ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 лютого 2024 року м.Суми

Справа №591/4353/22

Номер провадження 22-ц/816/220/24

Сумський апеляційний суд у складі колегії суддів:

головуючого - Собини О. І. (суддя-доповідач),

суддів - Криворотенка В. І. , Рунова В. Ю.

за участю секретаря судового засідання Назарової О.М.,

у присутності:

позивача ОСОБА_1 та його представника адвоката Безпалої Гелюсі Маратівни

представника Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби Леонідова Сергія Олександровича ,

розглянув у відкритому судовому засіданні у порядку спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г.Харитоненка Державної прикордонної служби України

на рішення Зарічного районного суду м. Суми від 21 вересня 2023 року у складі судді Шелєхової Г.В., ухваленого в м. Суми, повний тест судового рішення складено 26 вересня 2023 року

в цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до Державного ліцея-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, третя особа первинна профспілкова організація Державного ліцею-інтернату з посиленою військовою підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України про визнання незаконним та скасування наказу про звільнення з роботи, поновлення на роботі, стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу,

в с т а н о в и в:

У вересні 2022 року ОСОБА_1 звернувся до суду з вказаним позовом, мотивуючи свої вимоги тим, що з 01 вересня 2017 року він перебував у трудових відносинах з відповідачем. Наказом №288-ОС від 23 серпня 2022 року його було звільнено з роботи через відмову від переведення на роботу в іншу місцевість згідно з п. 6 ст 36 КЗпП України. Розрахунок на його картковий рахунок було здійснено 29 серпня 2022 року.

Вказує, що 30 червня 2022 року від був усно ознайомлений з повідомленням в.о. Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби про переведення на роботу в іншу місцевість разом з ліцеєм, а саме у м. Хмельницький.

Підставою для видачі оспорюваного наказу були накази Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року № 15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 року № 12 дск» та від 01 квітня 2022 року № 16-ОД «Про проведення заходів».

Зазначав, що рішенням Сумського окружного адміністративного суду від 15 серпня 2022 року у справі № 480/3476/22 задоволено адміністративний позов Первинної профспілкової організації Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України, громадської організації «Сумське кадетство» до Адміністрації Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів та визнано протиправними та скасовано накази голови Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року № 15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 року № 12 дск» та від 01 квітня 2022 року № 16-ОД «Про проведення заходів».

Незважаючи на це, враховуючи, що наказ про зміну дислокації ліцею, переведення його у м. Хмельницький визнано судом незаконним, відповідно, місцем знаходження ліцею є м. Суми, 23 серпня 2022 року в.о. начальника ліцею посилаючись на зазначені накази Адміністрації Державної прикордонної служби України, видав наказ № 258-ОС про звільнення її з займаної посади за п. 6 ст. 36 КЗпП України, у зв`язку з відмовою від переведення на роботу в іншу місцевість разом з ліцеєм.

При цьому, з моменту ознайомлення його з повідомленням про переведення на роботу в іншу місцевість (30 червня 2022 року) до моменту винесення наказу про звільнення (23 серпня 2022 року) не пройшло 2-місячного терміну, в порушення положень ч. 3 ст. 32 КЗпП України, згідно якої про зміну істотних умов праці працівник повинен бути повідомлений не пізніше ніж за 2 місяці. Крім того, його звільнення, в порушення ст. 43 КЗпП України, не узгоджено з первинною профспілковою організацією ліцею.

Посилаючись на вищевказані обставини, остаточно уточнивши позовні вимоги, просив поновити його на посаді завідувача лабораторії (інженера) лабораторії технічних засобів навчання Державного ліцею-інтернату з посиленою військовою підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України та стягнути з відповідача на його користь середню заробітну плату за час вимушеного прогулу, починаючи з 24 серпня 2022 року по день винесення рішення суду.

Рішенням Зарічного районного суду м. Суми від 21 вересня 2023 року позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Визнано незаконним та скасовано наказ Державного ліцею-інтернату з посиленою військовою підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України від 23 серпня 2022 року №288-ОС про звільнення ОСОБА_1 з роботи за п. 6 ст. 36 КЗпП України через відмову від переведення на роботу в іншу місцевість.

