ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/7147/24 Справа № 207/2103/23 Суддя у 1-й інстанції - Бистрова Л. О. Суддя у 2-й інстанції - Єлізаренко І. А.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 жовтня 2024 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді Єлізаренко І.А.

суддів Макарова М.О., Свистунової О.В.

за участю секретаря Попенко Ю.К.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги представника відповідача ОСОБА_1 адвоката Іваха Євгенія Вікторовича, Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз на рішення Баглійського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 24 січня 2024 року у справі за позовом Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем,-

В С Т А Н О В И Л А :

У квітні 2023 року АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз звернулися до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу.

В обґрунтування позовних вимог АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз посилалися на те, що відповідач ОСОБА_1 є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються позивачем відповідно до ліцензії, виданої Постановою НКРЕКП № 844 від 29 червня 2017 року Про видачу ліцензії на розподіл природного газу ПАТ Дніпропетровськгаз (зі змінами внесеними постановою від 18 червня 2019 року № 1091) по об`єкту, розташованому за адресою: Дніпропетровська область, м. Кам`янське, вул. Хмельницького, 14-4. 12 січня 2023 року представниками Оператора ГРМ за вказаною адресою було виявлено несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку) - самовільно підключений 2-х контурний газовий котел, через трійник. 12 січня 2023 року представниками Оператора ГРМ в присутності споживача було складено акт про порушення № DР 006282, у яких відповідач підписався особисто і без зауважень. Вказане порушення зафіксовано за допомогою відеозйомки. Більш того наявна відмітка про те, що споживач визнав факт несанкціонованого втручання в систему газопостачання. У складеному 12 січня 2023 року акті про порушення відповідачу роз`яснено про необхідність бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. На засіданні комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем № DP DР 006282 від 12 січня 2023 року, було прийнято рішення про задоволення акту про порушення, та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Під час складання акту-розрахунку, враховувалися вимоги п.п.1 п.11 гл.5 р. XI Кодексу ГРС: розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акту про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору газорозподільної системи. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором газорозподільної системи протягом періоду необлікованого природного газу. Ціну закупівлі природного газу позивачем визначено наказами ПАТ Дніпропетровськгаз від 22 лютого 2016 року №44/1 та наказами про внесення змін до зазначеного наказу з урахуванням щомісячно визначеної ціни, зокрема, наказом АТ «Дніпропетровськгаз» від 21 вересня 2021 року № Но-643-0921. У відповідності до абзацу другого пункту 3 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого підключення газових приладів на об`єкті споживача (за наявності лічильника), внаслідок якого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильника газу), розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється виходячи з 70 % граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника газу (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку для його усунення. Граничні об`єми споживання природного газу населенням передбачені додатком 19 Кодексу ГРС. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року становить 67881 грн. 37 коп. Загальна сума нарахування складається із поденних/помісячних нарахувань. Згідно наявних на об`єкті відповідача газових приладів, граничні об`єми в опалювальний місяць складають: 23,6 куб.м. (плита газова + водонагрівач) * 1 особу + 62,90 кв.м. (опалювальна площа) * 11 куб.м. (на 1 кв.м. опалювальної площі) * 70% = 500,85 куб.м. Згідно наявних на об`єкті відповідача газових приладів, граничні об`єми в не опалювальний місяць складають: 23,6 куб.м. (плита газова + водонагрівач) * 1 особу + 62,90 кв.м. (опалювальна площа) * 11 куб.м. (на 1 кв.м. опалювальної площі) * 30%) * 70% = 161,82 куб.м. 22 лютого 2023 року відповідачу було направлено засобами поштового зв`язку рахунок на оплату збитків, який ним отримано, однак станом на дату звернення до суду не сплачено. На підставі викладеного АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз просили суд стягнути з відповідача ОСОБА_1 вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 67881 грн. 37 коп., а також судовий збір у розмірі 2684 грн.

У травні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду із зустрічним позовом до АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем.

