Дата документу 17.10.2023 Справа № 314/932/23
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Є.У.№ 314/932/23 Головуючий у 1 інстанції: Свідунович Н.М.
№ 22-ц/807/1877/23 Суддя-доповідач: Крилова О.В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 жовтня 2023 року м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого: Крилової О.В.

суддів: Кухаря С.В.

Полякова О.З.

секретар: Бєлова А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 в особі представника адвоката Фельського Сергія Леонідовича на рішення Вільнянського районного суду Запорізької області від 11 липня 2023 року, у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу та зустрічним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними,

В С Т А Н О В И В:

У березні 2023 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» (далі АТ «Запоріжгаз») звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу.

В обґрунтування позову зазначило, що 31.10.2022 представниками АТ «Запоріжгаз» був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , та встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно.

За результатами перевірки працівниками АТ «Запоріжгаз» було складено акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, який у порядку, визначеному Кодексом ГРМ, підписано працівниками АТ «Запоріжгаз» та представником відповідача із зауваженнями. 31.10.2022 лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол № направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, який підписано представниками Оператора ГРМ та представником відповідача.

23.11.2022 проведено експертизу ЗВТ, про що складено Акт № 0403 експертизи лічильника газу, за результатами якої виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

За фактом втручання відповідача в роботу ЗВТ комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 частково, а саме в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, що відображено у протоколі № 943 від 25.11.2022.

На підставі пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ АТ «Запоріжгаз» на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт-розрахунок необлікованого об`єму природного газу і його вартості та рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості з пропозицією погашення вартості необлікованого об`єму природного газу у сумі 625691,11 грн. протягом 10 днів з дати отримання цього повідомлення, що було отримане відповідачем 22.12.2022.

Відповідач станом на момент подання позову не сплатив вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, тому позивач просив стягнути з ОСОБА_1 вартість донарахованого необлікованого об`єму природного газу на користь АТ «Запоріжгаз» в сумі 625691,11 грн., а також судові витрати у розмірі 9385,37 грн.

20 квітня 2023 року ОСОБА_1 в особі представника адвоката Фельського С.Л. звернулася до суду з зустрічним позовом до АТ «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними.

В обґрунтування зустрічного позову зазначила, що 31.10.2022 працівниками АТ «Запоріжгаз» було складено Акт про порушення № ZP 004438, відповідно до якого, начебто встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Представником споживача в акті зазначено, що він не згоден з актом та порушеннями, які зазначені в ньому. Прилад обліку було демонтовано разом з охоронною пломбою та направлено на експертизу.

23.11.2022 Комісією, затвердженою наказом Оператора ГРМ АТ «Запоріжгаз» № Но-44-0622 від 07.06.2022, у присутності споживача проведено експертизу лічильника. Висновки експертизи: виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

Представник ОСОБА_1 звертав увагу суду на результати огляду лічильника, які зазначені у цьому ж акті експертизи лічильника, у яких вказано, що:

1. Відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі: відповідає.

2. Цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі: не порушено.

3. Цілісність заводського та/або повірочного тавра на ЗВТ: не порушено.

4. Цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ: цілий.

5. Цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ: не порушена.

6. Наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ: наявні (сторонній предмет на клапані вимірювача).

7. Відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації: відповідає.

8. Відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ: перевірка не передбачена.

9. Відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ: відповідає.

Крім того, відповідно до експертизи охоронної пломби від 23.11.2022 при огляді цілісності охоронної пломби «Карат» № С39781351 пломба знаходиться в задовільному стані, пошкоджень пломби не виявлено.

Тобто експертиза встановила, що усі пломби на лічильнику цілі та розташовані у передбачених місцях, корпус ЗВТ не пошкоджено, цілісність елементів вихідного патрубка ЗВТ не порушена. Відтак не зрозуміло, у чому полягає несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку саме споживача. Очевидно, на думку представника позивача за зустрічним позовом, що зняти лічильник без порушення встановлених пломб неможливо, так само неможливо помістити до лічильника сторонній предмет без порушення цілісності пломб заводу виробника або корпусу самого лічильника.

