Провадження № 2/201/604/2024
РІШЕННЯ

Іменем України

22 квітня 2024 року м. Дніпро

Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська

у складі головуючого - судді Наумової О.С.,

за участю секретаря судового засідання Моренко Д.Г.,

за участю представника позивачки адвоката Кондратенка Д.А.

представника відповідача адвоката Іноземцева Є.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» про стягнення належної при звільненні суми, з урахуванням середнього заробітку за час затримки по час фактичного розрахунку,

ВСТАНОВИВ:

04.10.2023 ОСОБА_1 через свого представника адвоката Кондратенка Д.А. (діє на підставі ордеру від 22.09.2023 а.с. 9 т. 1) звернулася до Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська із позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» (далі АТ «Миколаївгаз») про стягнення належної при звільненні суми, з урахуванням середнього заробітку за час затримки по час фактичного розрахунку (а.с. 1-8 т. 1).

Ухвалою суду від 05.10.2023 позовну заяву залишено без руху і позивачеві наданий строк на усунення її недоліків (а.с. 86 т. 1).

Ухвалою суду від 16.10.2023 відкрито провадження у справі, призначено проведення підготовчого засідання (а.с. 98 т. 1).

Ухвалою суду від 12.01.2023 відмовлено у задоволенні клопотання відповідача - Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» про зупинення провадження у даній справі - до постановлення остаточного рішення у господарській справі № 915/1711/23 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» до ОСОБА_2 про стягнення збитків (а.с. 214 - 215 т. 1).

Ухвалою суду від 12.01.2023 за клопотання позивачки витребувані докази від АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» (а.с. 217 т. 1).

Підготовче засідання у справи закрите 06.02.2024 та справа призначена до розгляду у судовому засіданні (а.с. 33 35 т. 2).

В обґрунтування позовних вимог позивачка ОСОБА_1 посилалася на те, що 20.02.2020 її прийнято на роботу на посаду голови правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз», умови праці на якій визначаються трудовим договором (контрактом), що укладається з органом управління цього товариства відповідно до статуту та діючого законодавства.

25.05.2022 рішенням наглядової ради товариства ОСОБА_1 повторно обрано на посаду голови правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз», на підставі чого 17.06.2022 з нею укладено контракт, який визначав її трудові права та обов`язки на посаді, включаючи умови оплати праці.

Пункт 4.1. контракту передбачає, що за виконання обов`язків, передбачених цим контрактом, керівнику встановлюється щомісячна винагорода (надалі - «посадовий оклад») у розмірі, визначеному в додатку до цього контракту, який також встановлює додаткові виплати (п.4.2.), а згідно пункту 4.3. керівник може отримувати додаткову винагороду за результатами діяльності товариства за рік (річна премія), розмір та умови виплати якої також визначаються в додатку.

Пункт 6.3.5. контракту передбачає можливість його розірвання у встановленому законодавством порядку до закінчення строку його дії, а керівник звільнений з посади у разі, зокрема, прийняття загальними зборами акціонерів, наглядовою радою товариства, рішення про припинення (відкликання) повноважень керівника.

Пункт 1 додатку до контракту встановлює, що за виконання обов`язків, передбачених контрактом, керівнику встановлено щомісячний посадовий оклад у розмірі 300000,00 грн. Також додаток встановлює розмір та порядок виплати річної премії, а в пункті 8 окремо обумовлює, що керівнику можуть сплачуватись інші місячні премії (заохочення).

Позивачка добросовісно виконувала обов`язки, передбачені контрактом, не мала претензій до роботи чи дисциплінарних стягнень,

Відповідач без попередження в односторонньому порядку достроково розірвав контракт та припинив з позивачкою трудові відносини. Так, 19.08.2023 позивачка засобами поштового зв`язку отримала від товариства лист від 16.08.2023 № 54001.1-Сл-15077-0823 за підписом нового голови правління, яким повідомлено про її звільнення з посади голови правління AT «Миколаївгаз» 11.08.2023 згідно протоколу засідання наглядової ради №2/23 від 11.08.2023 у зв`язку з розірванням трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу, у випадку припинення повноважень посадових осіб (наказ від 14.08.2023 №1067-ос «Про звільнення ОСОБА_1 ». надіслано копію наказу про припинення трудового договору (контракту) та розрахунковий листок. Згідно із цим наказом, на підставі протоколу №2/23 від 11.08.2023 засідання наглядової ради відповідача наказано звільнити 11 серпня 2023 року з посади голови правління - члена правління AT «Миколаївгаз» Бузовську Т.В. згідно п. 5 ст. 41 КЗпП, головному бухгалтеру нарахувати та виплатити згідно ст. 44 КЗпП України вихідну допомогу у розмірі шістьох середньомісячних заробітних плат, нарахувати та виплатити компенсацію невикористаної відпустки за 11 календарних днів.

До відповіді долучено розрахунковий листок за серпень 2023 року за підписом головного бухгалтера та посадової особи відповідача, завірений печаткою, в якому проінформовано про належні до сплати суми розрахунку при звільненні, а саме, нараховано вихідну допомогу в сумі 12700898,82грн., компенсацію відпустки 216726,34 грн., оклад 119665,81грн., оплату відпустки 76627,76грн., всього - 13000218,73грн.; з даних нарахувань підлягає утриманню військовий збір - 2535042,65грн.; з урахуванням проведених виплат, нараховано та підлягає сплаті при розрахунку 10442470,95грн.

У той же час, повний розрахунок при звільненні відповідачем не проведено, адже лише 31.08.2023 на картковий рахунок позивачки в AT «Ощадбанк», який використовувався для виплати заробітної плати, сплачено 2190823,85 грн., інших виплат не проводилось, тобто повний розрахунок з відповідачем проведений не був.

