РІШЕННЯ

Іменем України

15.09.2023 року м. Львів

Франківський районний суд м. Львова у складі:

головуючого судді Величка О.В.,

присяжних Поліщук Н.М., Василишина П.І.,

за участю секретаря судового засідання Сподар І.М.,

представника заявника ОСОБА_1 ,

представника заінтересованої особи ОСОБА_10

заінтересованої особи ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за заявою Військової частини НОМЕР_1 , заінтересовані особи - Міністерство оборони України, ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , про оголошення фізичної особи померлою, -

в с т а н о в и в:

Заявник звернувся до суду із заявою про оголошення ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , померлим.

В обґрунтування поданої заяви зазначає, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 207 від 24.08.2014 року громадянин України ОСОБА_4 призначений на посаду старшого навідника гранатометного відділення 3 аеромобільно-десантного взводу 5 аеромобільно-десантної роти аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 . Відповідно до Акту службового розслідування по факту травмування (поранення) та невстановлення місця знаходження військовослужбовців 2 БТГр комісією в складі командира дивізіону - начальника артилерії полковника ОСОБА_5 , командира 2 БТГр підполковника ОСОБА_6 , заступника командира по роботі з особовим складом майора ОСОБА_7 , командира медичної роти капітана ОСОБА_8 , проведено службове розслідування у період з 05.09.2014 по 12.09.2014 щодо солдата ОСОБА_4 та ряду інших військовослужбовців з приводу їх зникнення.

Встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_2 близько 16 години 30 хвилин під час виконання бойових завдань в зоні АТО біля населеного пункту Цвітні Піски підрозділ, в якому перебував солдат ОСОБА_4 , потрапив у засідку. По колоні вівся вогонь з обох боків із стрілецької зброї, РПГ, ПКМ, озброєння БМП та танка. Додатково дорога була замінована протитанковими мінами типу ТМ-62. Підрозділ 5 аеромобільно-десантної роти 2 аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 здійснював контрзасадні дії, вів вогонь у відповідь із стрілецької зброї, РПГ, озброєння БТР та танку. Спершу зайняли кругову оборону та відбивали натиск противника, в подальшому проходили засідку в русі. Кількість противника складала близько 260 чоловік особового складу. Після прибуття підрозділу до населеного пункту Щастя, близько 17 години, при перевірці особового складу було виявлено відсутність БТР-80 № 129 та військовослужбовців, в тому числі старшого навідника гранатометного відділення 3 аеромобільно-десантного взводу 5 аеромобільно- десантної роти аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_4 . Відповідно до Акту причиною зникнення сержанта ОСОБА_4 визначено потрапляння в засідку військовослужбовців в районі виконання завдань за призначенням, що дає обґрунтовані підстави вважати його загиблим.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 19.06.2015 року військовослужбовця - старшого навідника гранатометного відділення 3 аеромобільно- десантного взводу 5 аеромобільно-десантної роти аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_4 було зараховано у розпорядження командира на підставі Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністра оборони України № 333 від 26.05.2014.

Додатково заявник надає відповідні дані, що є у його розпорядженні: сержант старший навідник гранатометного відділення 3 аеромобільно-десантного взводу аеромобільно- десантної роти аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_3 ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , призваний Радехівсько-Кам`янка-Бузьким ОРВК Львівської області. Останнє відоме місце проживання: с. Немилів Радехівського району Львівської області.

У зв`язку з наявністю достатніх підстав вважати, що солдат ОСОБА_4 загинув при виконанні бойових завдань у зв`язку із потраплянням в засідку ворога, заявник просить оголосити ОСОБА_4 , що є необхідним для виключення військовослужбовця зі штату військової частини та проведення належних виплат родичам загиблого.

Ухвалою судді Франківського районного суду м. Львова від 29.06.2022 року прийнято заяву до розгляду та відкрито провадження у справі.