Як вбачається з Акту експертизи лічильника газу, перевірено цілісність раніше установлених пломб АТ «Запоріжгаз» та заводу-виробника, фактично встановлено, що зі сторони споживача несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку не було, оскільки встановлена цілісність заводської пломби та повірочного тавра.

В свою чергу, згідно з актом приймання в експлуатацію побутового лічильника газу від 09.11.2017 побутовий лічильник газу змонтовано згідно вимог діючих нормативних документів ДБН В 2.5-20-2001 «Газопостачання», «Правил безпеки систем газопостачання» (ПБСГ) без порушень Правил монтажу; лічильник відповідає встановленій потужності газового обладнання; пломби на лічильнику відповідають заводу-виробнику та лічильник працює при Qстарт; лічильник та встановлені на ньому пломби здані під відповідальність за їх збереження споживачу.

З огляду на те, що проведеною експертизою факту пошкодження, підробки охоронних пломб оператора ГРМ не встановлено та можливість фальсифікації пломб заводу-виробника без пошкодження вище названих пломб експертизою не доведена, наданий експертний висновок не може бути достовірним підтвердженням несанкціонованого доступу до відлікового механізму та викривлення його показів.

Крім того, експертизами не було встановлено причинного зв`язку між діями споживача та неправильними показниками спожитого газу, що спростовує вчинення ним порушення.

За таких обставин в акті експертизи лічильника газу лише зазначено, що на клапані вимірювача змонтовано сторонній предмет, у зв`язку з чим начебто споживач міг користуватись необлікованим газом, однак будь-яких обґрунтувань (доказів) на підтвердження цього не наведено, тобто, це є припущенням, а тому факт втручання споживача в роботу лічильника не є доведеним.

У грудні 2022 року на адресу споживача надійшов лист від АТ «Запоріжгаз», у якому повідомлено, що складом комісії був розглянутий Акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, рішенням комісії був проведений перерахунок (донарахування) об`ємів (обсягів) природного газу за період з 31.10.2021 по 30.10.2022 на суму 625691,11 грн. До листа було додано Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та Рахунок на сплату.

Підставою для проведення перерахунку обсягу спожитого газу має бути наявний факт несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, разом з тим, вказаний акт не містить даних про пошкодження контрольних пломб, пломбувального матеріалу та можливості розміщення сторонніх предметів у ЗВТ без їх пошкодження.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза.

Як вбачається з наказу Оператора ГРМ АТ «Запоріжгаз» № Но-44-0622 від 07.06.2022 «Про створення комісії для проведення експертизи Засобів вимірювальної техніки та пломб», при Відділі лабораторних вимірів АТ «Запоріжгаз» створено експертну комісію у складі: Головою комісії призначити головного метролога управління метрології АТ «Запоріжгаз»; заступником голови комісії призначити начальника відділу лабораторних вимірів управління метрології АТ «Запоріжгаз»; до складу експертної комісії АТ «Запоріжгаз» залучити: представників зі складу інженерно-технічного персоналу, представників від відділу економічної безпеки, юриста, представників відділу інспектування та, за погодженням, представників НКРЕПК та сфери метрології.

При цьому, відповідно до Акту експертизи лічильника газу, до складу експертної комісії увійшли інженер з метрології 2-ї категорії ДП «Запоріжжястандартметрологія» ОСОБА_2 , старший оператор з уведення даних в ЕОМ (ОМ) відділу інспектування АТ «Запоріжгаз» Токарєв І.Ю., фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки АТ «Запоріжгаз» Галушко С.Г. та інженер з метрології відділу лабораторних вимірів АТ «Запоріжгаз» Доля А.А. Тобто голова комісії, його заступник та юрист, які чітко визначені у наказі АТ «Запоріжгаз» № Но-44-0622 від 07.06.2022, всупереч вимогам пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, на засіданні експертної комісії не були, що є порушенням.

Таким чином, висновки експертної комісії АТ «Запоріжгаз», оформлені актом від 23.11.2022, складені не належним складом комісії, що виключає його легітимність у проведенні експертизи лічильника газу.

