

У повідомленні Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Київ, адресованого командиру військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_8 від 04.01.2023 вказано, що відповідно до висновку молекулярно-генетичної експертизи № СE-19/111- 22/15658-БД від 21.09.2022 встановлено збіг спорідненості ДНК-профілю ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 сина зниклого безвісти військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Таким чином, на даний час встановлено загибель військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (а.с. 11).

Із повідомлення Бердичівського РВП ГУНП у Житомирській області від 31.07.2024 вбачається, що у провадженні Бердичівського районного відділу поліції ГУНП в Житомирській області перебуває оперативно-розшукова справа категорії «Розшук» № 0313005 від 25.05.2022, заведена відносно громадянина ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зник за особливих обставин. Проведеними розшуковими заходами встановити місце знаходження ОСОБА_2 не представилось можливим (а.с. 37).

Актовий запис про смерть ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 по Бердичівському відділі державної реєстрації актів цивільного стану - відстуній (а.с. 33).

Відповідно до витягу з Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісті за особливих обставин від 08.12.2023, ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 зник на території бойових дій. Розшук ОСОБА_2 проводиться Бердичівським районним відділом поліції ГУНП в Житомирській області в рамках кримінального провадження 0000218 від 27.04.2022 (а.с. 68).

Згідно повідомлення Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Київ від 19.08.2024, органом досудового розслідування, враховуючи неодноразові клопотання ОСОБА_2 , буде призначено повторну молекулярно-генетичну експертизу, з метою остаточного встановлення факту загибелі чоловіка ОСОБА_2 ОСОБА_2 . ОСОБА_2 запрошено прибути до Територіального управління Державного бюро розслідування для відібрання біологічних зразків (а.с. 73).

Релевантні норми права, висновки суду

За правилами п. 3 ч. 2 ст. 293 ЦПК України суд розглядає в порядку окремого провадження, серед інших, справи про визнання фізичної особи безвісно відсутньою чи оголошення її померлою.

Відповідно до ст. 43 ЦК України фізична особа може бути визнана судом безвісно відсутньою, якщо протягом одного року в місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування. При визнані фізичної особи безвісно відсутньою настають правові наслідки, визначені ст. 44 ЦК України.

У разі неможливості встановити день одержання останніх відомостей про місце перебування особи початком її безвісної відсутності вважається перше число місяця, що йде за тим, у якому були одержані такі відомості, а в разі неможливості встановити цей місяць - перше січня наступного року.

Порядок визнання фізичної особи безвісно відсутньою встановлюється Цивільним процесуальним кодексом України.

Відповідно до статей 305, 306 ЦПК України, заява про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або оголошення її померлою подається до суду за місцем проживання заявника або за останнім відомим місцем проживання (перебування) фізичної особи, місцеперебування якої невідоме, або за місцезнаходженням її майна.

У заяві про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або оголошення її померлою повинно бути зазначено: для якої мети необхідно заявникові визнати фізичну особу безвісно відсутньою або оголосити її померлою; обставини, що підтверджують безвісну відсутність фізичної особи, або обставини, що загрожували смертю фізичній особі, яка пропала безвісти, або обставини, що дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку.

Разом із тим, ч. 2 ст. 46 ЦК України визначено, що фізична особа, яка пропала безвісти у зв`язку з воєнними діями, може бути оголошена судом померлою після спливу двох років від дня закінчення воєнних дій.

З урахуванням конкретних обставин справи суд може оголосити фізичну особу померлою і до спливу цього строку, але не раніше спливу шести місяців.

Частиною 2 статті 1-2 ЗУ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» передбачено, що у зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.

У відповідності до пункту 6 Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року № 884, виплата грошового забезпечення здійснюється щомісяця на підставі наказів командирів (начальників, керівників) військових частин (установ, організацій) членам сімей військовослужбовців безвісно відсутніх - до дня набрання законної сили рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми або оголошення померлими.

Згідно зі ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (частина перша статті 76 ЦПК України).

У частині другій ст. 78 ЦПК України передбачено, що обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно з частиною першою ст. 80 ЦПК України достатніми є докази, які в своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Системний аналіз наведених норм матеріального і цивільного процесуального права дає підстави для висновку, що безвісна відсутність фізичної особи та пропажа безвісти фізичної особи за певних обставин, є різними за своїм змістом поняттями.

Якщо громадянин пропав безвісти за наявності обставин, що загрожували йому смертю, або обставин, що дають підстави припустити його загибель (під час воєнних дій) і це підтверджено відповідними органами, то визнання такої особи безвісно відсутньою в судовому порядку не проводиться.

В даному випадку заінтересовані особи вправі звернутись до суду із заявою про оголошення особи, яка пропала безвісти, померлою.

Такого висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 29 січня 2020 року, справа №154/2135/17, та зазначив, що, виходячи зі змісту положень статей 43, 46 ЦК України, статей 305, 306 ЦПК України, у випадку, якщо особа, яка несла військову службу, пропала безвісти у зв`язку з воєнними діями, зокрема внаслідок вогневого впливу незаконних збройних формувань під час проведення антитерористичної операції (операції об`єднаних сил), такі обставини можуть виступати підставою для оголошення судом особи померлою на підставі частини другої статті 46 ЦК України, а не визнання фізичної особи безвісно відсутньою (про яку немає відомостей про місце її перебування в місці її постійного проживання) на підставі частини першої статті 43 ЦК України.

Відповідно до ч. 4 ст. 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Таким чином, оскільки наявні у справі докази доводять, що ОСОБА_2 пропав безвісти за наявності обставин, що доводять його загибель під час воєнних дій і це підтверджено висновком експерта, отриманого під час досудового розслідування, то визнання його безвісно відсутнім у судовому порядку не проводиться.

Із наведених підстав суд у задоволенні заяви відмовляє.

Керуючись статтями 259, 263-265 ЦПК України, суд

у х в а л и в:

У задоволенні заяви Військової частини НОМЕР_1 , заінтересована особа: ОСОБА_2 про визнання фізичної особи безвісно відсутньою - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного тексу рішення безпосередньо до Житомирського апеляційного суду.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його складення має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Відомості про учасників справи:

-заявник ВЧ НОМЕР_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_6 ;

-заінтересована особа ОСОБА_2 , проживає за адресою: АДРЕСА_3 , відомості про РНОКПП відсутні.

Повний текст рішення суду складено 30.09.2024.

Суддя І.Ю. Хуторна

Присяжний С.В. Савчук

Присяжний С.П. Лапіна