Справа №498/457/23
Провадження по справі №2/498/10/24
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 січня 2024 року сел. Велика Михайлівка

Великомихайлівський районний суд Одеської області у складі:

головуючого судді Чернецької Н.С.

за участю секретаря судового засідання Поліщук Н.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в сел. Велика Михайлівка цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 , в інтересах якого діє представник - адвокат Рудзей Ю.В. до ТОВ «Бізнес Позика», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих) Олександр Олександрович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Притуляк Валерій Миколайович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

07 квітня 2023 року позивач адвокат Рудзей Ю.В. діючий в інтересах ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ТОВ «Бізнес Позика», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих) Олександр Олександрович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Притуляк Валерій Миколайович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Свої вимоги мотивує тим, що 23 грудня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис № 23485 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ « Бізнес Позика» заборгованості у розмірі 36384,65 грн. 27 січня 2022 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Притуляком В.М. відкрито виконавче провадження № 68404321 щодо виконання вищезгаданого виконавчого напису. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України Про нотаріат та іншими актами законодавства України. Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами Уккраїни , затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20845 стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача та стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнаає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника є обов`язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису, яка підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Отже, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.Договір, який було надано нотаріусу на підтвердження укладення кредитного договору, не було посвідчено нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Тому він просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 23485 від 23 грудня 2021 року вчинений приватним нотаріусом Золотих Олександром Олександровичем.

Позивач та її представник в судове засідання не з`явились, через канцелярію суду від представника позивача надійшла заява в якій він просить суд розглядати справу у їх відсутність, позовні вимоги підтримують в повному обсязі та просять їх задовольнити. Проти заочного розгляду справи не заперечують.

Представник відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія "Кредит-Капітал" в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлялись належним чином, причин неявки до суду не повідомили, ніяких клопотань та відзиву від них не надходило.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, щодо предмета позову: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих) Олександр Олександрович в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлявся належним чином, причин неявки до суду не повідомив.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, щодо предмета позову приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Притуляк Валерій Миколайович в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлявся належним чином, причин неявки до суду не повідомив.

Враховуючи, що розгляд справи відбувався у відсутність сторін, відповідно до ч.2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

Вивчивши матеріали справи, дослідивши надані докази, суд дійшов висновків про наступне.

Судом встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих ) Олександром Олександровичем вчинено виконавчий напис від 23.12.2021 року, зареєстрований в реєстрі за №23485 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Бізнес Позика» заборгованості в розмірі 68744,65 грн.

На підставі даного виконавчого напису, постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Притуляком В.М. 27 січня 2022 року було відкрито виконавче провадження з виконання вказаного вище виконавчого напису, ВП №68404321.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюються Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України.

Відповідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до ст. 253 ЦК України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Також Постановою КМ України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» затверджено перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Ухвалою Великомихайлівського районного суду від 03 липня 2023 року у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих Олександра Олександровича, завірену належним чином копію нотаріальної справи сформованої за виконавчим написом від 23 грудня 2021 року, вчиненим приватним нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем, зареєстрованим в реєстрі під №23485. Однак ухвалу суду не було виконано.

Згідно листа Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ) було повідомлено, що документи нотаріального діловодства та архіву приватного нотаріуса Золотих ( Биченко) О.О. припинена з 27 липня 2022 року. відповідно до акту приймання передавання документів до державного нотаріального архіву від 07 квітня 2023 року, документи нотаріального діловодства та архів приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Биченко ( Золотих) О.О. передано на зберігання до Київського державного нотаріального архіву, що знаходиться за адресою м. київ, просп.. Повітрофлотський буд. 76-Г.

На запит суду з Київського державного нотаріального архіву надійшли належним чином завірені копії нотаріальної справи сформованої за виконавчим написом від 23 грудня 2021 року вчиненим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. зареєстрованого в реєстрі під № 23485, з яких вбачається, що нотаріальна справа складається з: копії виконавчого напису № 23485 вчиненого 23 грудня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем, заяви представника за довіреністю ТОВ « Бізнес Позика» - Гайворонської М.М. про вчинення виконавчого напису, договіру № 099079 КС -002 про надання кредиту від 20.05.2021 року укладеного між ТОВ « Бізнес Позика» та ОСОБА_1 , виписки з рахунку ОСОБА_1 із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості за кредитним договором № 099079-КС-002 від 20.05.2021 року, номером кредиту в інформаційно-телекомунікаційній системі 099079-КС-002, повідомлення вимога вих. № 158/2021 від 01.12.2021 року направлена ТОВ « Бізнес Позика» ОСОБА_1 , список № 14653 згрупованих поштових відправлень, листів рекомендованих, довідка про укладення договору вих. № 099079-КС-002 від 26.11.2021 року.

Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі №754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Однією з ознак безспірності вимоги, є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен впевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх.

Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо одна із цих дій не виконана, заборгованість не вважається безспірною.

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 30.09.2019 у справі № 357/12818/17, від 27 серпня 2020 року у справі № 554/6777/17 ( з посиланням на висновки Великої Палати Верховного Суду, викладені у постановах від 30 вересня 2019 року (справа № 357/12818/17), від 15 січня 2020 року (справа №305/2082/14-ц).

Згідно ст.12 та ст.81 ЦПК України, цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості. Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Таким чином, з наданих суду документів встановлено, що на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису, боржник не був повідомлений за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань, оскільки повідомлення вимогу позивачу про повернення кредиту ТОВ « Бізнес Позика» було направлено 01.12.2021 року, тоді як виконавчий напис було вчинено 23 грудня 2021 року.

Крім того, суд звертає увагу на те, що перевірити чи взагалі позивач ОСОБА_1 отримував повідомлення вимогу про повернення кредиту направлену на його адресу ТОВ «Бізнес позика» у суду не має можливості оскільки згідно трекінгу вказаного у списку № 14653 згрупованих поштових відправлень, листів рекомендованих доданого до копії нотаріальної справи: «дані про відправлення на даний час відсутні, тому що не зареєстровані в системі».

За таких обставин, у суду відсутні підстави вважати, що заборгованість позивача перед відповідачем на час винесення оскаржуваного виконавчого напису була безспірною.

З урахуванням вищенаведеного, оцінюючи належність, допустимість і достовірність наявних у справі доказів, суд приходить до висновку, що позовні вимоги слід задовольнити та визнати виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих ) Олександром Олександровичем 23 грудня 2021 року за реєстровим №23485 щодо стягнення на користь товариства з обмеженою відповідальністю « Бізнес Позика» з ОСОБА_1 загальної суми заборгованості 36384,65 грн. таким, що не підлягає виконанню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.12,13, 26, 137, 141,223,247, 263-265, 279 ЦПК України, суд,

УХВАЛИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 , в інтересах якого діє представник - адвокат Рудзей Ю.В. до ТОВ «Бізнес Позика», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих) Олександр Олександрович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Притуляк Валерій Миколайович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню- задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Биченко (Золотих) Олександром Олександровичем 23 грудня 2021 року за реєстровим № 23485 про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором у розмірі 36384,65 грн. таким, що не підлягає виконанню.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Одеського апеляційного суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Н.С. Чернецька