Отже, сума розрахунку при звільненні в розмірі 10442470,95грн. нарахована обґрунтовано і в повній мірі відповідає нормам діючого законодавства. В той же час, детального розрахунку цієї суми, а також інформації про фактичне нарахування та суму середнього заробітку на запит позивача відповідачем не надано.

Таким чином, на день звернення з цим позовом відповідач не здійснив розрахунок зі звільненим працівникові і не виплатив йому належні кошти (без урахування середнього заробітку за час затримки розрахунку) в сумі:

10 442 470,95 грн. - 2190823,85 грн. = 8251647,10 грн.

Наказом АТ «Миколаївгаз» від 14.08.2023 №1067-ос «Про звільнення ОСОБА_1 » проінформовано позивачку про розмір сум, належних до виплати, проте їх виплата у встановленому порядку не здійснена, а в день видання наказу відповідач письмово не повідомив позивачку про нараховані суми належні при звільненні, не здійснив їх виплату, що є порушенням ч. 1 ст. 116 КЗпП України, адже повідомлення здійснено лише листом від 16.08.2023.

Вважала, що відповідачем у порушення ст.ст. 47, 116 КЗпП України не виплачені належні до сплати виплати, які мають бути виплачені у день звільнення, у зв`язку із чим у роботодавця наступає передбачена статтею 117 КЗпП України відповідальність.

Враховуючи викладене, просила стягнути з АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» належну суму розрахунку при звільненні в розмірі 8251647,10 грн., з урахуванням середнього заробітку за весь час затримки по день фактичного розрахунку (без урахування утримання податків та інших обов`язкових платежів).

Відповідач позовні вимоги не визнав. 15.11.2023 представник відповідача адвокат Іноземцев Є.С. (діє на підставі довіреності від 18.08.2023 а.с. 133 т. 1) надав відзив на позову заяву (а.с. 105 110 т. 1), у якому не погодився із позовними вимогами. Зазначив, що рішенням наглядової ради АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз», оформленим протоколом № 25/05-2022 від 25.05.2022, ОСОБА_1 обрано до складу правління на посаду голови правління, а 17.06.2022 з нею укладено контракт.

11.08.2023 наглядовою радою прийнято рішення, оформлене протоколом № 2/23, згідно із п. 1.1. якого повноваження голови правління товариства ОСОБА_1 припинено з 11.08.2023.

Відповідно, наказом від 14.08.2023 № 1067-ос позивачку з 11.08.2023 звільнено з посади голови правління AT «Миколаївгаз» на підставі п. 5 ст. 41 КЗпП, зобов`язано головного бухгалтера нарахувати та виплатити згідно ст. 44 КЗпП України вихідну допомогу у розмірі 6-ти середньомісячних заробітних плат та компенсацію невикористаної відпустки.

На виконання вимог ст. 47 КЗпП України позивачці направлено копію наказу про звільнення та розрахунковий листок за серпень 2023 року, згідно якого виплати склали 10442470,95 грн. До складу обрахунку суми виплат включено премію в сумі 4969000,00 грн., виплачену позивачці 17.05.2023 згідно наказу АТ «Миколаївгаз» від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії», який видано на підставі рішення наглядової ради відповідно до протоколу засідання наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023.

На момент виплати премії товариство мало значний розмір заборгованості перед іншими юридичними особами (борг перед постачальниками природного газу на 01.05.2023 склав 1,964 млрд. грн., на 01.06.2023 - 1,944 млрд. грн.) та задекларовано збиткову діяльність як за 2022 рік - 434,7 млн. грн, так і за першій квартал 2023 року - 59,8 млн. грн.

Крім того, протокол засідання наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023 про виплату голові та членам правління товариства премій (заохочення) за перші чотири місяці 2023 року роботи товариства, не містить підстав нарахування та виплати голові та членам правління премій (заохочень) за результатами оцінки індивідуальних показників ефективності за перші 4 місяці 2023 року, не відображені будь які показники підвищення кількісних та/або якісних показників їх роботи.

З`ясовано, що рішення у вигляді протоколу наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023 не може вважатись легітимним, оскільки не було достатньої кількості голосів членів Наглядової ради AT «Миколаївгаз» для його прийняття, що є порушенням п. 8.21. Положення про Наглядову раду Товариства та п. 3 ст. 75 Закону України «Про акціонерні товариства». Також у порушено процедуру передання оригіналу протоколу на виконання голові правління, передбачену Положенням про Наглядову Раду.

У зв`язку із цими порушеннями наказом від 05.09.2023 № 06.1 Но-215-0923 створено комісію, якою проведено службове розслідування щодо правомірності та обґрунтованості виплат премій голові та членам правління AT «Миколаївгаз» у травні 2023 року.

Комісією за результатами проведеного службового розслідування встановлено таке. Згідно пояснень працівників товариства, вивчення документообігу, реєстраційних журналів канцелярії товариства, тощо, виплата премії голові та членам правління, яка проведена, згідно наказу товариства від 17.05.2023 № 653-ос, відбулася на підставі лише незавіреної копії протоколу наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023, яка не зареєстрована як вхідний документ. Оригінал вказаного протоколу, на момент проведення службового розслідування, у відповідальних працівників товариства відсутній, як і відсутні оригінали чи копії бюлетенів членів наглядової ради, які здійснювали голосування.

Відповідно до пояснення начальника управління з персоналу, копію протоколу наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023 їй на робочу електронну скриньку надіслав директор фінансовий та розпорядився підготувати відповідний наказ про преміювання. Інших документів (оригіналу протоколу, бюлетенів голосування, супровідних листів, будь яких додатків) вона не отримувала.

