Провадження №22-ц/812/450/23
У Х В А Л А

8 травня 2023 року м. Миколаїв

Справа № 487/733/22

Миколаївський апеляційний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Шаманської Н.О.,

суддів: Колосовського С.Ю., Лівінського І.В.

із секретарем судового засідання Колосовою О.М.

переглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу

за позовом

ОСОБА_1

до

Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Миколаївської філії (Адміністрація Миколаївського морського порту)

про визнання протиправним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу

за апеляційною скаргою

ОСОБА_1

на рішення Заводського районного суду м. Миколаєва, ухвалене суддею Темніковою А.О., 3 березня 2023 року в приміщенні цього ж суду, повний текст рішення складено 13 березня 2023 року,

в с т а н о в и в:

В провадженні Миколаївського апеляційного суду знаходиться цивільна справа за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Заводського районного суду м. Миколаєва, ухваленого 3 березня 2023 року за його позовом до Державного підприємства «Адміністрації морських портів України» в особі Миколаївської філії (далі МФ ДП АМПУ) про визнання протиправним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Апеляційне провадження у справі відкрито 4 квітня 2023 року.

По справі виконані усі дії, клопотань від сторін не надходило.

В той же час за матеріалами справи та змісту апеляційної скарги вбачається, що однією із підстав ухвалення судового рішення про відмову у задоволенні позову є ненадання відповіді профспілковим органом працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту на подання про надання згоди на звільнення позивача. Як зазначено у судовому рішенні, оскільки Профспілкою працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту, членом якої є позивач не було розглянуто у встановленому законом порядку подання від 24 грудня 2021 року про надання згоди на розірвання трудового договору відповідно до п.1 ч.1 ст. 40 КЗпП України з головним технологом виробничого комплексу технологічного забезпечення ОСОБА_1 та не повідомлено работодавця про прийняте рішення у письмовій формі в триденний строк після його прийняття, вважається, згідно ст. 43 КЗпП України, що виборний орган первинної профспілкової організації дав згоду на розірвання трудового договору з ОСОБА_1 .

Внаслідок цього одним із доводів поданої скарги на судове рішення є невиконання судом першої інстанції свого обов`язку по зупиненню провадження для повторного розгляду цього питання профспілковим органом з урахуванням обставин, які заважали профспілковому органу розглянути своєчасно подання.

З матеріалів справи вбачається, що з 13 червня 2013 року до 17 січня 2022 року ОСОБА_1 перебував у трудових відносинах з МФ ДП «АМПУ». Наказом в.о. начальника Миколаївської філії ДП «АМПУ» від 14 січня 2022 року № 24/о його звільнено з 17 січня 2022 року з посади головного технолога виробничого комплексу технологічного забезпечення.

Згідно наказу МФ ДП «АМПУ» від 11 жовтня 2021 року №457/ОП «Про запровадження змін в організації виробництва і праці МФ ДП «АМПУ» у МФ ДП «АМПУ» запроваджено зміни в організації виробництва і праці. У результаті запроваджених змін з 14 січня 2022 року зі штатного розпису заплановано скорочення 24,5 штатних одиниць (у тому числі 10 керівників, 3 професіонала, 9,5 фахівців, 2 робітника). У зазначеному переліку, серед інших, вказано посаду, яку обіймав позивач - головний технолог виробничого комплексу технологічного забезпечення.

12 жовтня 2021 року МФ ДП «АМПУ» повідомило голову Об`єднаної профспілки працівників Адміністрації Миколаївського морського порту, голову Первинної профспілкової організації працівників адміністрації Миколаївського морського порту, голову Професійної спілки працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту про те, що з метою удосконалення ефективної роботи за рахунок збільшення продуктивності праці, усунення дублювання завдань та функцій структурних підрозділів, підвищення ефективності використання матеріальних і трудових ресурсів, в МФ ДП «АМПУ» запроваджено зміни в організації виробництва і праці.

Наказом МФ ДП «АМПУ» від 11 листопада 2021 року № 514/ОП «Про внесення змін до штатного розпису» введено в дію зміни до штатного розпису, зокрема, скорочено посаду позивача - головного технолога виробничого комплексу технологічного забезпечення.