Ухвалою Франківського районного суду м. Львова від 13.09.2022 року залучено до участі в справі за заявою Військової частини НОМЕР_1 , заінтересована особа - Міністерство оборони України, про оголошення фізичної особи померлою, в якості заінтересованої особи ОСОБА_9 , 1968 року народження, яка проживає за адресою: Львівська обл., Радехівський район, с. Немилів.

Після уточнення анкетних даних про батьків ОСОБА_4 ухвалою Франківського районного суду м. Львова від 25.11.2022 року залучено до участі в справі за заявою Військової частини НОМЕР_1 , заінтересована особа - Міністерство оборони України, про оголошення фізичної особи померлою, в якості заінтересованої особи ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , матір ОСОБА_4 , яка проживає за адресою: Львівська обл., Радехівський район, с. Немилів, замінивши заінтересовану особу ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Ухвалою Франківського районного суду м. Львова від 29.06.2023 року залучено до участі в справі за заявою Військової частини НОМЕР_1 , заінтересовані особи - Міністерство оборони України, ОСОБА_3 про оголошення фізичної особи померлою, в якості заінтересованої особи ОСОБА_2 , який є батьком ОСОБА_4 , та який проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

В судовому засіданні представник Військової частини НОМЕР_1 та представник заінтересованої особи Міністерства оборони України вимоги заяви підтримали, просили такі задовольнити, надали пояснення, аналогічні викладеним в заяві. При цьому, зазначили, що без прийняття судового рішення про оголошення військовослужбовця ОСОБА_4 померлим останнього неможливо виключити зі штату військової частини та провести розрахунок із родиною загиблого.

Заінтересована особа ОСОБА_3 а в судове засідання не з`явилася, належним чином, неодноразово повідомлялася про час та місце розгляду справи.

Заінтересована особа ОСОБА_2 в судовому засіданні зазначив, що є батьком ОСОБА_4 . Підтвердив, що його син у вересні 2014 року перебував в зоні бойових дій АТО та з того часу вважався зниклим безвісти. У нього та його колишньої дружини - ОСОБА_3 відбиралися зразки біологічного матеріалу для ДНК-експертизи, оскільки проводилась ідентифікація тіл загиблих військовослужбовців. Вказав, що син був неодруженим, дітей не мав. У вирішенні заяви про оголошення його сина померлим ОСОБА_2 покладається на розсуд суду.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, дослідивши матеріали цивільної справи, суд присяжних приходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 207 від 24.08.2014 року громадянин України ОСОБА_4 призначений на посаду старшого навідника гранатометного відділення 3 аеромобільно-десантного взводу 5 аеромобільно-десантної роти аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 .

Відповідно до акту службового розслідування по факту травмування (поранення) та невстановлення місця знаходження військовослужбовців 2 БТГр ОСОБА_4 віднесений до числа військовослужбовців, місце знаходження яких не встановлено.

Зазначено, що ІНФОРМАЦІЯ_2 близько 16 години 30 хвилин під час виконання бойових завдань в зоні АТО біля населеного пункту Цвітні Піски підрозділ, в якому перебував солдат ОСОБА_4 , потрапив у засідку. По колоні вівся вогонь з обох боків із стрілецької зброї, РПГ, ПКМ, озброєння БМП та танка. Додатково дорога була замінована протитанковими мінами типу ТМ-62. Підрозділ 5 аеромобільно-десантної роти 2 аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 здійснював контрзасадні дії, вів вогонь у відповідь із стрілецької зброї, РПГ, озброєння БТР та танку. Спершу зайняли кругову оборону та відбивали натиск противника, в подальшому проходили засідку в русі. Кількість противника складала близько 260 чоловік особового складу. Після прибуття підрозділу до населеного пункту Щастя, близько 17 години, при перевірці особового складу було виявлено відсутність БТР-80 № 129 та військовослужбовців, в тому числі старшого навідника гранатометного відділення 3 аеромобільно-десантного взводу 5 аеромобільно- десантної роти аеромобільно-десантного батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_4 .

Відповідно до Акту причиною зникнення сержанта ОСОБА_4 визначено потрапляння в засідку військовослужбовців в районі виконання завдань за призначенням.