За результатами службового розслідування відповідач звернувся до Управління служби безпеки України у Миколаївській області із заявою від 11.09.2023 № 540-СЛ-16790-0923 про вчинення кримінального правопорушення, яка зареєстрована в ЄРДР за № 0000390 від 12.09.2023 за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 113 та ч. 3 ст. 191 КК України.

Отже станом на момент підписання наказу про преміювання, оригінал протоколу засідання наглядової ради товариства від 12.05.2023 №12/05-2023 (у тому числі бюлетені до нього), не надходили на адресу позивача (у тому числі даний документ був відсутній у вхідній кореспонденції Товариства), що є порушенням вимог п. 10.4.9 Статуту, розділу 8 Положення про Наглядову Раду AT «Миколаївгаз».

14.09.2023 на адресу відповідача надійшов лист від колишнього секретаря Наглядової ради Мількевича В.П. разом з оригіналом протоколу засідання Наглядової ради №12/05-2023 від 12.05.2023 року, бюлетенем заочного голосування члена Наглядової ради Товариства Девіда Ентоні Ховарда Брауна - представника акціонера Песнеро Інвестментс Лімітед, бюлетенем заочного голосування члена Наглядової ради Товариства Іана Бьорда - представника акціонера Песнеро Інвестментс Лімітед, бюлетень заочного голосування члена Наглядової ради Товариства Мількевича В.П. - представника акціонера Сольвоторе Ентерпрайзез Лімітед.

При цьому, з невідомих причин замість бюлетеня заочного голосування члена наглядової ради Товариства Іана Бьорда (представника акціонера Песнеро Інвестментс Лімітед) щодо питання виплати премії (заохочення) голові та членам правління товариства, відповідачем отримано бюлетень заочного голосування від 22.03.2022 з питання надання згоди на укладання додаткової угоди до договору купівлі-продажу природного газу.

Відповідач не звертався до ОСОБА_3 , а цей лист був направлений останнім з власної ініціативи, товариство не володіло інформацією про місцезнаходження оригіналу протоколу чи взагалі наявність такого рішення наглядової ради.

Вивченням оригіналу протоколу засідання наглядової ради товариства підтверджено порушення ч. 3 ст. 75 Закон України «Про акціонерні товариства» та п. 8.21. Положення про Наглядову Раду встановлено, що рішення наглядової ради, оформлене протоколом № 12/05-2023 від 12.05.2023 про виплату голові та членам правління товариства премії, набрало два з необхідних мінімальних трьох голосів, тому його виконання шляхом видання відповідного наказу та виплати грошових коштів є неправомірним.

Отже, відсутні підстави виконувати рішення наглядової ради, оформлене протоколом від 12.05.2023 № 12/05-2023, оскільки на момент винесення наказу від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії», товариство не отримало оригіналу вказаного протоколу (у тому числі його бюлетенів), і навіть наявна копія (невідомого походження) свідчила про незаконність даного документу, оскільки зазначене у ній рішення було прийняте без необхідної кількості голосів членів наглядової ради AT «Миколаївгаз».

Тому наглядовою радою АТ «Миколаївгаз» прийняте одноголосне рішення про скасування рішення наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 12.05.2023, оформленого протоколом №12/05-2023. Це рішення наглядової ради оформлено протоколом № 3/23 від 21.08.2023.

Враховуючи неправомірність та безпідставність виплати премії позивачці в травні 2023 року, 24.08.2023 відповідачем прийнято наказ №1136-ос про перерахунок вихідної допомоги та компенсації невикористаних відпусток згідно наказу про звільнення ОСОБА_1 № 1067-ос від 14.08.2023.

На виконання цього наказу бухгалтерією товариства здійснено перерахунок суми вихідної допомоги з 12 700 898,82 грн. до 2 526 279,24 грн. та суми компенсації відпустки з 210726,34 грн. до 134852,63 грн. Відповідно, загальна сума нарахування при звільненні позивача зменшена до 2749725,44 грн. З урахуванням сплачених сум податків в розмірі 536196, 46 грн. а також сплаченого авансу в сумі 22705,13 грн., остаточна сума розрахунку при звільненні позивача склала: 3749725,44 - 536196,46 - 22705,13= 2190823,85 грн.

Листом від 31.08.2023 № 54001.5-СЛ-16343-0823 на адресу позивачки відповідачем направлено розрахунковий листок, а в той же день згідно платіжної інструкції № 916 проведено повний розрахунок з позивачем та перераховано 2190823,85 грн.

Зауважив, що позивачкою заявлена вимога про стягнення суми середнього заробітку за весь час затримки розрахунку, але сума до стягнення не зазначена, що позбавляє відповідача надати відзив в цій частині позовних вимог. Просив відмовити у задоволенні позовних вимог.

Представник позивачки адвокат Кондратенко Д.А. 20.11.2023 надав відповідь на відзив (а.с. 142 149 т. 1), у якій вказав, що відповідач визнає факт виплати позивачці 17.05.2023 премії в сумі 4969000,00 грн., сума якої підлягає врахуванню при обрахунку суми вихідної допомоги при звільненні. Проте ставить сумнів обґрунтованість виплати премії, що спростовується листом наглядової ради АТ «Миколаївгаз» від 11.09.2023 та доданими документами, що підтверджують законність прийняття рішення та виплату премії.

Для додаткового підтвердження даних обставин, представник позивача звернувся з адвокатським запитом до Наглядової ради АТ «Миколаївгаз».

За ініціативою акціонерів АТ «Миколаївгаз», чиї представники обрані до складу наглядової ради, скликано та проведено 12.05.2023 засідання наглядової ради, на якому повноважними членами наглядової ради прийнято рішення про виплату додаткової одноразової винагороди всім членам виконавчого органу товариства. Це рішення повністю узгоджується з волевиявленням акціонерів членів наглядової ради, відповідає вимогам Статуту товариства, нормам Закону України «Про акціонерні товариства», ГК України, КЗпП та відповідає положенням контрактів між членами правління (в т.ч. головою) і товариством.