Поновлено ОСОБА_1 на посаді завідувача лабораторії (інженера) лабораторії технічних засобів навчання в Державному ліцеї-інтернаті з посиленою військовою підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України з дати звільнення.

Стягнуто з Державного ліцею-інтернату з посиленою військовою підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 26 серпня 2022 року по 25 серпня 2023 року в розмірі 170 229 грн. 80 коп.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, Державний ліцей-інтернат з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г.Харитоненка Державної прикордонної служби України подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, неправильне застосування судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що позивач не звільнявся з роботи в ліцеї наказами ОСОБА_2 від 31 березня 2022 року № 15 та від 01 квітня 2022 року № 16-ОД, ці накази також не зобов`язують начальника ліцею звільнити позивача або інших працівників з роботи, оскільки відповідно до ч. 3 ст. 26 Закону України «Про освіту» питання призначення на посаду та звільнення з посади працівників належить до виключних дискреційних повноважень керівника закладу освіти. На виконання наказу Адміністрації Дежрприкордонслужби від 01 квітня 2022 року № 16-ОД, кадровим підрозділом ліцею, дійсно, було підготовлено письмове повідомлення про зміну істотних умов праці та проект наказу про звільнення позивача з роботи, однак остаточне рішення про її звільнення шляхом видання відповідного наказу, приймалося начальником ліцею одноособово.

Зауважує, що скасування та визнання протиправними наказів Адміністрації Дежрприкордонслужби від 31 березня 2022 року № 15 та від 01 квітня 2022 року № 16-ОД жодним чином не свідчить про протиправність наказу начальника ліцею від 21 серпня 2022 року № 288-ОС «По особовому складу» щодо звільнення з роботи позивача та не створює для його ніяких правових наслідків.

Зазначає, що ліцей продовжує здійснювати освітню діяльність та дислокуватися в м. Хмельницькому і рішення Сумського окружного адміністративного суду та Другого апеляційного адміністративного суду по справі № 480/3476/22, якими скасовано вищевказані накази Адміністрації Дежрприкордонслужби від 31 березня 2022 року №15 та від 01 квітня 2022 року №16-ОД, не зобов`язують ліцей здійснити передислокацію в зворотному напрямку до м. Суми. Отже, вимоги позивача спрямовані на поновлення його на роботі за місцем дислокації саме у м. Суми, проте, за умови місцезнаходження ліцею у м. Хмельницькому, поновлення прав позивача в обраний ним спосіб є неможливим.

Вказує, що рішення суду про скасування наказів Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року № 15 та від 01 квітня 2022 року № 16-ОД на даний час оскаржується у Верховному Суді і остаточне рішення по справі ще не прийнято.

В установлений апеляційним судом строк, відзиву на апеляційну скаргу, позивачем та третьою особою подано не було.

Заслухавши суддю-доповідача, думку представника відповідача, який підтримав доводи апеляційної скарги, заперечення проти апеляційної скарги позивача та його представника, перевіривши законність й обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г.Харитоненка Державної прикордонної служби України підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України, судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Проте, зазначеним вимогам закону рішення суду повністю не відповідає.

З матеріалів справи вбачається та судом першої інстанції встановлено, що 01 вересня 2017 року ОСОБА_1 прийнято на роботу на посаду інженера Державного ліцея-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України. 01 квітня 2019 року переведено на посаду завідувача лабораторії (інженера) лабораторії технічних засобів навчання Державного ліцею-інтернату з посиленою військовою підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України (а.с.8).

Згідно з наказом голови Державної прикордонної служби України № 15 від 31 березня 2022 року внесені зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 року №12 дск «Про переведення на новий штат навчального закладу Державної прикордонної служби України», а саме: пунктом першим - місце дислокації Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України визначено місто Хмельницький; пунктом другим - до штатів Національної академії Державної прикордонної служби України імені Богдана Хмельницького та Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г. Харитоненка введено примітку наступного змісту: «Особовий склад Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г Харитоненка на усіх видах забезпечення, крім кадрового, перебуває в Національній академії Державної прикордонної служби України імені Богдана Хмельницького.