Як вбачається із листа Управління карного розшуку ГУНП у Львівській області від 09.08.2022 року № 1521/14/01, ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , як особа, яка зникла безвісти 25.12.2014 року, оголошений в розшук, 24.04.2015 року розшук припинено у зв`язку із ідентифікацією трупа (ЄРДР № 0001745).

Слідчий відділ Управління Служби безпеки України в Запорізькій області на запит суду листом від 14.03.2023 року № 59/14/2298нт повідомив, що слідчим відділом УСБУ в Запорізькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000032, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11.07.2014 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2, 3 ст.258, п.1 ч.2 ст. 115, ч.1 ст. 146 КК України. 05.09.2014 року здійснено терористичний акт у вигляді обстрілу військовослужбовців батальйону територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (в/ч НОМЕР_4 ) та військової частини НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_5 ) між АДРЕСА_2 , внаслідок якого загинули українські військовослужбовці. 08.09.2014 до Старобільского МРВ Луганського обласного бюро СМЕ доставлено трупи військовослужбовців батальйону територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_4 » Збройних Сил України (в/ч № НОМЕР_4 ) та в/ч НОМЕР_1 у кількості орієнтовно 35 осіб, які загинули внаслідок даного терористичного акту. В подальшому встановлено, що 28 трупів не підлягають ідентифікації, оскільки були сильно пошкодженими, тобто невпізнаними, у тому числі і невстановлена особа чоловічої статі (висновок СМЕ № 247). З метою встановлення осіб загиблих військовослужбовців проведено судову молекулярно-генетичну експертизу №473 від 22.10.2014 року, якою встановлені генетичні ознаки наданих на дослідження зразків тіл, в тому числі й тіла невстановленої особи (висновок СМЕ №247). Крім того, для ідентифікації тіл загиблих відібрані зразки букального епітелію рідних військовослужбовців, які знаходились в зоні здійснення терористичного акту 05.09.2014 року, за результатами яких встановлені ДНК-профілі, в тому числі й батьків військовослужбовця ОСОБА_4 - ОСОБА_3 та ОСОБА_2 . Відповідно до висновку експерта ДНДЕКЦ МВС України № 20-151 від 27.02.2015 року було встановлено, що ОСОБА_3 може бути біологічною матір`ю невстановленої особи чоловічої статі (труп № 247) з ймовірністю 99,99%, а ОСОБА_2 може бути біологічним батьком невстановленої особи чоловічої статі (труп № 247) з ймовірністю 99,99%. Таким чином, в рамках вказаного кримінального провадження особу трупа (висновок СМЕ № 247) ідентифіковано як ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

У відповідності до статті 293 ЦПК України окреме провадження - це вид непозовного цивільного судочинства, в порядку якого розглядаються цивільні справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав, свобод та інтересів особи або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.

Частиною 3 статті 294 ЦПК України передбачено, що справи окремого провадження розглядаються судом з додержанням загальних правил, встановлених цим Кодексом, за винятком положень щодо змагальності та меж судового розгляду. Інші особливості розгляду цих справ встановлені цим розділом.

Відповідно до п.3 ч.2 ст.293 ЦПК України суд розглядає в порядку окремого провадження справи про визнання фізичної особи безвісно відсутньою чи оголошення її померлою.

Згідно з частиною першою статті 306 ЦПК України у заяві про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або оголошення її померлою повинно бути зазначено: для якої мети необхідно заявникові визнати фізичну особу безвісно відсутньою або оголосити її померлою; обставини, що підтверджують безвісну відсутність фізичної особи, або обставини, що загрожували смертю фізичній особі, яка пропала безвісти, або обставини, що дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку.

Відповідно до ч. 1ст. 46 ЦК України фізична особа може бути оголошена судом померлою, якщо у місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування протягом трьох років, а якщо вона пропала безвісти за обставин, що загрожували їй смертю або дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку, - протягом шести місяців.