В обґрунтування зустрічних позовних вимог ОСОБА_1 посилався на те, що згідно з п.1-5 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. ОСОБА_1 заперечує надання представником Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення роз`яснення наведених вище прав. Відповідно до пункту 3.1. глави 3 розділу V Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 285 від 15 травня 2015 року на підприємстві де експлуатуються система газопостачання власними силами, повинна бути створена газова служба, затверджено відповідне положення про газову службу та визначено особу, відповідальну за газове господарство. Як вбачається з положень Кодексу ГРС згідно п.8 глави 5 Порядок оформлення акту про порушення розділ XI. Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу: 8. Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Водночас, як вбачається з оскарженого протоколу №5331 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 30 січня 2023 року - утворена первісним позивачем комісія, має іншу назву (найменування), від так є незаконною, її діяльність не врегульовано положеннями Кодексу газорозподільних систем. Відповідно і як наслідок якщо незаконною є підстава (в даному випадку незаконний орган), то незаконним є і наслідок рішення такого органу (в даному випадку рішення комісії AT Дніпропетровськгаз (Кам`янське відділення) про розгляд акта про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем №DP006282 від 12 січня 2023 року, яке оформлене протоколом №5331 від 30 січня 2023 року засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодекс газорозподільних систем Кам`янського відділення АТ Дніпропетровськгаз. Крім того згідно підп.9 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС 9. До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом мас запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора 1 РМ. За вимогою однієї зі сторін на засівання комісії в окремому випадку можуть бути додатково залучені інші представники, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку. Текстуальний аналіз оскарженого протоколу №5331 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 30 січня 2023 року не містить інформації про її склад, зокрема неможливо з`ясувати належність ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 до визначеного підп.9 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС осіб, зокрема їх належність до інженерно-технічного персоналу та юристів позивача; первісним позивачем не додано до позову наказу про затвердження складу комісії, не надано доказів щодо того, що станом на 30 січня 2023 року особи зазначені у протоколі №5331 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 30 січня 2023 року відповідали імперативним вимогам підп.9 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС. Згідно підп.11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС 11. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Згідно підп.13 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС 13. Акти про порушення реєструються в журналі реєстрації актів про порушення Оператора ГРМ. Журнал повинен бути пронумерований, прошитий, скріплений печаткою (за наявності) Оператора ГРМ. Строк зберігання журналу становить три роки від дати останнього в ньому запису. Акт про порушення, акт-розрахунок та рахунок на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, а також документи, які підтверджують факт їх отримання споживачем (несанкціонованим споживачем), та інші документи, пов`язані з актом про порушення, зберігаються Оператором ГРМ не менше трьох років від дати оформлення акта про порушення. Аналіз наведених вище підпунктів 11 та 13 гл.5 розділу XI Кодексу ГРС дозволяє дійти висновку про те, що: а) первісний позивач під час розгляду акта про порушення мав скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості та рахунок на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу; б) складений первісним позивачем акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 30 січня 2023 року та рахунок на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у відповідності до підп. 13 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС мали б бути надані відповідачу. ОСОБА_1 зазначив, листом від 22 лютого 2023 року №49008-Сл-4080-0223 первісний позивач надіслав йому виключно Рахунок на оплату збитків від 30 січня 2023 року, копія якого додано до первісного позову, та не надсилався рахунок на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, який мав би складатись - очевидно не складався, та не надсилався відповідачу, незважаючи на текстуальний зміст листа первісного позивача від 22 лютого 2023 року №49008-Сл-4080-0223. Відтак складений первісним позивачем Рахунок на оплату збитків від 30 січня 2023 року складено з порушенням підп.13 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, до позову не додано доказів надання відповідачу рахунку на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу. Відповідач вважає, що під обґрунтованим розрахунком (як способом обчислення) слід розуміти процес отримання результату за допомогою дій над числами, кожне з яких є конкретним цифровим вираженням розміру складових заборгованості внаслідок здійснених позивачем нарахувань вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, має розкривати всю кількісну та якісну інформацію про всі складові таких нарахувань, яка може бути корисною як побутовим користувачам природного газу, так і для суду під час вирішення спору. Як вбачається з наведеного у первісному позові розрахунку суми що стягується, при її розрахунку було враховано вартість природного газу за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ для покриття нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат, на підтвердження чого первісним позивачем було додано до позову копію наказу АТ Дніпропетровськгаз від 22 лютого 2016 року №44/1 Про ціну природного газу для визначення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, та Додаток №1 до цього наказу. Остання ціна наведена у Додатку №1 до наказу станом на січень 2016 року складає 7761,36 грн., а згідно примітки до нього - обсяг природного газу 47 тис. куб.м, мав іншу ціну - 8093,76 грн.: при цьому в самому позові зазначено іншу вартість (ціну), яка взята з невідомих джерел, не є загальнодоступною, не визнаються (заперечується) відповідачем та підлягає доведенню в загальному порядку. Період необлікованого природного газу зазначений з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року. Однак ОСОБА_1 не погоджується з наданим первісним позивачем розрахунком, виходячи з наступного:

