Справа № 946/4068/24
Провадження № 2/946/2527/24
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 червня 2024 року Ізмаїльський міськрайонний суд Одеської області в складі:

головуючого - судді Адамова А.С.,

при секретарі Тюміній О.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Ізмаїлі в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

15.05.2024 року ОСОБА_1 звернулася до суду з позовомдо Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, яким просить:визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 50780 від 25.09.2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» заборгованості у розмірі 44300,36 грн.; стягнути з ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» на користь ОСОБА_1 понесені витрати пов`язані з розглядом справи, а саме: 1816,60 грн. витрати на судовий збір та 4000 грн. витрати на професійну правничу допомогу.

В обґрунтування своїх позовних вимог, позивач ОСОБА_1 зазначає, що25 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. було вчинено виконавчий напис за № 50780 щодо задоволення вимог ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» у розмірі 44300,36 грн. 22.10.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Є.О. на підставі виконавчого напису № 50780 було відкрито виконавче провадження № 63386268. 14.01.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Є.О. була винесена постанова за ВП 63386268 про накладення арешту на кошти, що належить боржнику. 29.06.2023 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Є.О. була винесена постанова за ВП 63386268 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. Про те, що існує виконавче провадження вона дізналась коли банк, в якому у неї відкритий рахунок для отримання коштів, сповістив її про арешт її рахунку накладений постановою приватного виконавця Шипкова Є.О. За допомогою застосунку «ДІЯ» вона ознайомилась з постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шипкова Є.О. та за допомогою Ідентифікатора доступу в мережі інтернет вона ознайомилася з матеріалами виконавчого провадження. Так, з матеріалів виконавчого провадження вбачається, що з неї стягується в рахунок погашення боргу за Договором Кредиту № 002-15018-030512 від 03.05.2012 року, укладеним між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 правонаступником усіх прав та обов`язків якого є ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» сума 44300,36 грн., яка складається з: 10384,72 грн. заборгованість за сумою кредиту; 31265,64 грн. прострочена заборгованість за несплаченими відсотками; 2100,00 грн. - строкова заборгованість за штрафами та пенями; 550 грн. - витрати на вчинення виконавчого напису. Період, за який стягуються кошти, у виконавчому напису визначено з 23.04.2020 року по 24.04.2020 рік. Про всі вищенаведені дії приватного виконавця вона дізналась у травні 2024 року, після ознайомлення з копіями матеріалів ВП № 63386268 у тому числі з виконавчим написом № 50780, вчиненим приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., на підставі якого було відкрите виконавче провадження. Вона не отримувала жодного документу про такі дії виконавця. Жодного кредитного договору, який би був посвідчений нотаріально, вона у ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» не підписувала. 23 квітня 2020 року ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» уклали Договір № 2230/К про відступлення прав вимоги за Договором Кредиту № 002-15018-030512 від 03.05.2012 року укладеним між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 . Відповідно до Витягу з Додатку № і до Договору №2230/К від 23.04.2020 року про відступлення прав вимог за Договором Кредиту № 002-15018-030512 дата погашення кредиту 01.05.2016 року. За виконавчим написом нотаріуса № 50780 стягнення заборгованості здійснено за період з 23.04.2020р. по 23.04.2020р. - поза межами строку кредитування, а саме строку повернення позики, відповідно до Договору Кредиту № 002-15018-030512 від 03.05.2012 року, укладеним між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 . Тому, очевидно незаконним є включення до загальної заборгованості по оскаржуваному виконавчому напису і в тому числі і заборгованість по процентам, які могли бути нараховані лише до 01.05.2016 року. Таким чином, вказана у виконавчому написі заборгованість в сумі 44300,36 грн. в цілому не є безспірною. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29 червня 1999 року (у редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватного нотаріуса), стосувався лише нотаріально посвідчених договорів, і не міг застосовуватись до Кредитного договору № 002-15018-030512 від 03.05.2012 року, укладеного між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 . Договору Кредиту №002-15018-030512 від 03.05.2012 року, укладений між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 , який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не міг бути посвідчений нотаріально, так як ніколи нотаріально не укладався, та не посвідчувався жодним нотаріусом, а тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачом документів на підтвердженні безспірної заборгованості боржника. Відповідно до Витягу з Додатку №1 до Договору № 2230/К від 23.04.2020 року про відступлення прав вимоги за Договором Кредиту № 002-15018-030512 дата погашення кредиту 01.05.2016 року. За виконавчим написом нотаріуса № 50780 стягнення заборгованості здійснено за період з 23.04.2020р. по 23.04.2020р. - поза межами строку кредитування, а саме строку повернення позики, відповідно ді Договору Кредиту № 002-15018-030512 від 03.05.2012 року, укладеним між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 . Незаконним є включення до загальної заборгованості по оскаржуваному виконавчому напису в тому числі і заборгованість по процентам, які могли бути нараховані лише до 01.05.2016 року. Таким чином, вказана у виконавчому написі заборгованість в цілому не є безспірною, оскільки нарахована поза межами строку кредитування та включає в себе незаконно нараховані після спливу строку кредитування проценти. У даному випадку приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. при вчиненні оспорюваного виконавчого напису №50780 порушив норми Закону України «Про нотаріат». Вважає, що оскільки виконавчий напис № 50780 вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. з порушенням вимог ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», Постанови КМУ №1172 від 29.06.1999, тому він був зроблено безпідставно та є таким, що не полягає виконанню.

