ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/1454/22 Номер провадження 22-ц/814/2266/23Головуючий у 1-й інстанції Чуванова А.М. Доповідач ап. інст. Карпушин Г. Л.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 лютого 2023 року м. Полтава

Полтавський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: головуючого (судді-доповідача): Карпушина Г.Л., суддів: Панченка О.О., Кузнєцової О.Ю., при секретарі судового засідання: Бродській Л.О., -

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 , ОСОБА_2 на рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 28 вересня 2022 року (ухвалене суддею Чувановою А.М., повний текст рішення складено суддею 03.10.2022 року) у справі за позовною заявою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» до ОСОБА_2 , ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, -

В С Т А Н О В И В :

У лютому 2022 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу, в якому просив стягнути з відповідачів на свою користь 585138,90 гривень вартості необлікованого об?єму природного газу та судовий збір в сумі 8777,08 гривень.

В обґрунтування вимог позивач зазначив, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є власниками нежитлової будівлі, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 .

Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається. 17.01.2022 року представниками Оператора ГРМ за адресою вул.Квітки Цісик,28 в м.Полтава виявлено порушення Кодексу ГРМ, а саме використання природного газу за відсутності договору розподілу природного газу. На місці виявлення порушення працівниками АТ «Полтавагаз» складено акт про порушення №17.01/ІЛЯ-1 від 17.01.2022 року, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем Розділу ХІ глави 2 пункту 6 використання природного газу за відсутності договору розподілу природного газу.

25.01.2022 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, в присутності представника за довіреністю ОСОБА_2 ОСОБА_3 , акт про порушення №17.01/ІЛЯ-1 від 17.01.2022 року розглянуто та задоволено, прийнято рішення про складання Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об?єму та обсягу природного газу і його вартості.

За наслідками задоволення акту складено акт розрахунок №4/22/1 від 25.01.2022 року необлікованого (донарахованого) об?єму та обсягу природного газу і його вартості з 07.00 год. 01.10.2021 року по 07.00 год. 17.01.2022 року (до дня виявлення порушення) на суму 585138,90 гривень (14515 м.куб.).

На підставі акту-розрахунку №4/22/1 від 25.01.2022 року відповідачам виставлено рахунок №У від 25.01.2022 року, яким вартість необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу пред?явлено до сплати та направлено цінним листом з описом. Станом на час звернення з позовом вартість необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу в сумі 585138,90 гривень відповідачами не сплачена, що є підставою для стягнення її в примусовому порядку.

Рішенням Октябрського районного суду м. Полтави від 28 вересня 2022 року позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» до ОСОБА_2 , ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу - задоволено частково.

Стягнуто з ОСОБА_2 , ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» 487615,75 гривень вартості необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу.

В задоволенні решти позовних вимог Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» - відмовлено.

Стягнуто з ОСОБА_2 , ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз», 7313,94 гривень судового збору, по 3656,97 гривень з кожної.

З вказаним рішенням суду не погодилися ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та подали на нього апеляційну скаргу, в якій прохають скасувати рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 28 вересня 2022 року та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» відмовити. Апелянти вважають, що рішення суду першої є незаконним, необґрунтованим, та таким що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема вказуть, що позов від імені АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» подано ОСОБА_4 на підставі довіреності №174 від 21.12.2021 року, проте відповідачі вважають, що він не мав на це відповідних повноважень. Також вказують, що вимоги позивача, як і предмет спору є неконкретизованими. Посилаються на те, що позивачем не надано жодного доказу того, що відповідачі відмовилися від підписання Акту, та взагалі були присутні під час його складання.

Також вважають, що у представника ОСОБА_3 під час проведення засідання щодо розгляду спірного Акту про порушення були відсутні повноваження. Крім того, з Витягу з Протоколу №4/22 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 25.01.2022 року, остання не значиться у числі присутніх, які брали участь у вищезазначеному засіданні. Отже, факт участі представника відповідачів у даному засіданні повністю спростовується зібраними по справі письмовими доказами, а відтак право відповідачів є грубо порушеним.

Крім того, вказували, що акт про порушення складено з порушення встановленого законом порядку, а тому він є недійсним. Зазначали, що на їх думку споживання газу здійснювалося ними законо, оскільки вони вжили необхідних дій для приєднання до договору про розподіл природного газу.

Від представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» - Мокрого С.І. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній спростовуючи доводи, які викладені в апеляційній скарзі, та підтримуючи рішення суду першої інстанції прохав апеляційну скаргу залишити без задоволення, а судове рішення без змін.