Відповідно до підп.11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС 11. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, у якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість у повному обсязі має бути оплачена споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається Оператором ГРМ: для побутових споживачів - за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ для покриття нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат або у випадку нездійснення такої закупівлі - за ціною, визначеною для обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат відповідно до положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу протягом періоду необлікованого природного газу: З урахуванням викладеного, очевидним є невідповідність наданого розрахунку вимогам підп.11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС щодо доведення ціни закупівлі природного газу Оператором ГРМ для покриття нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат протягом періоду необлікованого природного газу: з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року. Як вбачається з доводів позовної заяви позивачем заявлено до стягнення з відповідача вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період часу з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року у сумі 67881 грн. 37 коп. Конкретний зміст зафіксованого правопорушення (об`єктивна сторона) викладена у Акті про порушення №DP 006282 від 12 січня 2023 року, і полягає згідно акту у самовільному підключенні через трійник двуконтурного газового котла (імергаз). Так само зазначено і у Акті на припинення розподілу природного газу від 12 січня 2023 року у якому причиною припинення розподілу природного газу зазначено: несанкціоноване підключення газового приладу котел Immergaz, через трійник від ПП-Н. При цьому позивач посилається на приписи абз.2 підп.3 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС згідно якого: у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого підключення газових приладів на об`єкті споживача (за наявності лічильника), внаслідок якого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильника газу), розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника газу (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку для його усунення. Таким чином крім доведення правомірності застосування позивачем інших складових розрахунку, важливим є встановлення періоду нарахування: за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника газу (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку для його усунення. Як вбачається з доданих до позову документів газовий котел Immergas EOLO Star 24-4Е (UA) було придбано 14 грудня 2022 року, відповідно він не міг бути самовільно підключений 12 липня 2022 року. 14 грудня 2022 року між ОСОБА_1 та ТОВ Вода Тепло було укладено Договір №012-03 на гарантійне та технічне обслуговування газового котла Immergas EOLО Star 24. Відповідно до складених актів приймання на установку котла від 18 грудня 2022 року та акту проміжного прийому відповідальних конструкцій від 18 грудня 2022 року здійснено монтаж газового котла Immergas EOLО Star 24 згідно проектної документації. Відповідно до акту розмежування зон обслуговування, складеного між ТОВ Вода Тепло та ОСОБА_1 було встановлено межі обслуговування газового котла на підставі Договору №012-03 на гарантійне та технічне обслуговування газового котла Immergas EOLO Star 24 (в акті є відповідне посилання). До зустрічного позову також додається видані AT Дніпропетровськгаз 17 серпня 2022 року №49002.1.3-Туп-20-0822 Технічні умови приєднання до газорозподільної системи, невід`ємною складовою яких є складений 17 серпня 2022 року Ситуаційний план щодо місця знаходження квартири АДРЕСА_1 , аналіз позначень якого свідчить про здійснення контрольного огляду вузла обліку та його перевірку співробітниками позивача, наслідком чого стало видання позивачем 17 серпня 2022 року Дозволу на приєднання до газорозподільної системи згідно заяви №ЗКп-14799-49001-0722 від 19 липня 2022 року, зі строком його дії до 16 серпня 2023 року. Також 18 жовтня 2022 року позивачем за первісним позовом було видано Сертифікат серії АР №000774 від 04 червня 2012 року, частиною якого є складена та погоджена 18 жовтня 2022 року позивачем характеристика вузла обліку, невід`ємною складовою (частиною) якого є складені первісним позивачем план, схема відводу продуктів згоряння, аксонометрична схема до реконструкції, аксонометрична схема після реконструкції - погоджені позивачем 12 жовтня 2022 року; опис встановленого обладнання, арматури та використаних матеріалів, опис робіт по демонтажу погоджені 18 жовтня 2022 року. Викладені вище обставини, свідчать про те, що первісним позивачем під час подання позову здійснювалось шаткування фактичних обставин справи, їхнє вибіркове подання, викривлення та спотворення, адже очевидним є те, що навіть якщо припустити факт несанкціонованого підключення та ненормованого споживання природного газу - розрахунковий період, а відповідно і розмір вартості необлікованого/донарахованого об`єму та обсягу природного газу має бути іншим. На підставі викладеного ОСОБА_1 просив суд скасувати рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем Кам`янського відділення AT Дніпропетровськгаз, оформлене протоколом №5331 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем Кам`янського відділення AT Дніпропетровськгаз від 30 січня 2023 року, щодо розгляду Акту про порушення №DP 006282 від 12 січня 2023 року, та здійснення нарахування об`ємів природного газу.