Наказом Державної прикордонної служби України №16-ОД від 01 квітня 2022 року зобов`язано начальника Державного ліцею-інтернату: організувати та здійснити переміщення підпорядкованого персоналу з числа військовослужбовців і необхідної для провадження освітнього процесу навчальної матеріально-технічної бази до Національної академії Державної прикордонної служби України імені Б. Хмельницького; прибути в оперативне підпорядкування ректора Національної академії до 08 квітня 2022 року; організувати освітній процес ліцеїстів в термін до 01 червня 2022 року; підготувати та вручити під підпис персональні письмові повідомлення працівникам про зміну місця роботи (зміну істотних умов праці); підготувати проекти наказів про звільнення працівників, які не надали згоду на переведення в іншу місцевість, на підставі п. 6 ст. 36 КзПП із виплатою вихідної допомоги в розмірі середнього місячного заробітку. Ректору Національної академії прийняти в оперативне підпорядкування Державний ліцей-інтернат; забезпечити розміщення персоналу та навчальної матеріально-технічної бази Державного ліцею-інтернату на базі Національної академії.

Згідно з наказом №540-АГ від 20 жовтня 2022 року, визнано Національну академію Державної прикордонної служби України імені Богдана Хмельницького уповноваженим органом, у сфері управління якої перебуватиме Державний ліцей-інтернат з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України.

Згідно з актом №13 від 30 червня 2022 року ОСОБА_1 ознайомлено з персональними письмовими повідомленнями про переведення працівників, за їх згодою, на роботу в м. Хмельницький (а.с. 54).

Наказом Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України №213-ОС від 09 серпня 2022 року зобов`язано ОСОБА_1 визначитися щодо продовження роботи в нових умовах, а саме переведення на роботу в іншу місцевість за адресою: АДРЕСА_1 до 12 серпня 2022 року та в термін до 10 серпня 2022 року подати заяву про надання згоди або про відмову від такого переведення (а.с 56-57).

Наказом Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України №288-ОС від 23 серпня 2022 року звільнено з роботи ОСОБА_1 , завідувача лабораторією засобів навчання (інженера) ліцею з 26 серпня 2023 року через відмову працівника від переведення на роботу в іншу місцевість разом з Ліцеєм, п. 6 ст. 36 КЗпП (а.с. 60).

У наказі зазначено, що він виданий на виконання наказів Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року № 15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26.03.21 №12дск», від 01 квітня 2022 року № 16-од «Про проведення заходів», від 23 травня 2022 року № 27-од «Про внесення змін до наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 01.04.2022 № 16-од».

З акту № 29 від 26 серпня 2022 року вбачається, що 26 серпня 2022 року о 15.20 працівнику ліцею, а саме завідувачу лабораторією технічних засобів навчання (інженеру) ОСОБА_1 було доведено наказ від 23 серпня 2022 року № 288-ОС «По особовому складу» щодо звільнення працівника через відмову від переведення на роботу в іншу місцевість разом з ліцеєм (п. 6 ст. 36 КЗпП України) за адресою: АДРЕСА_1 . ОСОБА_1 відмовився від ознайомлення з наказом, а також відмовився від отримання наказу (а.с. 61).

Рішенням Сумського окружного адміністративного суду від 15 серпня 2022 року у справі №480/3476/22, яке набрало законної сили, адміністративний позов Первинної профспілкової організації Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України, Громадської організації «Сумське кадетство» до Адміністрації Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів задоволено, визнано протиправними та скасовано накази голови Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року №15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 року №12 дск» та від 01 квітня 2022 року №16-ОД "Про проведення заходів" (а.с. 87-92).

Постановою Другого апеляційного адміністративного суду від 22 березня 2023 року рішення Сумського окружного адміністративного суду по справі №480/3476/22 залишено без змін.

Відповідно до довідки про доходи Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г. Харитоненка Державної прикордонної служби України від 07 листопада 2022 року № 06-11 розмір середньоденної заробітної плати ОСОБА_1 за червень-липень 2022 року складав 654 грн 73 коп. (а.с. 83).