25.11.2022 Комісією з розгляду актів про порушення кодексу ГРМ АТ «Запоріжгаз» складено протокол засідання комісії № 944, яким дійшла висновку про часткове задоволення акту про порушення та визнала доведеним несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. На підставі цього рішення комісії складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості.

Разом з тим, споживача було запрошено на розгляд акту про порушення на 09.12.2022, але всупереч вимогам закону та здорового глузду, комісія прийняла рішення без участі споживача 25.11.2022.

Враховуючи безпідставність складеного акту про порушення, відсутність будь-яких доказів втручання споживача в роботу ЗВТ, рішення засідання комісії АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення, оформлене протоколом від 25.11.2022, прийняте всупереч вимогам чинного законодавства, в тому числі без участі абонента та належного його повідомлення, а відтак Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості також є незаконним.

На підставі зазначеного, представник позивача за зустрічним позовом просив суд визнати дії АТ «Запоріжгаз» щодо проведення донарахування ОСОБА_1 об`єму (обсягу) необлікованого природного газу і його вартості за період з 31.10.2021 по 30.10.2022 на суму 625691,11 грн. протиправними, зобов`язати АТ «Запоріжгаз» провести перерахунок вартості спожитого ОСОБА_1 природного газу та скасувати донарахований об`єм (обсяг) природного газу на суму 625691,11 грн.

Рішенням Вільнянського районного суду Запорізької області від 11 липня 2023 року:

Позов АТ «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Запоріжгаз» вартість донарахованого необлікованого об`єму природного газу в сумі 625691,11 грн.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Запоріжгаз» судовий збір у сумі 9385,37 грн.

У задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 до АТ «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними відмовлено у повному обсязі.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу, в якій просила скасувати рішення Вільнянського районного суду Запорізької області від 11 липня 2023 року, ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову АТ «Запоріжгаз» про стягнення вартості необлікованого природного газу відмовити, зустрічний позов ОСОБА_1 про визнання дій протиправними задовольнити, судові витрати покласти на АТ «Запоріжгаз».

Апелянт та його представник двічі не з`явилися на апеляційний розгляд.

Відповідно до п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на судовий розгляд своєї справи упродовж розумного строку.

За змістом статей 43, 44 ЦПК України учасники судового процесу та їхні представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

На осіб, які беруть участь у справі, покладається загальний обов`язок - добросовісно здійснювати свої процесуальні права і виконувати процесуальні обов`язки. При цьому під добросовісністю необхідно розуміти таку реалізацію прав і виконання обов`язків, що передбачають користування правами за призначенням, здійснення обов`язків в межах, визначених законом, недопустимість посягання на права інших учасників цивільного процесу, заборона зловживати наданими правами.

У справах "Осман проти Сполученого королівства" та "Креуз проти Польщі" Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ) роз`яснив, що, реалізуючи пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод щодо доступності правосуддя, держави-учасниці цієї Конвенції вправі встановлювати правила судової процедури, в тому числі й процесуальні заборони й обмеження, зміст яких полягає в запобіганні безладного руху в судовому процесі. Рішеннями ЄСПЛ визначено, що сторона, яка задіяна в ході судового розгляду справи, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитися провадженням у її справі, добросовісно користуватися належними їй процесуальними правами та неухильно виконувати процесуальні обов`язки.

У справі "Юніон Аліментаріа Сандерс С. А. проти Іспанії" від 07 липня 1989 року ЄСПЛ вказав, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватися від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Відповідно до частин першої, другої та п`ятої статті 223, 372 ЦПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи.

В справі містяться заяви представника апелянта про відкладення справи, розгляд якої було призначено на 26.09.2023 р та аналогічна заява про неможливість явки до суду 17.10.2023 р. через участь у інших справах.

За ст. 223 ЦПК підставою для відкладення справи є лише перша неявка в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними.

За таких обставин судова колегія не вбачає підстав для відкладення розгляду справи з причин зазначених представником апелянта.