Таким чином, виплата премії (винагороди/заохочення) у травні 2023 року згідно рішення Наглядової ради товариства від 12.05.2023 здійснена відповідно до чинного законодавства, умов статуту, Положення про правління та контрактів з головою та членами правління товариства, а твердження про незаконність виплати премії (винагороди/заохочення) є безпідставними та противоправними.

Вважав безпідставними посилання відповідача на висновки проведеного його посадовими особами службового розслідування, оскільки законом та установчими документами відповідача не передбачено повноважень і не встановлено порядку проведення такого розслідування, такі дії не створюють жодних правових наслідків, та вчиняються виключно з метою створити штучні докази і видимість правомірності для прикриття своїх незаконних дій.

Вважає, що відповідач звернувся до органів досудового слідства з надуманими заявами про нібито вчинення кримінального правопорушення, з посиланням на вищезазначене службове розслідування та його хибні висновки. Факт внесення такої заяви до ЄРДР жодним чином не спростовує незаконність дій відповідача, не звільняє його від відповідальності за порушення законодавства про працю. Наполягав на задоволенні позову.

28.11.2023 представник відповідача - адвокат Іноземцев Є.С. надав заперечення на відповідь (а.с. 150 156 т. 1), у яких не погодився з позицією позивачки про законність виплати премії та наявність підстав для відповідальності роботодавця за ст. 117 КЗпП, адже на виконання вимог ст. 47 КЗпП України позивачці видано копію наказу про звільнення та розрахунковий листок за серпень 2023 року. При цьому до складу обрахунку суми виплат було включено премію виплачену позивачу 17.05.2023 згідно наказу відповідача від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії», який було видано на підставі рішення наглядової ради відповідача відповідно до протоколу засідання наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023. Але, це рішення скасовано і, як наслідок, товариством наказом від 12.09.2023 № 121-ос скасований наказу від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії». Наведене спростовує позицію позивачки про те, що до суми вихідної допомоги повинні включатися всі нарахування, в тому числі і неправомірне нарахування премії, за відсутності відповідного легітимного рішення контролюючого органу АТ «Миколаївгаз».

У зв`язку із тим, що позивач в день звільнення не працював, що підтверджується, зокрема, вимогою позивача про проведення остаточного розрахунку при звільнені від 28.09.2023, а остаточний розрахунок з позивачем проведено ще до його звернення - 31.08.2023, то вимоги позивача про стягнення середнього заробітку за весь час затримки виплати розрахунку при звільнені не підлягають задоволенню. Просив відмовити у задоволені позовних вимог.

Представник позивачки - адвокат Кондратенко Д.А. у судовому засіданні позовні вимоги підтримав повністю та просив задовольнити.

Представник відповідача адвокат Іноземцев Є.С. у судовому засіданні проти позовних вимог заперечував, просив відмовити у їх задоволенні.

Суд, вислухавши у судовому засіданні учасників справи, оцінивши їх позиції, вивчивши матеріали справи, оцінивши докази, встановив такі обставини справи та відповідні ним правовідносини.

Кожна особа має право в порядку, встановленому законом, звернутися за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів (ч. 1. ст.4 ЦПК України).

Суд розглядає цивільні справи не інакше, як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі (ч. 1 ст. 13 ЦПК України).

Встановлено, що на підставі рішенням наглядової ради АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» від 25.05.2022 ОСОБА_1 повторно обрано на посаду голови правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» та 17.06.2022 з нею укладено контракт (а.с. 17 22 т. 1).

Відповідно до п. 1.2. контракту є особливою формою строкового трудового договору. На підставі контракту виникають трудові стосунки між керівником і товариством. Кодекс законів про працю, інші нормативні акти, що регулюють трудові стосунки, поширюються на взаємовідносини сторін за цим контрактом у частині, яка йому не суперечить.

Пунктом 4.1. контракту передбачено, що за виконання обов`язків, передбачених цим контрактом, керівнику встановлюється щомісячна винагорода (надалі - «посадовий оклад») у розмірі, визначеному в додатку до цього контракту.

Відповідно до п. 4.3. контракту керівник може отримувати додаткову винагороду за результатами діяльності товариства за рік (надалі «річна премія»), розмір та умови виплати якої також визначаються в додатку до контракту.

Згідно із п. 1 додатку до контракту, який є невід`ємною частиною самого контракту (а.с. 23 т. 1) за виконання обов`язків, передбачених контрактом, керівнику встановлено щомісячний посадовий оклад у розмірі 300000,00 грн.

У п. 2 додатку до контракту сторони встановили, що в розмірі посадового окладу керівника вже враховані ті види матеріального заохочення, що відображають характер та інтенсивність роботи на посаді голови правління (режим роботи, виконувані функції, робоче навантаження, минулі досягнення, відпрацьований стаж, професійну майстерність тощо), і в подальшому не можуть бути додатково нараховані (виплачені) керівнику.

Відповідно до п. 3. додатку до контракту керівнику може виплачуватись річна премія на умовах, в розмірі та порядку визначеному п.п. 4 -7 цього додатку.

У свою чергу, згідно із п. 4. додатку до контракту виплата керівникові річної премії здійснюється за результатами оцінки індивідуальних показників ефективності, що встановлюються на поточний рік та виключно за умови прийняття відповідного рішення комітетом з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано - Наглядовою радою товариства. Рішення оформлюється протоколом засідання комітету з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано- протоколом засідання Наглядової ради товариства.

Згідно із п. 5. додатку річна премія керівника встановлюється в розмірі до 1200000 грн. (один мільйон двісті тисяч гривень 00 копійок), що складає 100% всього розміру річної премії.