Ухвалою суду від 16 травня 2024 року заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову задоволено та зупинено стягнення на підставі виконавчого документа ВП № 63386268, що перебуває на виконанні у приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шипкова Є.О., на підставі виконавчого напису № 50780, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. від 25.09.2020 року.

В судове засідання позивач ОСОБА_1 не з`явилася, сповіщена належним чином про час та місце розгляду справи, проте надала суду заяву про розгляд справу за її відсутності.

Представник відповідача ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, проте 03.06.2024 надав заяву про визнання позову ОСОБА_1 та просить у відповідності до ч. 1 ст. 142 ЦПК України вирішити питання про повернення позивачу 50 відсотків судового збору, сплаченого при подачі позову, з державного бюджету.

Треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Є.О., приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином.

Згідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши надані учасниками судового процесу докази в їх сукупності, проаналізувавши положення чинного законодавства, суд дійшов наступного.

Судом встановлено, що 25 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. було вчинено виконавчий напис за № 50780 щодо задоволення вимог ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором 002-15018-030512 від 03.05.2012.

22.10.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Є.О. на підставі виконавчого напису № 50780 було відкрито виконавче провадження № 63386268.

14.01.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Є.О. була винесена постанова за ВП 63386268 про накладення арешту на кошти, що належить боржнику ОСОБА_1

29.06.2023 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Є.О. була винесена постанова за ВП 63386268 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи ОСОБА_1 .

Правонаступником усіх прав та обов`язків ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» є ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс».

23 квітня 2020 року ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» уклали Договір № 2230/К про відступлення прав вимоги за Договором Кредиту № 002-15018-030512 від 03.05.2012 року укладеним між ПАТ «ДЕЛЬТАБАНК» та ОСОБА_1 .

Відповідно до Витягу з Додатку № і до Договору №2230/К від 23.04.2020 року про відступлення прав вимог за Договором Кредиту № 002-15018-030512 дата погашення кредиту 01.05.2016 року.

За виконавчим написом нотаріуса № 50780 стягнення заборгованості здійснено за період з 23.04.2020р. по 23.04.2020р.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»). Таким актом є, зокрема Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Спори між боржниками та стягувачами, а також спори за позовами інших осіб, прав та інтересів яких стосуються нотаріальні дії чи акт, у тому числі про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, про повернення стягнутого за виконавчим написом, якщо суб`єктний склад сторін відповідного спору відповідає приписам ЦПК України вирішуються судом за позовами до стягувачів у порядку цивільного судочинства.

Суд вважає, що у цій справі спір є пов`язаним з невиконанням зобов`язання за кредитним договором фізичною особою ОСОБА_1 та вчиненням у зв`язку із цим виконавчого напису нотаріуса.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»). Таким актом є, зокрема Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (стаття 50 Закону України «Про нотаріат»).