Наказом відповідача від 11 листопада 2021 року № 515/ОП начальнику відділу управління персоналом доручено здійснити заходи щодо вручення ОСОБА_1 попередження про заплановане на 13 січня 2022 року вивільнення на підставі п.1 ч.1 ст.40 КЗпП України. У строки, встановлені КЗпП України, працівникам, які підлягають вивільненню доручено запропонувати наявні вакантні посади впродовж часу до моменту фактичного вивільнення та, за можливості, здійснити заходи щодо переведення працівників, що підлягають вивільненню у Філії, на вакантні посади. У разі відмови працівників від переведення на іншу роботу, вивільнення здійснити відповідно до вимог п. 1 ч. 1 ст. 49, ст. 43 КЗпП.

З цим наказом ОСОБА_1 ознайомлено 15 листопада 2021 року. Під час ознайомлення з наказом, позивач на ньому зазначив про свою незгоду з ним та намір оскаржувати його у суді.

15 листопада 2021 року ОСОБА_1 було вручено попередження про заплановане вивільнення. Позивачу запропоновано наявні вакантні посади МФ ДП «АМПУ» згідно переліку (41 вакантна посада). Також запропоновано наявні вакантні посади ДП «АМПУ» згідно Переліку вакантних посад та пропозиції іншої роботи в ДП «АМПУ» станом на 18 листопада 2021 року на 16 аркушах. Згоду на переведення на жодну із запропонованих посад ОСОБА_1 не надав.

В подальшому, 23 грудня 2021 року у відповідності до ст. 49-2 КЗпП України ОСОБА_1 було запропоновано вакансії МФ ДП «АМПУ», а саме: начальник відділу морських операцій служби головного диспетчера; офіцер охорони портових засобів відділу моніторингу виконання вимог з морської безпеки служби морської безпеки. Також було запропоновано наявні вакантні посади ДП «АМПУ» згідно Переліку вакантних посад та пропозиції іншої роботи в ДП «АМПУ» станом на 20 грудня 2021 року на 16 аркушах. Отримавши вказану пропозицію ОСОБА_1 погодився на переведення на одну із запропонованих посад, а саме: начальника відділу морських операцій.

24 грудня 2021 року МФ ДП АМПУ на ім`я голови профспілки працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту було направлено подання щодо розгляду питання в установленому законом порядку на засіданні профспілкового комітету та надання згоди на розірвання трудового договору відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗпП з головним технологом виробничого комплексу технологічного забезпечення ОСОБА_1

30 грудня 2021 року у відповідь на зазначене подання голова профспілки працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту повідомив відповідача про те, що оскільки ОСОБА_1 повідомив, що 23 грудня 2021 погодився на одну із запропонованих вакантних посад МФ ДП АМПУ, то профспілкова організація вважає не потрібним скликати засідання профкому і виносити Подання на обговорення.

Втім, 29 грудня 2021 року було проведено засідання комісії з розгляду питань щодо скорочення чисельності або штату працівників МФ ДП «АМПУ» про що складено протокол №53 від 29 грудня 2021 року. За змістом вказаного протоколу комісією було встановлено, що ОСОБА_1 не відповідає кваліфікаційним вимогам для зайняття вакантної посади начальника відділу морських операцій служби головного диспетчера у зв`язку з відсутністю освіти відповідного напрямку підготовки та відсутністю досвіду роботи за професією диспетчера або керівника в галузі управління водним транспортом.

30 грудня 2021 року ОСОБА_1 було повідомлено, що на засіданні Комісії встановлено, що рівень його кваліфікації не відповідає кваліфікаційним вимогам до вказаної посади, визначеним Положенням про відділ морських операцій служби головного диспетчера МФ ДП «АМПУ». ОСОБА_1 запропоновано розглянути інші запропоновані вакантні посади для працевлаштування, надані 23 грудня 2021 року.