Відповідно до п. 6. додатку в окремих випадках комітетом з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано - Наглядовою радою товариства може бути прийняте рішення про збільшення розміру Річної премії, що оформлюється рішенням вищезазначеного органу.

Згідно із п. 7. додатку до контракту виплата річної премії здійснюється в березні місяці наступного за звітним роком.

Відповідно до п. 8. додатку до керівнику можуть сплачуватись інші місячні премії (заохочення).

Рішенням Наглядової ради АТ «Миколаївгаз», оформленим протоколом № 2/23 від 11.08.2023 повноваження голови правління товариства ОСОБА_1 припинено з 11.08.2023 згідно ( п. 1.1. протоколу). Цим же рішенням обрано нового голову правління ОСОБА_4 (п.с 2.1. протоколу) (а.с. 11-112 т. 1).

19.08.2023 позивачка поштою отримала від АТ «Миколаївгаз» листа від 16.08.2023 № 54001.1-Сл-15077-0823, яким повідомлено про її звільнення з посади голови правління AT «Миколаївгаз» 11.08.2023 згідно протоколу засідання наглядової ради №2/23 від 11.08.2023 у зв`язку з розірванням трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу, у випадку припинення повноважень посадових осіб (наказ від 14.08.2023 №1067-ос «Про звільнення ОСОБА_1 »). До листа долучено копію наказу від 14.08.2023 №1067-ос «Про звільнення ОСОБА_1 » на підставі п. 5 ст. 41 КЗпП, яким також наказано головному бухгалтеру нарахувати та виплатити згідно ст.44 КЗпП України вихідну допомогу у розмірі шістьох середньомісячних заробітних плат, нарахувати та виплатити компенсацію невикористаної відпустки за 11 календарних днів. Також долучено розрахунковий листок за серпень 2023 року (а.с. 24 26 т. 1).

Згідно із розрахунковим листком за серпень 2023 року ОСОБА_1 до сплати нараховано вихідну допомогу в сумі 12700898,82 грн., компенсацію відпустки 216726,34 грн., оклад 119665,81грн., оплату відпустки 76627,76 грн., всього - 13000218,73 грн. Підлягає утриманню військовий збір - 2535042,65 грн. З урахуванням проведених виплат, нараховано та підлягає сплаті при розрахунку 10442470,95грн.

Як вказує позивачка, повний розрахунок при звільненні з нею не проведено, адже лише 31.08.2023 на картковий рахунок позивачки в AT «Ощадбанк», який використовувався для виплати заробітної плати, сплачено 2190823,85 грн.

Таким чином, на думку позивачки, відповідач не виплатив 8251647,10 грн. (10442470,95 грн. - 2190823,85 грн.).

Як пояснив відповідач у відзиві, на виконання вимог ст. 47 КЗпП України, позивачці дійсно направлено копію наказу про звільнення та розрахунковий листок за серпень 2023 року, згідно якого виплати склали 10442470,95 грн.

До складу обрахунку суми виплат включено премію в сумі 4969000,00 грн., виплачену позивачці 17.05.2023 згідно наказу АТ «Миколаївгаз» від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії» (а.с. 113 т. 1), який видано на підставі рішення наглядової ради відповідно до протоколу засідання Наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023.

Як видно з протоколу засідання Наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023, за результатами заочного голосування (опитування) трьох з п`яти членів наглядової ради, з яких двоє проголовували «за», один утримався, вирішено виплатити голові та членам правління товариства премії (заохочення) за перші чотири місяці 2023 року, зокрема, голові правління - 4969000,00 грн. (а.с. 38 т. 1).

Як пояснив у відзиві представник відповідача на момент виплати премії товариство мало значний розмір заборгованості перед іншими юридичними особами (борг перед постачальниками природного газу на 01.05.2023 склав 1,964 млрд. грн., на 01.06.2023 - 1,944 млрд. грн.) та задекларовано збиткову діяльність як за 2022 рік - 434,7 млн. грн, так і за першій квартал 2023 року - 59,8 млн. грн.

А протокол засідання наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023 про виплату голові та членам правління товариства премій (заохочення) за перші чотири місяці 2023 року роботи товариства, не містить підстав нарахування та виплати голові та членам правління премій (заохочень) за результатами оцінки індивідуальних показників ефективності за перші 4 місяці 2023 року, не відображені будь які показники підвищення кількісних та/або якісних показників їх роботи.

У зв`язку із порушенням під час прийняття вказаного рішення наглядової ради вимог Закону України «Про акціонерні товариства», прядку прийняття рішення, голосування, передбачених положеннями статуту AT «Миколаївгаз», Положення про Наглядову раду Товариства, AT «Миколаївгаз» подано до Господарського суд Миколаївської області позов (справа № 915/1711/23) до ОСОБА_2 про стягнення 11180200,0 грн збитків, завданих позивачу внаслідок прийняття відповідачем, як виконуючим обов`язки голови правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз», наказу №653-ос від 17.05.2023 «Про нарахування та виплату премії» та вибуття на підставі такого наказу грошових коштів із власності позивача.

21.08.2023 відбулося засідання Наглядової ради АТ «Миколаївгаз», оформлене протоколом № 3/23. Як видно із протоколу засідання Наглядової ради від 21.08.2023 № 3/23 листом від 16.08.2023 товариство звернулось до наглядової ради з проханням розгляду питання щодо скасування протоколу засідання наглядової ради товариства від 12.05.2023 №12/05-2023 про виплату голові та членам правління товариства премії (заохочення) за перші чотири місяці 2023 року. Листом повідомлено, що у протоколі наглядової ради товариства від 12.05.2023 № 12/05-2023 не зазначено підстав нарахуванню та виплати голові та членам правління товариства премій (заохочень) за результатами оцінки індивідуальних показників ефективності за перші 4 місця 2023 року, не відображені будь-які показники підвищення кількісних та/або якісних показників їх роботи. При цьому АТ «Миколаївгаз» має значний розмір заборгованості перед іншими юридичними особами та декларує збиткову діяльність як за 2022 рік, так і за перші 4 місяці 2023 року. Прийняте одноголосне рішення про скасування рішення Наглядової рада АТ «Миколаївгаз» від 12.05.2023, оформлене протоколом № 12/05-2023.