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти таких висновків, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Постановою Кабінету Міністрів № 622 від 26.11.2014 року Перелік доповнено розділом Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин та до нього включені кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року (справа № 826/20084/14) визнано незаконною та не чинною з моменту прийняття Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості. Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постанова набрала законної сили з моменту її проголошення.

Таким чином, постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 набрала законної сили 22.02.2017 року, а тому п.2 постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів також втратив чинність з цього дня.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Відповідно до частини четвертої статті 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

У постанові від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц (провадження № 14- 84цс19) та у постанові від 02 липня 2019 року по справі № 916/3006/17 (провадження № 12- 278гс18) Велика Палата Верховного Суду зазначила, що, вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Такий правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року № 6-887цс 17, постанові Верховного Суду від 19 вересня 2018 року у справі № 207/1587/16, постанові Верховного Суду від 31 жовтня 2018 року у справі № 308/11193/16-ц та постанові Верховного Суду від 10 квітня 2019 року у справі №201/11696/16-ц.

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Судом встановлено, що згідно вимог статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат», приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису не перевірено чи ОСОБА_1 мала безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі.

Як вбачається з матеріалів справи, письмову вимогу про усунення порушень з невиконання договору позивачу не направлялося, вказана вимога та заборгованість не була погоджена боржником, доказів зворотного суду не надано.

Приватний нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) письмової вимоги про усунення порушень, чим порушено саму процедуру вчинення напису, яка передбачена п. 2.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та не надав достатніх та належних доказів відповідно до п. 3.2 передбаченого Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, у зв`язку з чим, оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства.

Враховуючи положення ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Крім того, суд зазначає, що на момент вчинення виконавчого напису набрало чинності судове рішення, яким визнано незаконною та не чинною Постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року, якою доповнено Перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин».

На момент чинення виконавчого напису, редакція Переліку передбачала можливість вчинення виконавчого напису лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувана з підписом боржника про його отримання.

З матеріалів справи не вбачається, що відповідачем за місцем реєстрації позивача було надіслано вимогу щодо усунення недоліків.

В зв`язку з зазначеним, суд вважає, що вимоги ОСОБА_1 щодо визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню є обґрунтованими.

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 3 ЦК України загальними засадами цивільного законодавства є справедливість, добросовісність та розумність.

У відповідності зі ст. 55 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом.

Частина друга статті 129 Конституції України визначає основні засади судочинства, однією з яких згідно з пунктом 3 вказаної частини є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і в доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 4 ст. 206 ЦПК України, у разі визнання відповідачем позову суд за наявності для того законних підстав ухвалює рішення про задоволення позову.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Судом не виявлено обставин, що суперечать закону або порушують права, свободи чи інтереси інших осіб.

Згідно ч. ч.1-2 ст.141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: 1) у разі задоволення позову - на відповідача; 2) у разі відмови в позові - на позивача; 3) у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Відповідно до ч. 3 ст. 141 ЦПК України, при вирішенні питання про розподіл судових витрат суд враховує: 1) чи пов`язані ці витрати з розглядом справи; 2) чи є розмір таких витрат обґрунтованим та пропорційним до предмета спору з урахуванням ціни позову, значення справи для сторін, в тому числі чи міг результат її вирішення вплинути на репутацію сторони або чи викликала справа публічний інтерес; 3) поведінку сторони під час розгляду справи, що призвела до затягування розгляду справи, зокрема, подання стороною явно необґрунтованих заяв і клопотань, безпідставне твердження або заперечення стороною певних обставин, які мають значення для справи, безпідставне завищення позивачем позовних вимог тощо; 4) дії сторони щодо досудового вирішення спору та щодо врегулювання спору мирним шляхом під час розгляду справи, стадію розгляду справи, на якій такі дії вчинялися.

Згідно ч. 8 ст. 141 ЦПК України, розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву.