Ухвалюючи рішення про часткове задоволення позову, суд першої інстанції виходив з того, що звільнення позивача з роботи відбулось з порушенням вимог законодавства, оскільки правова підстава винесення оспорюваного наказу від 23 серпня 2022 року № 288-ОС, яким позивача звільнено з роботи на підставі п. 6 ст. 36 КЗпП України, відпала у зв`язку із скасуванням у судовому порядку наказів голови Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року № 15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 року № 12 дск» та від 01 квітня 2022 року № 16-ОД «Про проведення заходів», на виконання яких було видано оспорюваний наказ про звільнення позивача з роботи.

Проте, погодитись з такими висновками суду першої інстанції не можна, з огляду на таке.

Так, відповідно до ст. 43 Конституції України визначено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Пунктом 6 ч. 1 ст. 36 КЗпП України передбачено, що підставами припинення трудового договору є відмова працівника від переведення на роботу в іншу місцевість разом з підприємством, установою, організацією, а також відмова від продовження роботи у зв`язку із зміною істотних умов праці.

Відповідно до ч.ч. 1, 3, 4 ст. 32 КЗпП України, переведення на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, а також переведення на роботу на інше підприємство, в установу, організацію або в іншу місцевість, хоча б разом з підприємством, установою, організацією, допускається тільки за згодою працівника, за винятком випадків, передбачених у ст. 33 цього Кодексу та в інших випадках, передбачених законодавством.

У зв`язку із змінами в організації виробництва і праці допускається зміна істотних умов праці при продовженні роботи за тією ж спеціальністю, кваліфікацією чи посадою. Про зміну істотних умов праці - систем та розмірів оплати праці, пільг, режиму роботи, встановлення або скасування неповного робочого часу, суміщення професій, зміну розрядів і найменування посад та інших - працівник повинен бути повідомлений не пізніше ніж за два місяці.

У період дії воєнного стану норми ч. 3 ст. 32 КЗпП України щодо повідомлення працівника про зміну істотних умов праці не застосовуються згідно із Законом № 2136-IX від 15 березня 2022 року.

Якщо колишні істотні умови праці не може бути збережено, а працівник не згоден на продовження роботи в нових умовах, то трудовий договір припиняється за п. 6 ст. 36 цього Кодексу.

Статтею 3 Конвенції про права дитини, учасником якої є Україна, визначено, що в усіх діях щодо дітей, незалежно від того, здійснюються вони державними чи приватними установами, що займаються питаннями соціального забезпечення, судами, адміністративними чи законодавчими органами, першочергова увага приділяється якнайкращому забезпеченню інтересів дитини.

Держави-учасниці забезпечують, щоб установи, служби і органи, відповідальні за піклування про дітей або їх захист, відповідали нормам, встановленим компетентними органами, зокрема, в галузі безпеки й охорони здоров`я та з точки зору численності і придатності їх персоналу, а також компетентного нагляду.

Частиною 2 ст. 25 Закону України «Про освіту» визначено, що засновник закладу освіти сприяє створенню безпечного освітнього середовища в закладі освіти.

Безпечне освітнє середовище - сукупність умов у закладі освіти, що унеможливлюють заподіяння учасникам освітнього процесу фізичної, майнової та/або моральної шкоди.

Постановою Кабінету Міністрів України № 385 від 27 березня 2022 року «Деякі питання тимчасового переміщення (евакуації) дітей та осіб, які проживають або зараховані до закладів різних типів, форм власності та підпорядкування на цілодобове перебування, в умовах воєнного стану» (була чинною на час прийняття рішення про переміщення навчального закладу), передбачено переміщення (евакуацію) дітей та осіб, які проживають або зараховані до закладів різних типів, форм власності та підпорядкування, що розташовані в зоні активних бойових дій або наближених до неї населених пунктах, на територію, на якій не ведуться бойові дії, або за межі України навчальних закладів.

Підставою для початку процедури переміщення ліцею з міста Суми до міста Хмельницького стали накази Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року №15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 №12ДСК» та від 01 квітня 2022 року №16 «Про проведення заходів», видані у зв`язку з введенням Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» воєнного стану та початком повномасштабної збройної агресії з боку російської федерації, проведенням активних бойових дій і знищенням значної частини інфраструктури Ліцею.