Ухвалою Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 06 червня 2023 року прийнято зустрічну позовну заяву ОСОБА_1 до АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем. Об`єднано в одне провадження зустрічний позов ОСОБА_1 до АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, із первісним позовом АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та присвоєно єдиний номер справи №207/2103/23 (т.1 а.с.131, 132).

Рішенням Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 24 січня 2024 року частково задоволено позовні вимоги АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз суму необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 11168 грн. 76 коп. В іншій частині позовних вимог відмовлено. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз понесені судові витрати: 441 грн. 61 коп. судового збору. В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем відмовлено.

Додатковим рішенням Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 06 лютого 2024 року задоволено заяву представника відповідача ОСОБА_1 - адвоката Івах Є.В. про ухвалення додаткового рішення з питання розподілу судових витрат на правничу допомогу у справі. Стягнути з АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз () на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) 2000 грн. судових витрат пов`язаних з оплатою професійної правничої допомоги наданої АО Радник (т.2 а.с.106-108).

В апеляційній скарзі представника відповідача ОСОБА_1 - адвоката Івах Є.В. просить рішення суду від 24 січня 2024 року скасувати в частині задоволення первісного позову та ухвалити нове рішення про задоволення зустрічних позовних вимог ОСОБА_1 , посилаючись на неповне з`ясування судом обставин у справі, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, порушення судом норм матеріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз просить рішення суду 24 січня 2024 року скасувати в частині часткового задоволення позовних вимог АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз в повному обсязі, посилаючись на неповне з`ясування судом обставин у справі, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, порушення судом норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на апеляційну скаргу представника відповідача ОСОБА_1 - адвоката Івах Є.В., АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз просить апеляційну скаргу представника відповідача ОСОБА_1 - адвоката Івах Є.В. залишити без задоволення, посилаючись на безпідставність її вимог.

У відзиві на апеляційну скаргу АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз, представник відповідача ОСОБА_1 - адвокат Івах Є.В. просить апеляційну скаргу АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз залишити без задоволення, посилаючись на безпідставність її вимог.

Перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційних скарг та заявлених вимог, колегія суддів вважає за необхідне апеляційні скарги залишити без задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ст.ст.12, 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Спірні правовідносини, які виникли між сторонами, врегульовано Цивільним кодексом України та Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою НКРЕ № 2494 від 30 вересня 2015 року.

Згідно ч. 1 ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до частини першої статті 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Відповідно до ст. 12 Закону України Про ринок природного газу постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується постачати споживачеві природний газ належної якості у кількості та порядку. Передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленим стандартами та нормативно-правовими актами.

Постачання природного газу побутовим споживачам здійснюється на підставі типового договору, що затверджується регулятором та регулюється в установленому порядку.

Права та обов`язки постачальників та споживачів визначаються цим законом, Цивільним та Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами. А також договором постачання природного газу.

Пунктом 2 розділу VІ КГС передбачено, що доступ споживачів, в тому числі і побутових споживачів до ГРМ для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціонований газопровід самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Відповідно до пункту 1 глави 7 розділу VІ Кодексу Газорозподільних систем -Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням Правил безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості. України 15 травня 2015 № 285(далі - Правила), та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках:1) несвоєчасна та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору розподілу природного газу; 2) відсутність підтвердженого обсягу природного газу по обєкту споживача та/або його постачальнику; 3) подання споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, повязаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання; 4) відмова споживача від встановлення лічильника газу, що здійснюється за ініціативи та за кошти Оператора ГРМ, з урахуванням Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу»; 5) неповернення Оператору ГРМ заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу чи розірвання договору розподілу природного газу; 6) несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ; 7) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 8) визнання в установленому порядку аварійним станом газорозподільної системи та/або ліквідація наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт;

9) наявність заборгованості за несанкціонований відбір природного газу з ГРМ; 10) необґрунтована відмова від підписання акта наданих послуг та/або акта приймання-передачі природного газу (норма застосовується по обєкту споживача, що не є побутовим); 11) в інших випадках, передбачених законодавством.

Даною правовою нормою передбачено право, а не обов`язок позивача припинити газопостачання об`єкту, в тому числі і у випадку несанкціонованого відбору природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ.

Споживач зобов`язаний допустити представників Оператора ГРМ на власні об`єкти та не протидіяти їм при здійсненні заходів з припинення (обмеження) розподілу природного газу. При отриманні від Оператора ГРМ письмової вимоги про самостійне обмеження або припинення споживання (відбору) природного газу споживач зобов`язаний виконати вимогу Оператора ГРМ та самостійно обмежити або припинити споживання (відбір) природного газу.

Відповідно до п.4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, наявність несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до п.п.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу, до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно з пунктом 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення. Якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Відповідно до п.п. 1 п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується зокрема розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

У пункті 3 глави 2 Розділу XI Кодексу, зазначено, що до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, зокрема лічильника.

У п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Відповідно до ст.317 власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном. На зміст права власності не впливають місце проживання власника та місцезнаходження майна.

Відповідно до ч. 4 ст. 319 ЦК України власність зобов`язує.

За приписами ст. 322 ЦК України, власник зобов`язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом.

Тобто вказана стаття встановлює презумпцію обов`язку власника нести усі витрати, пов`язані з утриманням належного йому майна, в тому числі, з оплати комунальних та інших наданих йому послуг, незалежно від того, чи користується він ними безпосередньо чи ні. До таких витрат належать витрати, пов`язані зі зберіганням майна, його ремонтом, забезпеченням збереження його властивостей тощо. Такий обов`язок власника є похідним від належних йому прав володіння, користування та розпорядження майном. Невиконання власником свого обов`язку з утримання належного йому на праві власності майна може створювати небезпеку для третіх осіб.

У постанові Верховного Суду від 20 вересня 2018 року у справі №522/7683/13-ц викладено правовий висновок: з урахуванням положень статті 319 ЦК України власник має нести відповідальність щодо утримання та оплати майна. Тягар утримання майна належить власнику майна (стаття 322 ЦК України).