Позивачем сплачено судовий збір у розмірі 1211,20 грн., що підтверджується квитанцією до платіжної інструкції №45102878 від 10.05.2024. та судовий збір у розмірі 605,60 грн., що підтверджується квитанцією до платіжної інструкції №45102861 від 10.05.2024.

Відповідно до ч.3 ст.7 Закону України «Про судовий збір» у разі визнання позову відповідачем до початку розгляду справи по суті суд у відповідній ухвалі чи рішенні у порядку, встановленому законом, вирішує питання про повернення позивачу з державного бюджету 50 відсотків судового збору, сплаченого при поданні позову.

Приймаючи до уваги, що відповідач ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» визнав позов до початку розгляду справи по суті, суд дійшов до висновку, що є всі підстави для повернення з бюджету 50 % судового збору на користь позивача ОСОБА_1 та стягнення з відповідача ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» 50 % судового збору на користь позивача.

Як вбачається з матеріалів справи, 10 травня 2024 року між ОСОБА_1 та адвокатом Міркун С.М. укладено Договір про надання професійної правничої допомоги та згідно п. 4.1 замовник сплачує виконавцю винагороду в розмірі 4000 грн.

Згідно квитанції до прибуткового касового ордеру від 10.05.2024 ОСОБА_1 адвокату Міркун С.М. 4000 грн. за Договором про надання професійної правничої допомоги від 10 травня 2024 року.

Статтею 133 ЦПК України передбачено, що витрати на професійну правничу допомогу належать до судових витрат пов`язаних з розглядом справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 131 ЦПК України, витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 137 ЦПК України, за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: розмір витрат на правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката визначаються згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою.

Згідно з ч. 2 ст. 137 ЦПК України, розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт;

У п.п.113-117 рішення ЄСПЛ у справі «Бєлоусов проти України» від 07.11.2013 року, ЄСПЛ дійшов висновку про те, що навіть у разі не сплати заявником адвокатського гонорару на час розгляду справи, витрати за цим гонораром є «фактично понесеними», оскільки заявник має сплатити такий гонорар згідно із договірними зобов`язаннями.

Аналогічні висновки викладені у постанові Верховного Суду у справі №922/445/19 від 03.10.2019 року, постанові від 21.01.2021 року у справі №280/2635/20, постанові Київського апеляційного суду від 01.03.2021 року у справі №761/1673/20.

Оскільки позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольняються повністю, то з ТОВ «Фінансова Компанія «Паріс» на користь ОСОБА_1 підлягають стягненню 4000 грн. витрат на професійну правничу допомогу.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 259, 263-265 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс» (03150, м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд. 77-А), треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович (65020, Одеська область, м. Одеса, вул. Асташкіна, буд. 21, офіс 1), приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович (10008, Житомирська область, м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, буд. №35) про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 50780 від 25.09.2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс» (Адреса: 03150, місто Київ, вулиця Велика Васильківська , буд 77-А Код ЄДРПО 38962392) заборгованості у розмірі 44300,36 гривень.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс» (Адреса: 03150, місто Київ, вулиця Велика Васильківська , буд 77-А Код ЄДРПО 38962392) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса мешкання: АДРЕСА_1 судові витрати зі сплати судового збору в сумі 908 (дев`ятсот вісім) гривень 40 (сорок) копійок.

Управлінню Державної казначейської служби України в Ізмаїльському районі Одеської області (68600, м. Ізмаїл, пр. Незалежності, 28, ) повернути ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса мешкання: АДРЕСА_1 , з бюджету 50 % судового збору у розмірі 908 (дев`ятсот вісім) гривень 40 (сорок) копійок, сплачений згідно квитанції до платіжної інструкції №45102878 від 10.05.2024. та квитанції до платіжної інструкції №45102861 від 10.05.2024.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Паріс» (Адреса: 03150, місто Київ, вулиця Велика Васильківська , буд 77-А Код ЄДРПО 38962392) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса мешкання: АДРЕСА_1 понесені витрати на правничу допомогу у розмірі 4000 (чотири тисячі) гривень.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга подається апеляційному суду через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 17.06.2024р.

Суддя: А.С.Адамов