Приймаючи рішення про переміщення ліцею, Адміністрація Держприкордонслужби, виконуючи вимоги постанови Кабінету Міністрів України №385 від 27 березня 2022 року, як засновник ліцею, в першу чергу керувалась принципом забезпечення найкращих інтересів дитини та прагнула гарантувати безпеку та захист життя вихованців, їх право на здобуття освіти в умовах воєнного стану.

Судом встановлено, що відповідно до рішення Сумського окружного адміністративного суду від 15 серпня 2022 року, залишеного без змін постановою Другого апеляційного адміністративного суду від 22 березня 2023 року по справі № 480/3476/22 накази Адміністрації Держприкордонслужби України від 31 березня 2022 №15 «Про внесення зміни до директиви Адміністрації Державної прикордонної служби України від 26 березня 2021 року №12 дск та від 01 квітня 2022 року №16-ОД «Про проведення заходів» скасовані.

На дату звільнення позивача - 26 серпня 2022 року, рішення Сумського окружного адміністративного суду від 15 серпня 2022 року ще не набрало законної сили.

Остаточне рішення про звільнення позивача з роботи шляхом видання відповідного наказу, приймалось начальником ліцею одноособово, відповідно до наданих йому відповідно до законодавства повноважень та в межах автономії закладу освіти.

Підставами для видачі наказу начальника ліцею від 23 серпня 2022 року № 2880ОС «По особовому складу» про звільнення ОСОБА_1 з роботи зазначено: наказ начальника ліцею від 09 серпня 2022року № 213-ОС «По особовому складу» щодо продовження роботи в нових умовах, а саме переведення на роботу в іншу місцевість за адресою: АДРЕСА_1 до 12 серпня 2022 року.

Ліцей продовжує здійснювати освітню діяльність та дислокуватися в м. Хмельницькому і рішення Сумського окружного адміністративного суду та Другого апеляційного адміністративного суду по справі № 480/3476/22, якими скасовано вищевказані накази Адміністрації Дежрприкордонслужби від 31 березня 2022 року №15 та від 01 квітня 2022 року №16-ОД, не зобов`язують ліцей здійснити передислокацію в зворотному напрямку до м. Суми.

У зв`язку з прийняттям рішення Сумського окружного адміністративного суду від 15 серпня 2022 року Держприкордонслужба не приймала жодних нормативних документів щодо передислокації ліцею до м.Суми, навпаки, не погоджується з рішенням і оскаржує його до Верховного Суду, у якому відкрито касаційне провадження.

Крім того, 16 грудня 2022 року загальними зборами колективу Державного ліцею - інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» імені ОСОБА_3 було ухвалено нову редакцію Статуту ліцею, в пункті 3 якого вказано: «Місцезнаходження (юридична адреса) ліцею: вул. Озерна, 14, м. Хмельницький, 29000». Таким чином, колективом ліцею одноголосно було прийнято рішення щодо необхідності провадження освітньої діяльності ліцею саме у м. Хмельницькому. Наказом Голови Держприкордонслужби від 19 травня 2023 року №31 Статут ліцею у вказаній редакції був затверджений і на даний час пункт Статуту ліцею, в якому визначено «Місцезнаходження (юридична адреса) ліцею: вул. Озерна, 14, м. Хмельницький, 29000» є чинним.

Скасування та визнання протиправними наказів Адміністрації Держприкордонслужби від 3 березня 2022 року № 15 та від 01 квітня 2022 року №16-ОД, якими керувався відповідач при звільненні позивача, на думку апеляційного суду, не були визначальними при звільненні позивача, враховуючи мету переміщення ліцею, значне пошкодження будівлі ліцею під час ракетно-бомбового удару, що унеможливлювало подальше безпечне навчання та проживання ліцеїстів, наявність не скасованих внутрішніх наказів по ліцею, які передували звільненню позивача, категоричну незгоду позивача на переміщення разом з навчальним закладом.