Заслухавши у засіданні апеляційного суду суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Судом першої інстанції було встановлено, що ОСОБА_1 є споживачем природного газу, що постачається до домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , на її ім`я відкрито особовий рахунок № НОМЕР_1 , нею здійснювалося споживання природного газу та оплата послуг з газопостачання на рахунок чинного постачальника, про що свідчать роздруківка фінансового стану абонента за особовим рахунком № НОМЕР_1 . Вказана обставина підтверджує факт приєднання споживача ОСОБА_1 до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору розподілу природного газу) на умовах Типового договору розподілу природного газу, а відтак договір між сторонами є укладеним.

З огляду на зазначене, суд першої інстанції врахував, що згідно з пунктом 2.3. Договору розподілу природного газу, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем.

Відтак судом першої інстанції враховано законодавство, чинне у даній сфері правовідносин.

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 714 ЦК України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

На підставі договору розподілу природного газу Оператор ГРМ надає споживачу послугу із забезпечення цілодобового доступу до газорозподільних мереж для можливості споживання ним об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу (в межах приєднаної потужності його об`єкта); забезпечує формування і передачу даних про об`єми та обсяги його фактичного споживання природного газу до Оператора ГТС у порядку, визначеному Кодексом ГТС та Кодексом ГРМ.

З метою визначення повної та достовірної інформації про об`єми (обсяги) природного газу, які надійшли до ГРМ від суміжних суб`єктів ринку природного газу (ГДП, ВБГ, Оператора ГТС), та об`єми (обсяги) природного газу, які розподілені (передані) з ГРМ підключеним до неї споживачам і суміжним Операторам ГРМ, та подальшого використання інформації у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між ними організовується та здійснюється комерційний облік природного газу в газорозподільній системі (пункт 1 глави 1 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем).

Порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем (пункт 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу X Кодексу газорозподільних систем, передача (розподіл, споживання) природного газу до/з газорозподільної системи здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку природного газу. Побутові споживачі у разі відсутності лічильника газу споживають природний газ за нормами споживання, встановленими законодавством, до термінів, передбачених Законом України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу", та з урахуванням вимог цього Кодексу.

Згідно абзаців 2, 3 пункту 1 глави 4 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, для визначення фактичного об`єму споживання (розподілу/постачання) природного газу приймаються дані лічильника газу Оператора ГРМ. У разі відсутності лічильника газу в Оператора ГРМ приймаються дані лічильника газу побутового споживача. При цьому Оператор ГРМ має право протягом експлуатації лічильника газу та відповідно до вимог цього Кодексу здійснювати контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) для контролю та перевірки його показань.

У матеріалах справи міститься акт прийняття в експлуатацію побутового лічильника газу від 09.11.2017, відповідно до якого, за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено лічильник газу Elster BK типу G-6T, заводський номер 34459620, а також зафіксовані показання лічильника момент встановлення 0 м3. Представник ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" виконав прийомку в експлуатацію лічильника газу та опломбував його номерною пломбою серії С № 39781351.

Таким чином, облік спожитого позивачем природного газу мав забезпечуватися вищевказаним вузлом обліку.

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, відповідно до пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу), згідно з пунктом 2 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом, зокрема заходи з припинення/обмеження газопостачання (розподілу природного газу) на об`єкт споживача (в тому числі побутового споживача), відповідно до пункту 1 глави 7 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем.

Пунктом 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

Відповідно до пункту 4 глави 2 розділу І Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система, для виконання своїх функцій та обов`язків, передбачених законодавством.

Як було встановлено при розгляді справи у суді першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 31.10.2022 під час огляду домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , співробітниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було встановлено порушення вимог Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно, про що складено акт про порушення № ZP 004438, який підписано працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та представником відповідача із зауваженнями.

Відповідно до пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами (пункт 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем).

Пунктом 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, п. 4 акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 містить відповідний запис, а саме про зняття ЗВТ.

31.10.2022 складено протокол № направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, який підписано представниками Оператора ГРМ та представником відповідача, на підставі якого лічильник газу було демонтовано та направлено до Запорізького відділення АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на експертизу.

Листом від 04.11.2022, ОСОБА_1 була запрошена 23.11.2022 з 09 години 00 хвилин до 12 години 00 хвилин за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. 4, на проведення експертизи лічильника газу.