Згідно з ч. 3 ст. 46 ЦК України фізична особа оголошується померлою від дня набрання законної сили рішенням суду про це. Фізична особа, яка пропала безвісти за обставин, що загрожували їй смертю або дають підстави припустити її загибель від певного нещасного випадку або у зв`язку з воєнними діями, збройним конфліктом, може бути оголошена померлою від дня її вірогідної смерті.

Статтею 47 ЦК України визначено, що правові наслідки оголошення фізичної особи померлою прирівнюються до правових наслідків, які настають у разі смерті.

Рішення про оголошення фізичної особи померлою може бути прийняте судом за наявності таких підстав: 1) відсутність особи в місці її постійного проживання; 2) відсутність відомостей про місце її перебування протягом трьох років, а якщо вона зникла безвісті за обставин, що загрожували їй смертю або дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку, - протягом шести місяців; 3) неможливість одержання відомостей про місце перебування особи, незважаючи на вжиті заходи.

Особливістю цієї категорії справ, є те, що висновок суду про оголошення громадянина померлим ґрунтується на юридичному припущенні смерті особи.

При цьому, слід зазначити, що у відповідності до роз`яснень, які містяться в п.13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах про встановлення фактів, що мають юридичне значення» від 31.03.1995 року за №5, на відміну від встановлення факту смерті особи, який встановлюється судом за умови підтвердження доказами, що ця подія мала місце у певний час та за певних обставин, громадянин може бути оголошений в судовому порядку померлим у разі встановлення обставин, зазначених в ст.46 ЦК України, на підставі яких суд робить вірогідне припущення про смерть громадянина, коли немає доказів про факт його смерті. У справах суд визнає днем смерті громадянина, оголошеного померлим, якщо він пропав безвісті за обставин, які загрожували смертю або давали підстави припускати його загибель від певного нещасного випадку, а в інших випадках днем смерті вважається день набрання законної сили рішення суду про оголошення громадянина померлим.

Правові наслідки оголошення фізичної особи померлою прирівнюються до правових наслідків, які настають у разі смерті. Спадкоємці фізичної особи, яка оголошена померлою, не мають права відчужувати протягом п`яти років нерухоме майно, що перейшло до них у зв`язку з відкриттям спадщини. Нотаріус, який видав спадкоємцеві свідоцтво про право на спадщину на нерухоме майно, накладає на нього заборону відчуження (ст. 47 ЦК України).

Правові наслідки появи фізичної особи, яка була оголошена померлою визначені устатті 48 ЦК України. Так, якщо фізична особа, яка була оголошена померлою, з`явилася або якщо одержано відомості про місце її перебування, суд за місцем перебування цієї особи або суд, що постановив рішення про оголошення її померлою, за заявою цієї особи або іншої заінтересованої особи скасовує рішення суду про оголошення фізичної особи померлою. Незалежно від часу своєї появи фізична особа, яка була оголошена померлою, має право вимагати від особи, яка володіє її майном, повернення цього майна, якщо воно збереглося та безоплатно перейшло до неї після оголошення фізичної особи померлою, за винятком майна, придбаного за набувальною давністю, а також грошей та цінних паперів на пред`явника. Особа, до якої майно перейшло за відплатним договором, зобов`язана повернути його, якщо буде встановлено, що на момент набуття цього майна вона знала, що фізична особа, яка була оголошена померлою, жива. У разі неможливості повернути майно в натурі особі, яка була оголошена померлою, відшкодовується вартість цього майна. Якщо майно фізичної особи, яка була оголошена померлою і з`явилася, перейшло у власність держави, Автономної Республіки Крим або територіальної громади і було реалізоване ними, цій особі повертається сума, одержана від реалізації цього майна.

Аналізуючи норми права, суд дійшов висновку, що підставою для оголошення особи померлою є не факти, які напевне свідчать про її загибель, а обставини, що дають підставу припускати смерть такої особи.