31 грудня 2021 року на ім`я Голови профспілки працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту МФ ДП АМПУ було направлено лист з викладенням вищезазначених обставин та запропоновано розглянути подання від 24 грудня 2021 грудня та надати згоду на розірвання з позивачем трудового договору на підставі п.1 ч. 1 ст. 40 КЗпП України.

6 січня 2022 року на зазначене звернення головою профспілки була направлена відповідь про недоцільність виносити на розгляд профкому питання щодо надання згоди на розірвання трудового договору з головним технологом виробничого комплексу технологічного забезпечення МФ ДП АМПУ ОСОБА_1 через грубі бюрократичні порушення в роботі Комісії з розгляду питань щодо скорочення чисельності або штату працівників МФ ДП «АМПУ»

Отже, вдруге з поданням про надання згоди на розірвання трудового договору з головним технологом виробничого комплексу технологічного забезпечення МФ ДП АМПУ ОСОБА_1 з врахуванням того ,що фактично позивач погодився на переведення на іншу посаду, але його кваліфікація не відповідає займаній посаді , відповідач до профспілкового органу не звернувся.

Разом з тим, згідно з частиною 9 статті 43 КЗпП України, якщо розірвання трудового договору з працівником проведено власником або уповноваженим ним органом без звернення до виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника), суд зупиняє провадження по справі, запитує згоду виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника) і після її одержання або відмови виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника) в дачі згоди на звільнення працівника (частина перша цієї статті) розглядає спір по суті.

Верховний Суд у складі Об`єднаної палати Касаційного цивільного суду у постанові від 05 вересня 2019 року у справу № 336/5828/16 (провадження № 61-30894сво18) дійшов висновку, що як при звільненні члена профспілкової організації без отримання попередньої згоди виборного органу первинної профспілкової організації (стаття 43 КЗпП України), так і при звільненні члена виборного профспілкового органу без отримання попередньої згоди виборного органу, членом якого він є, а також вищого виборного органу цієї профспілки (стаття 252 КЗпП) суд має зупинити провадження по справі та запитати відповідний орган щодо згоди на звільнення. Відсутність такого рішення під час звільнення працівника сама по собі не є безумовною підставою для його поновлення на роботі, оскільки така згода або незгода на звільнення може бути витребувана судом при вирішенні трудового спору.

Аналогічний висновок викладений і у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 30 січня 2018 року при розгляді справи № 408/1847/16-ц.

За такого колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вказаного не врахував та встановивши, що фактично подання про надання згоди на розірвання трудового договору з позивачем профкомом не розглядалось у зв`язку з наданням згоди працівника на переведення на іншу посаду, а іншого подання на адресу профкому з врахуванням того, що позивач погодився на переведення на іншу посаду, але його кваліфікація не відповідає займаній посаді та йому було відмовлено в переведенні, власником не подавалось, не зобов`язав профспілку працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту розглянути подання про надання згоди на звільнення ОСОБА_1 за пунктом 1 статті 40 КЗпП України.

З метою дотримання прав та гарантій працівника, щодо якого вирішується питання про звільнення за ініціативою роботодавця, колегія суддів вважає за необхідне виправити допущене судом першої інстанції порушення вимог закону, зобов`язати профспілку працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту розглянути подання про надання згоди на звільнення ОСОБА_1 за пунктом 1 статті 40 КЗпП України з урахуванням рішення Комісії з розгляду питань щодо скорочення чисельності або штату працівників МФ ДП «Адміністрація морських портів України» від 29 грудня 2021 року .

Керуючись ст. ст. 365 ЦПК України, ст. 43 КЗпП України суд

У Х В А Л И В:

Зобов`язати профспілку працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту розглянути подання про надання згоди на звільнення ОСОБА_1 з урахуванням рішення Комісії з розгляду питань щодо скорочення чисельності або штату працівників МФ ДП «Адміністрація морських портів України» від 29 грудня 2021 року у 15 денний строк з дня отримання копії цієї ухвали.

Головуючий: Н.О. Шаманська

Судді: С.Ю. Колосовський

І.В. Лівінський

Повний текст ухвали виготовлено 9 травня 2023 року.