Згідно з актом № 0403 експертизи лічильника газу, комісією виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

23.11.2022 ДП "Запорізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" складено довідку за № 2-0334-22 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Крім того, листом від 15.11.2022 ОСОБА_1 було надіслано акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, а також, на виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, зазначено дату засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ 25.11.2022 з 09:00 до 15:45 годин та місцезнаходженням комісії з розгляду актів про порушення м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, Клієнський простір, каб. № 2.

Відповідно до пункту 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

25.11.2022 відбулося засідання комісії за присутності членів комісії, однак за відсутності споживача, про що свідчить протокол № 943 від 25.11.2022. За результатами розгляду комісією акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 було прийнято рішення про його задоволення в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів.

Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, на підставі акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 Оператором ГРМ складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості, що складає 625691,11 грн.

Доводи апелянта ОСОБА_1 про те, що не доведено наявність усіх трьох складових несанкціонованого втручання, зокрема, не доведено факту втручання споживача та способу такого втручання в роботу ЗВТ, оскільки за результатами огляду лічильника встановлено, що його цілісність не була порушена, встановлені на ньому пломби також цілі, лише безпосередньо в самому лічильнику виявлений сторонній предмет, який неможливо туди помістити без порушення цілісності лічильника та його пломб, були перевірені судом першої інстанції.

З урахуванням положень Договору розподілу природного газу, та Кодексу газорозподільних систем, суд першої інстанції зробив переконливий висновок про те, що несанкціонованим відбором природного газу є відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства.

Несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується або обліковується частково чи з порушенням законодавства, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пункт 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем).

У акті експертизи № 0403 від 23.11.2022, зазначено, що внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

Згідно з протоколом повірки, а також довідкою ДП "Запорізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" № 2-0334-22 від 23.11.2022, лічильник газу BK G6T заводський № 34459820, 2016 року випуску, виробник Elster, не відповідає вимогам ДСТУ 9035:2020, непридатний для подальшої експлуатації, оскільки відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення.

Судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позивачем надані належні та допустимі докази, а саме акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, акт № 0403 від 23.11.2022 експертизи лічильника газу, протокол повірки та довідку ДП "Запорізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" № 2-0334-22 від 23.11.2022, які свідчать про наявність всіх трьох складових порушення, тобто дії у вигляді несанкціонованого втручання в конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (лічильника газу), способу втручання у вигляді внесення самовільної зміни в конструкцію лічильника монтажу (вклейки) на клапані вимірювача стороннього предмету, не передбаченого конструкцією заводу-виробника, з метою заниження його показів, а також наслідків у вигляді викривлення даних обліку природного газу, тобто обліковування витрат природного газу комерційним ВОГ з порушенням законодавства, внаслідок чого засіб вимірювальної техніки визнаний непридатним, оскільки встановлено, що відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення.

Доводам апелянта про те, що проведеною експертизою не встановлено пошкоджень корпусу ЗВТ, не порушено цілісність елементів вихідного патрубка ЗВТ, а також усіх пломб, встановлених на лічильнику цілі, а відтак не доведена вина споживача, судом пешоїі нстанції надана відповідна оцінка як і доводам щодо неправомочності комісії, яка проводила експертизу лічильника газу.

Наведені в апеляційній скарзі доводи, не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення, оскільки зводяться до переоцінки доказів і незгоди з висновками суду першої інстанції, та особистого тлумачення апелянтом норм закону.

З огляду на наведене судом першої інстанції з дотриманням вимог ст. ст. 89, 263 ЦПК України дана належна оцінка доказам по справі, вірно встановлений характер спірних правовідносин і обґрунтовано зроблено висновок про наявність правових підстав для задоволення позову.

На підставі викладеного судова колегія вважає, що доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права, які призвели або могли призвести до неправильного вирішення справи.

З урахуванням наведеного колегія суддів вважає, що рішення суду ухвалено з додержанням вимог закону і підстав для його скасування немає.

Керуючись ст. ст. 374, 375, 382 ЦПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Вільнянського районного суду Запорізької області від 11 липня 2023 року по цій справі залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 27 жовтня 2023 р.

Головуючий О.В. Крилова

Судді: С.В. Кухар

О.З. Поляков