Системний аналіз вказаних норм дозволяє дійти висновку, що сама по собі відсутність відомостей про місце перебування фізичної особи протягом трьох років у місці її постійного проживання не може бути підставою для оголошення цієї фізичної особи померлою. Суд повинен мати достатні належні та допустимі докази для встановлення обставин, на підставі яких можливо зробити вірогідне припущення про смерть громадянина.

При цьому, на наявність права, а не обов`язку суду оголосити фізичну особу померлою за умови відсутності у місці її постійного проживання відомостей про місце її перебування протягом трьох років прямо вказує зміст частини першоїстатті 46 ЦК України.

При розгляді справ вказаної категорії судам слід, крім іншого, з`ясовувати, чи може бути відсутність особи умисною, тобто чи не переховується вона від правоохоронних органів з метою уникнення юридичної відповідальності.

Вказаний висновок висловлено у постанові Верховного Суду від 06 листопада 2019 року у справі № 226/3053/18 (провадження № 61-11048св19).

Відсутність безумовних доказів або суперечність у доказах на підтвердження обставин, що надаються заявником та/або заінтересованими особами, унеможливлює оголошення особи померлою.

Подібний висновок висловлено у постанові Верховного Суду від 27 листопада 2019 року у справі № 461/424/15-ц (провадження № 61-35636св18).

Суд вважає встановленим, що в матеріалах цивільної справи містяться достатні докази того, що ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1 , військовослужбовець ВЧ № НОМЕР_1 , виконуючи завдання у зоні АТО, загинув ІНФОРМАЦІЯ_2 в результаті терористичного акту у вигляді обстрілу біля населеного пункту Цвітні Піски, що був здійснений російським військовим угруповуванням.

В матеріалах справи міститься ряд доказів, які свідчать про те, що з даного приводу розслідується кримінальне провадження, в якому проводилося ряд експертиз, зокрема, щодо встановлення осіб загиблих військовослужбовців. Проведено судову молекулярно-генетичну експертизу №473 від 22.10.2014 року. Відповідно до висновку експерта ДНДЕКЦ МВС України № 20-151 від 27.02.2015 року було встановлено, що ОСОБА_3 може бути біологічною матір`ю невстановленої особи чоловічої статі (труп № 247) з ймовірністю 99,99%, а ОСОБА_2 може бути біологічним батьком невстановленої особи чоловічої статі (труп № 247) з ймовірністю 99,99%. Таким чином, в рамках вказаного кримінального провадження особу трупа (висновок СМЕ № 247) ідентифіковано як ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1

Суд вважає встановленим, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , загинув ІНФОРМАЦІЯ_2 під час безпосередньої участі в антитерористичній операції проти російських окупантів, тобто, за обставин, що загрожували йому смертю. Відтак, суд вважає, що заява є обґрунтованою та є всі підстави оголосити ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , померлим.

Враховуючи наведене та на підставі ст.ст. 259, 263-265, 293, 308, 354, 355 ЦПК України, суд -

в и р і ш и в:

Заяву Військової частини НОМЕР_1 , заінтересовані особи - Міністерство оборони України, ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , про оголошення фізичної особи померлою - задоволити.

Оголосити військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , громадянина України, останнє відоме місце проживання: Львівська область, Радехівський район, с. Немилів, померлим з ІНФОРМАЦІЯ_7 .

Рішення суду після набрання ним законної сили надіслати до Радехівського відділу державної реєстрації актів цивільного стану у Червоноградському районі Львівської області Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (80200, м. Радехів, вул. Львівська, 12) для реєстрації смерті фізичної особи.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Львівського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 25.09.2023 року.

Заявник: Військова частина НОМЕР_1 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_5 , АДРЕСА_3 .

Заінтересована особа: Міністерство оборони України, код ЄДРПОУ - 00034022 м. Київ, пр. Повітрофлотський, 6.

Заінтересована особа: ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , АДРЕСА_4 .

Заінтересована особа: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_8 , АДРЕСА_5 .

Суддя Величко О.В.

Присяжні Поліщук Н.М.

Василишин П.І.