У справі встановлено, з 28 грудня 2021 року ОСОБА_1 є власником квартири АДРЕСА_1 , на підставі договору купівлі-продажу квартири від 28 грудня 2021 року, укладеного між ОСОБА_9 та ОСОБА_1 , посвідченого приватним нотаріусом Камянського районного нотаріального округу Дніпропетровської області, зареєстрованого в реєстрі №3501(т.3 а.с.50-52).

ОСОБА_1 є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються позивачем відповідно до ліцензії, виданої Постановою НКРЕКП № 844 від 29 червня 2017 року Про видачу ліцензії на розподіл природного газу ПАТ «Дніпропетровськгаз (зі змінами внесеними постановою від 18 червня 2019 року № 1091) по об`єкту, розташованому за адресою: АДРЕСА_2 .

ОСОБА_1 відкрито особовий рахунок НОМЕР_2 за адресою: АДРЕСА_2 (т.1 а.с.7)

12 січня 2023 року представниками Оператора ГРМ за вказаною адресою було виявлено несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку) - Самовільно підключений 2-х контурний газовий котел, через трійник, про що представниками Оператора ГРМ в присутності споживача було складено Акт про порушення № DР 006282, у яких ОСОБА_1 підписався особисто і без зауважень. Вказане порушення зафіксовано за допомогою відеозйомки. (т.1 а.с.8).

Отже, відповідач ОСОБА_1 був обізнаний про факт виявлення порушення (акти підписані особисто), про розмір збитків, отримав копії всіх документів, якими був встановлений факт порушення, не подав до вказаних документів жодних зауважень чи заперечень, не оскаржив складені за результатом їх виявлення документи в установленому законом порядку, а навпаки під час складання актів погодився із їх змістом.

Позивачем дотримана процедура щодо виявлення порушення, фіксування виявленого порушення, вказані документи повністю узгоджуються між собою, і підстав піддавати їх сумніву суд не вбачає.

Факт несанкціонованого втручання в систему газопостачання підтверджується відеозаписом.

У п.7 вказаного акту наявна відмітка про те, що споживач ОСОБА_1 визнав факт несанкціонованого втручання в систему газопостачання (т.1 а.с.8).

З наданого АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз розрахунку необлікованих обємів природного газу, споживачем ОСОБА_1 , особовий рахунок НОМЕР_2 за адресою: АДРЕСА_2 за період з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року необлікований обєм природного газу становить 1403,11 м3 на суму 67881 грн. 37 коп. (т.1 а.с.14-16).

Також АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз надано акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості від 30 січня 2023 року відповідно до Акту про порушення № DР 006282від 12 січня 2023 року за період з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року необлікований обєм природного газу становить 1403,11 м3 на суму 67881 грн. 37 коп. (т.1 а.с.17).

30 січня 2023 року комісією розглянуто Акт про порушення від 12 січня 2023 року № DР 006282, та до споживача ОСОБА_1 за несанкціоноване підключення газових приладів, проведено розрахунок об`єму та обсягу природного газу і його вартості, всього донараховано 1403,11 м3 на суму 67881 грн. 37 коп. (т.1 а.с.13).

30 січня 2023 року АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз складено рахунок на оплату збитків, відповідно до якого сума завданих збитків становить 67881 грн. 37 коп. (т.1 а.с.18).

Вказаний рахунок на оплату збитків був направлений поштовим звязком на адресу споживача ОСОБА_1 та отриманий вказаним споживачем (т.1 а.с.24, 25).

Звернувшись до суду із вказаним первісним позовом АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз просили суд стягнути з відповідача ОСОБА_1 вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 67881 грн. 37 коп., посилаючись на те, що 30 січня 2023 року комісією розглянуто Акт про порушення від 12 січня 2023 року № DР 006282, та до споживача ОСОБА_1 за несанкціоноване підключення газових приладів, проведено розрахунок об`єму та обсягу природного газу і його вартості, всього донараховано 1403,11 м3 на суму 67881 грн. 37 коп. Однак збитки необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу у розмірі 67881 грн. 37 коп. споживачем ОСОБА_1 не відшкодовані.