Оригінал протоколу засідання Наглядової ради АТ «Миколаївгаз» від 21.08.2023 № 3/23 за клопотанням представника позивачки був витребуваний від відповідача на підставі ч. 5 ст. 100 ЦПК України, оглянутий у судом у судовому засіданні, його копія долучена до матеріалів справи (а.с. 102 103 т. 2).

Наказом голови правління AT «Миколаївгаз» Лазаренка В.В. від 05.09.2023 № 06.1 Но-215-0923, у зв`язку з отриманням протоколу засідання наглядової ради Товариства № 3/23 від 21.08.2023, яким було скасовано рішення Наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 12.05.2023, оформлене протоколом № 12/05-2023, наказано у термін до 06.09.2023 провести службове розслідування щодо правомірності та обґрунтованості виплати премій Голові та членам правління товариства на підставі протоколу засідання наглядової ради АТ «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» № 12/05-2023 від 12.05.2023 (а.с. 120 т. 1).

За результатами службового розслідування комісією складений Висновок за матеріалами службового розслідування, затверджений в.о. голови правління 11.09.2023 (а.с. 121 - 123 т. 1).

Службовим розслідуванням встановлено, зокрема, що виплата премії голові та членам правління, яка проведена, згідно наказу товариства від 17.05.2023 № 653-ос, відбулася на підставі лише незавіреної копії протоколу наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023, яка не зареєстрована як вхідний документ. Оригінал вказаного протоколу на момент проведення службового розслідування у відповідальних працівників товариства відсутній, як і відсутні оригінали чи копії бюлетенів членів Наглядової ради, які здійснювали голосування.

Відповідно до пояснення начальника управління з персоналу, копію протоколу наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023 їй на робочу електронну скриньку надіслав директор фінансовий та розпорядився підготувати відповідний наказ про преміювання. Інших документів (оригіналу протоколу, бюлетенів голосування, супровідних листів, будь яких додатків) вона не отримувала.

Комісією зроблений висновок про порушення вимог Закону України «Про акціонерні товариства», статуту товариства, Положення про Наглядову раду, а саме, за відсутності оригіналу протоколу засідання Наглядової ради (у тому числі оригіналів бюлетенів членів Наглядової ради, які здійснювали голосування, що є невід`ємною частиною такого протоколу) неможливо достовірно володіти інформацією про зміст прийнятних такою Наглядовою радою рішень, а відтак подальше виконання такого протоколу (чи виписки, витягу з нього) є незаконним. За вказаних обставин, зважаючи на те, що оригінал протоколу засідання Наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 12.05.2023 №12/05-2023 разом з бюлетенями членів Наглядової ради не надходив на адресу AT «Миколаївгаз» (у тому числі даний документ відсутній у вхідній кореспонденції товариства), що є порушенням вимог п. 10.4.9 Статуту, пунктів 8.20, 8.29 розділу 8 Положення про Наглядову раду, тому прийняття та підписання наказу від 17.05.2023 № 653-ос є неправомірним.

Також у висновку встановлено, що 11.08.2023 звільнена голова правління та проведені нарахування вихідної допомоги та компенсація відпустки. Середній заробіток розрахований з врахуванням нарахованої премії в травні.

14.08.2023 і 16.08.2023 звільнені інші члени правління та проведений розрахунок компенсації відпустки та вихідної допомоги. Середній заробіток розрахований з врахуванням нарахованої премії в травні 2023 року.

Серед них голова правління ОСОБА_1 , який сплачено: 12700898,82 грн. - вихідна допомога, 210726,34 грн. - компенсація відпустки, 13000218,73 грн. всього, остаточний розрахунок при звільненні.

Зафіксовано, що 16.08.2023 AT «Миколаївгаз» звернулося до наглядової ради товариства листом з проханням розгляду питання щодо скасування протоколу засідання Наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 12.05.2023 №12/05-2023 про виплату голові та членам правління премії (заохочення) за перші чотири місяці 2023 року роботи. При цьому, AT «Миколаївгаз» має значний розмір заборгованості перед іншими юридичними особами (борг перед постачальниками на 01.05.2023 - 1,964 млрд. гри., 01.06.2023 - 1,944 млрд. грн.) та декларує збиткову діяльність як за 2022 рік, так і за чотири місяці 2023 року. З урахуванням зазначеного наглядовою радою було прийняте одноголосне рішення про скасування рішення Наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 12.05.2023, протокол №12/05-2023

Протокол № 3/23 від 21.08.2023 засідання наглядової ради AT «Миколаївгаз вищезазначеним рішенням надійшов у встановленому порядку до AT «Миколаївгаз». виконання рішенням, зазначеного в даному протоколі, AT «Миколаївгаз» здійснено перерахуй вихідної допомоги та компенсації невикористаних відпусток згідно наказів про звільнених голови правління та членів правління.

Приведено інформацію про розрахунки (вихідної допомоги, компенсації невикористаної відпустки) без врахуванням премії за підсумками роботи за перші чотири місяці 2023 року), а саме, голова правління - Бузовська Т.В. 2526279,24 грн. - вихідна допомога, 134852,63 грн. - компенсація відпустки, 2749725,44 грн. - всього остаточний розрахунок при звільненні 31.08.2023.