Таким чином, на теперішній час відсутні будь-які правові підстави для зворотного переміщення ліцею з м. Хмельницького до м. Суми і згідно діючого Статуту ліцей правомірно здійснює свою діяльність саме у м. Хмельницькому.

Крім того, будівля ліцею на території міста Суми зазнала пошкоджень під час військових дій, що не оспорюється сторонами у справі, та фактично не придатна для проживання та навчання ліцеїстів. Питання фінансування відновлення будівлі ліцею в місті Суми на даний час не вирішено. Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що будівля, в якій ліцей розташовується в місті Хмельницький, перебуває в справному стані та має відповідні приміщення, що можуть використовуватись як сховища.

Знаходження ліцею у місті Хмельницькому дозволяє виконувати покладену на керівництво ліцею функцію із забезпеченням збереження життя та здоров`я ліцеїстів та інших учасників освітнього процесу та цілком відповідає обґрунтованим очікуванням дітей та їх батьків, які обрали для навчання саме цей навчальний заклад.

Оскільки процедура переміщення завершилася, ліцей продовжує працювати на новому безпечному місці і підстави повернення на попереднє місце роботи відсутні і заперечуються колективом ліцею та відповідачем, який намагається створити безпечні умови для навчання ліцеїстів та роботи працівників ліцею, то колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про відсутність підстав для винесення наказу в.о. начальника ліцею від 23 серпня 2022 року № 2588-ОС «По особовому складу» щодо звільнення ОСОБА_1 з роботи на підставі п.6 ст. 36 КЗпП України та, відповідно, безпідставно поновив позивача на роботі та стягнув з відповідача середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Доводи позовної заяви про порушення роботодавцем при звільненні позивача вимог ч. 3 ст. 32 КЗпП України щодо повідомлення позивача про зміну істотних умов праці не пізніше ніж за два місяці є безпідставними.

Так, відповідно до ч.2 ст. 3 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» у період дії воєнного стану повідомлення працівника про зміну істотних умов праці та зміну умов оплати праці, передбачених ч.3 ст. 32 та ст. 103 КЗпП України, здійснюється не пізніш як до запровадження таких умов.

Позивача було повідомлено про переведення на роботу в іншу місцевість 09 серпня 2022 року, а 23 серпня 2022 року видано наказ про звільнення, тому відповідачем при звільненні позивача не були порушені вимоги ч. 3 ст. 32 КЗпП України.

Відповідно до ч.2 ст. 5 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» у період дії воєнного стану норми ст. 43 КЗпП України не застосовуються, крім випадків звільнення працівників підприємств, установ або організацій, обраних до профспілкових органів.

Оскільки позивач не надав доказів, що він обраний до профспілкового органу, колегія суддів не вбачає у діях відповідача порушення ст. 43 КЗпП України щодо відсутності попередньої згоди виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника) на звільнення позивача.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 374 ЦПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Відповідно до п. п. 1 - 4 ч. 1 ст. 376 ЦПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Враховуючи викладене, на підставі п. п. 1, 4 ч. 1 ст. 376 ЦПК України, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового судового рішення про відмову у задоволенні позову ОСОБА_1 .

Відповідно до ст. 141 ЦПК України, оскільки позивач звільнений від сплати судового збору в усіх інстанціях, сплачений відповідачем судовий збір за апеляційний перегляд справи підлягає компенсації за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, у розмірі 2977 грн 20 коп.

Керуючись ст. ст. 367 - 369, п. 2 ч. 1 ст. 374, п. п. 1, 4 ч. 1 ст. 376, ст. ст. 381 - 384, 389, 390 ЦПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Державного ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г.Харитоненка Державної прикордонної служби України задовольнити.

Рішення Зарічного районного суду м. Суми від 21 вересня 2023 року скасувати та ухвалити нове рішення.

Відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 .

Судовий збір за апеляційний перегляд справи у розмірі 2977 гривень 20 копійок компенсувати Державному ліцею-інтернату з посиленою військово-фізичною підготовкою «Кадетський корпус» ім. І.Г.Харитоненка Державної прикордонної служби України за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складене 28 лютого 2024 року.

Головуючий - О. І. Собина

Судді: В. І. Криворотенко

В. Ю. Рунов