Відповідно до ч.1 ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст. 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода). Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі.

Слід зазначити, з 01 червня 2017 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 22 березня 2017 №187 Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, опубліковано в газеті Урядовий кур`єр від 31 березня 2017 року №61, а також постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 10 квітня 2017 року №494 Про скасування деяких постанов Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, опубліковано в газеті «Урядовий кур`єр» від 27 квітня 2017 року №79), роздрібна ціна газу для побутових споживачів природного газу становить 7,96 грн. за 1 м3.

Однак, у наданому АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз розрахунку необлікованих обємів природного газу по особовому рахунку НОМЕР_2 за адресою: АДРЕСА_2 за період з 12 липня 2022 року по 31 грудня 2022 року вартість необлікованого обєму природного газу зазначено більшу вартість за м3, ніж 7,96 грн. за 1 м3.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку, що із відповідача ОСОБА_1 на користь АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз підлягає сума збитків за донарахований об`єм спожитого природного газу в об`ємі 1 403,11 м3 в розмірі 11168 грн. 76 коп. ( 1 403,11 х 7,96 грн. = 11168 грн. 76 коп.)

Відомості про закупівельні ціни природного газу на виробничо-технологічні які визначено наказами ПАТ Дніпропетровськгаз від 12 лютого 2016 року №44/1 та наказами про внесення змін до зазначеного наказу з урахуванням щомісячно визначеної ціни, зокрема, наказом AT Днінропетровськгаз від 21 лютого 2023 року № 06.2Но-146-0223 для визначення розрахунку донарахованого об`єму газу обґрунтовано не прийняті до уваги судом першої інстанції, оскільки вони визначають ціну природного газу на виробничо-технологічні витрати та відрізняються від цін за певні періоди, які вказану у самому розрахунку від 30 січня 2023 року.

Враховуючи викладене, факт несанкціонованого відновлення газопостачання, за адресою: АДРЕСА_2 , підтверджено належними та допустимими доказами, тому суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про законність позовних вимог АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз в частині про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 11168 грн. 76 коп.

Сума завданих завданих необлікованими обємами та обсягами природного газу у розмірі 67881 грн. 37 коп. є недоведеною жодними належними та допустимими доказами у справі.

Також, встановивши належним чином обставини у справі, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні зустрічних позовних вимог ОСОБА_1 про скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, за недоведеністю.

Зазначений висновок суду відповідає обставинам справи, узгоджується з нормами матеріального права, які правильно застосовані судом першої інстанції.

Доводи апеляційної скарги АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз щодо доведеності позовних вимог АТ Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз в повному обсязі є недоведеними належними та допустимими доказами у справі.

Посилання представника відповідача ОСОБА_1 - адвоката Іваха Є.В. в апеляційній скарзі на доведеність зустрічних позовних вимог, наявність підстав для скасування рішення Комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем Кам`янського відділення AT Дніпропетровськгаз, оформлене протоколом №5331 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем Кам`янського відділення AT Дніпропетровськгаз від 30 січня 2023 року є безпідставними та належними доказами у справі не підтверджуються.

Приведені в апеляційних скаргах інші доводи зводяться до тлумачення діючого законодавства, незгоди із рішенням суду та не спростовують правильність рішення суду першої інстанції.

Будь-яких інших доказів, що спростовують правильність рішення суду в апеляційних скаргах не наведено, тому апеляційні скарги слід залишити без задоволення, рішення суду слід залишити без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 367, 374, 375, 381, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів

П О СТ А Н О В И Л А :

Апеляційні скарги представника відповідача ОСОБА_1 адвоката Іваха Євгенія Вікторовича, Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз залишити без задоволення.

Рішення Баглійського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 24 січня 2024 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя І.А.Єлізаренко

Судді М.О.Макаров

О.В.Свистунова