Комісія дійшла висновку, що прийняття та підписання наказу AT «Миколаївгаз» від 17.05.2023 № 653-ос, на підставі якого було здійснено нарахування та подальша виплата премії голові та членам правління, без отримання товариством оригіналу протоколу наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023 разом з бюлетенями членів Наглядової ради, є неправомірним, тому в діях посадових осіб AT «Миколаївгаз» вбачаються ознаки кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст. 364-1, 366, ст. 191 КК України. Комісією запропоновано скасувати наказ AT «Миколаївгаз» від 17.05.2023 № 653-ос «Про виплату премій».

За результатами службового розслідування відповідач звернувся до УСБУ у Миколаївській області із заявою від 11.09.2023 № 540-СЛ-16790-0923 про вчинення кримінального правопорушення (а.с. 123 т. 1).

За вказаною заявою розпочате кримінальне провадження № 0000390 від 12.09.2023 за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 113 та ч. 3 ст. 191 КК України (а.с. 127 т. 1).

Таким чином, рішенням наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 21.08.2023 (протокол № 3/23) скасоване рішення наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 12.05.2023 (протокол №12/05-2023), яким вирішено виплатити премію (заохочення) за перші чотири місяці 2023 року голові правління в розмірі 4969000,00 грн.

На підставі рішення наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 21.08.2023, яким скасоване рішення наглядової ради про виплату премії, 24.08.2023 AT «Миколаївгаз» прийнято наказ №1136-ос «Про перерахунок вихідної допомоги та компенсації невикористаних відпусток згідно наказу про звільнення ОСОБА_1 № 1067-ос від 14.08.2023» і потім наказом AT «Миколаївгаз» від 12.09.2023 № 121-ос скасовано наказ від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії» (а.с. 129, 171, т. 1).

На виконання наказу AT «Миколаївгаз» №1136-ос від 24.08.2023 про перерахунок вихідної допомоги бухгалтерією товариства здійснено перерахунок суми вихідної допомоги з 12700898,82 грн. до 2526279,24 грн. та суми компенсації відпустки з 210726,34 грн. до 134852,63 грн. Відповідно, загальна сума нарахування при звільненні позивача зменшена до 2749725,44 грн. З урахуванням сплачених сум податків в розмірі 536196,46 грн., сплаченого авансу в сумі 22705,13 грн., остаточна сума розрахунку при звільненні ОСОБА_1 склала 2190823,85 грн. (2749725,44 - 536196,46 - 22705,13).

Із наданих відповідачем розрахунків з премією та без премії за 2023 рік видно, що різниця перерахунку утворилася саме внаслідок виключення премії за перші чотири місця 2023 року (а.с. 43 45 т. 2).

Листом від 31.08.2023 № 54001.5-СЛ-16343-0823 ОСОБА_1 направлено розрахунковий листок за серпень 2023 року, у якому вихідна допомога за 129 днів склала 2526279,24 грн. (а.с. 130 - 131 т. 1).

31.08.2023 згідно платіжної інструкції № 916 з ОСОБА_1 проведено розрахунок, перераховано позивачці 2190823,85 грн. у відповідності до розрахункового листка за серпень 2023 року (а.с. 131, 132 т. 1).

Отже, до складу первісного розрахунку виплат у первісному розрахунковому листі за серпень 2023 року (а.с. 26 т. 1) включена була премія в сумі 4969000,00 грн., яка виплачена позивачці 17.05.2023 на підставі рішення наглядової ради від 12.05.2023 №12/05-2023, наказу АТ «Миколаївгаз» від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії», що видно з розрахункового листа за травень 2023 року (а.с. 9 т. 2) і платіжної інструкції № 726 від 17.05.2023 (а.с. 24 т. 2).

Отже, різниця в сумах вихідної допомоги у розрахункових листках за серпень 2023 року (первісному і після перерахунку) утворилась внаслідок того, що відповідач прибрав із розрахунку за серпень 2023 року спірну премію за чотири місяці 2023 року, виплату по якій позивачка отримала у травні 2023 року, відповідно, здійснив перерахунок суми компенсації відпустки та, як наслідок, військового збору і податку на доходи фізичних осіб.

Ця різниця є спірною, яка на думку позивачки, безпідставно не виплачена їй при звільненні.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про оплату праці», до структури заробітної плати працівників входить додаткова заробітна плата, яка може бути у вигляді премії, пов`язані з виконанням виробничих завдань і функцій. До інших заохочувальних та компенсаційних виплат належать виплати у формі премії за спеціальними системами і положеннями.

Як визначено у п. 3. додатку до контракту ОСОБА_5 керівнику може виплачуватись річна премія на умовах, в розмірі та порядку визначеному п.п. 4 -7 цього додатку. Згідно із п. 4. додатку до контракту виплата керівникові річної премії здійснюється за результатами оцінки індивідуальних показників ефективності, що встановлюються на поточний рік та виключно за умови прийняття відповідного рішення комітетом з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано - Наглядовою радою товариства. Рішення оформлюється протоколом засідання комітету з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано- протоколом засідання Наглядової ради товариства.

Водночас, як встановлено під час розгляду справи, рішення наглядової ради товариства від 12.05.2023 (протокол №12/05-2023) про виплату премії позивачці за перші чотири місяці 2023 року в розмірі 4969000,00 грн. скасоване іншим рішенням наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 21.08.2023 (протокол № 3/23) і на підставі рішення наглядової ради AT «Миколаївгаз» від 21.08.2023, яким скасоване рішення наглядової ради про виплату премії, 24.08.2023 AT «Миколаївгаз» прийнято наказ №1136-ос «Про перерахунок вихідної допомоги та компенсації невикористаних відпусток згідно наказу про звільнення ОСОБА_1 № 1067-ос від 14.08.2023».

У відповідності до ч. 4 ст. 97 КЗпП роботодавець (роботодавець - фізична особа) не має права в односторонньому порядку приймати рішення з питань оплати праці, що погіршують умови, встановлені законодавством, угодами, колективними договорами.

Наказ №1136-ос від 24.08.2023 AT «Миколаївгаз» «Про перерахунок вихідної допомоги та компенсації невикористаних відпусток згідно наказу про звільнення ОСОБА_1 № 1067-ос від 14.08.2023» і наказ AT «Миколаївгаз» від 12.09.2023 № 121-ос, яким сканований наказ від 17.05.2023 № 653-ос «Про нарахування та виплату премії» - позивачкою не оскаржується.

Відповідно до ч. 1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно із ч. 1 ст. 47 КЗпП України роботодавець зобов`язаний у день звільнення видати працівникові копію наказу (розпорядження) про звільнення, письмове повідомлення про нараховані та виплачені йому суми при звільненні (стаття 116) та провести з ним розрахунок у строки, визначені статтею 116 цього Кодексу, а також на вимогу працівника внести належні записи про звільнення до трудової книжки, що зберігається у працівника.

Відповідно до ст. 116 КЗпП України при звільненні працівника виплата всіх сум, що належать йому від підприємства, установи, організації, провадиться в день звільнення. Якщо працівник в день звільнення не працював, то зазначені суми мають бути виплачені не пізніше наступного дня після пред`явлення звільненим працівником вимоги про розрахунок. Про суми, нараховані та виплачені працівникові при звільненні, із зазначенням окремо кожного виду виплати (основна та додаткова заробітна плата, заохочувальні та компенсаційні виплати, інші виплати, на які працівник має право згідно з умовами трудового договору і відповідно до законодавства, у тому числі при звільненні) роботодавець повинен письмово повідомити працівника в день їх виплати.

У разі спору про розмір сум, нарахованих працівникові при звільненні, роботодавець у будь-якому разі повинен у визначений цією статтею строк виплатити не оспорювану ним суму.

Після того, як відповідачем було скасоване рішення наглядової ради про преміювання позивачки, відповідачем виданий відповідний наказ №1136-ос «Про перерахунок вихідної допомоги та компенсації невикористаних відпусток згідно наказу про звільнення ОСОБА_1 № 1067-ос від 14.08.2023», позивачці відповідач направив копію наказу про звільнення та розрахунковий листок за серпень 2023 року, згідно до якого виплата склала 2190823,85 грн., які 31.08.2023 перераховані ОСОБА_1 , що нею не заперечується.

У остаточному розрахунковому листі за серпень 2023 року вихідна допомога за 129 днів склала 2526279,24 грн., яка визначена з урахуванням наказу про перерахунок вихідної допомоги без премії (а.с. 131 т. 1).

Відповідно до ст. 110 КЗпП при кожній виплаті заробітної плати роботодавець повинен повідомити працівника про такі дані, що належать до періоду, за який провадиться оплата праці: а) загальна сума заробітної плати з розшифровкою за видами виплат; б) розміри і підстави відрахувань та утримань із заробітної плати; в) сума заробітної плати, що належить до виплати. Аналогічна норма містить у ст. 30 Закону України «Про оплату праці».

Про нараховані суми, належні працівникові в разі звільнення, роботодавець має письмово повідомити працівника перед виплатою зазначених сум (ч. 1 ст. 116 КЗпП). У цій нормі також не йдеться про спосіб повідомлення, а лише про форму - письмово, тобто з наданням документа, з яким працівник має ознайомитися.

Законом не визначено форми повідомлення про розмір заробітної плати, вони можуть бути викладені письмово - у формі розрахункового листа, іншого документа, розробленого роботодавцем, у вигляді електронного документа. Роботодавець розроблює та затверджує таку форму самостійно, але до неї має бути обов`язково включена інформація, наведена у ст. 110 КЗпП.

Як встановлено, роботодавець повідомив позивачку, надіславши листом від 31.08.2023 № 54001.5-СЛ-16343-0823 ОСОБА_1 розрахунковий листок за серпень 2023 року, у якому вихідна допомога за 129 днів склала 2526279,24 грн., вказавши загальну суму заробітної плати з розшифровкою за видами виплат; розміри і підстави відрахувань та утримань із заробітної плати; сума заробітної плати, що належить до виплати (а.с. 130 - 131 т. 1).

Відтак, регламентовані ст.ст. 45, 116 КЗпП України спірні до виплати суми при звільненні відсутні.

Стаття 117 КЗпП встановлює відповідальність роботодавця за затримку розрахунку при звільненні у вигляді середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку.

Однак, підстави для такої відповідальності у вигляді затримки розрахунку відсутні. Позивачка, звертаючись до суду із вимогою про стягнення середнього заробітку затримки послалася лише на норми права, які регулюють підстави для виплати середнього заробітку, водночас на вказала період затримки. Із встановлених судом спірних правовідносин видно, що спірним питанням є лише виплата премії за перші чотири місця 2023 року.

З урахуванням викладеного, суд доходить до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог про стягнення належної при звільненні суми з урахуванням середнього заробітку за час затримки по час фактичного розрахунку.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат відповідно до ст.141 ЦПК України, з урахуванням того, що у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю, судові витрати з відповідача не стягуються.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 4, 10, 12, 19, 76-81, 82, 89, 141, 155, 259, 263-265 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Миколаївгаз» про стягнення належної при звільненні суми, з урахуванням середнього заробітку за час затримки по час фактичного розрахунку відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 273 ЦПК України.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів безпосередньо до Дніпровського апеляційного суду.

Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення виготовлений 02 травня 2024 року.

Суддя Наумова О.С.