Судове засідання проводилося в порядку спрощеного позовного провадження за участі сторін та інших осіб по справі. На моменту розгляду справи були присутні представники сторін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення осіб, що зявилися, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів, приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення виходячи з наступних підстав.

У відповідності з ч.1 ст. 13 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Частиною 1 ст. 367 ЦПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно п.2 ч.1 ст. 374 ЦПК України, за результатами розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Згідно п.п.3, 4 ч.1 ст. 376 ЦПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами по справі, що згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності ОСОБА_2 та ОСОБА_1 є власниками нежитлової будівлі, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 (а.с.10-11).

Власниками вони стали 11.09.2020 року на підставі договору купівлі-продажу. Попередні власники були споживачами природного газу, який використовували для опалення нежитлового приміщення. Придбане нерухоме майно відповідно було приєднано до газорозподільної системи, у приміщенні був встановлений лічильник газу.

Після придбання майна відповідачі зверталися до позивача з метою повідомлення останнього про зміну власника об`єкту, підключеного в установленому законодавством порядку до ГРМ, та з метою приєднання до договору розподілу природного газу.

На виконання вказівок позивача у жовтні 2020 року сторони уклали договір на технічне обслуговування внутрішніх систем газопостачання, які не є ГРМ, склали акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін та погодили графік виконання робіт з листопада 2020 року до квітня 2021 року. Роботи передбачені графіком були виконанні позивачем та оплачені відповідачами.

У грудні 2020 року на виконання вказівки позивача відповідачами за власні кошти та за допомогою працівників позивача було проведено повірку газового лічильника та отримано свідоцтво, яким визнано його придатність, та встановлено термін дії до 24.12.2028 року.

У лютому- квітні 2021 року рісля отримння технічних умов, сторони уклали договір підряду на виконання проекту по реконструкції системи газопостачання в звязку з заміною газовикористовуючого обладнання. Вказані роботи були оплачені відповідачами.

З моменту придбання нерухомого майна та до моменту складання акту про порушення відповідачами, відповідно до показників лічильника, для опалення приміщення було спожито 9649,4 м.3 газу.

17.01.2022 року представниками Оператора ГРМ за адресою вул.Квітки Цісик, 28 м. Полтава виявлено порушення Кодексу ГРМ, а саме використання природного газу за відсутності договору розподілу природного газу. На місці виявлення порушення працівниками АТ «Полтавагаз» складено Акт про порушення №17.01/ІЛЯ-1 від 17.01.2022 року (а.с.19).

Згідно витягу з Протоколу №4/22 від 25.01.2022 року вбачається, що за наслідками розгляду Акту про порушення №17.01/ІЛЯ-1 від 17.01.2022 року вирішено Акт задовольнити та скласти Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об?єму та обсягу природного газу (а.с.18).

25.01.2022 року складено акт-розрахунок №4/22/1 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості з 07.00 год. 01.10.2021 року по 07.00 год. 17.01.2022 року (до дня виявлення порушення) на суму 585138,90 гривень (14515 м.куб.) (а.с.20-21). На підставі акту-розрахунку №4/22/1 від 25.01.2022 року відповідачам виставлено рахунок №У від 25.01.2022 року, який ними не сплачено.

Задовольняючи частково позовні вимоги АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» суд першої інстанції виходив з того, що діями відповідачів завдані збитки позивачу, а саме: використання природного газу за відсутності договору розподілу природного газу, які мають бути компенсовані згідно законодавства.

Разом з цим, місцевий суд зазначив, що позовні вимоги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз»» підлягають частковому задоволенню, а саме без врахування суми ПДВ, що становить 487615,75 гривень. В задоволенні інших вимог позивачу слід відмовити.

Проте, з таким висновоком суду колегія суддів не може погодитися, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до пункту 6 частини 1 статті 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» індивідуальний споживач - фізична або юридична особа, яка є власником (співвласником) нерухомого майна, або за згодою власника інша особа, яка користується об`єктом нерухомого майна і отримує житлово-комунальну послугу для власних потреб та з якою або від імені якої укладено відповідний договір про надання житлово-комунальної послуги.

Частиною 2 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» до житлово-комунальних послуг, серед іншого, віднесено послуги з постачання та розподілу природного газу споживачам у житлових, садибних, садових, дачних будинках.

Відповідно до вимог частини 2 статті 7 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», індивідуальний споживач зобов`язаний, зокрема, укладати договори про надання житлово-комунальних послуг у порядку і випадках, визначених законом.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» постачання природного газу це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і полягає в реалізації природного газу безпосередньо споживачам на підставі укладених з ними договорів. Розподіл природного газу це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу. Оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).

Позивач Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» є оператором газорозподільної системи (скорочено Оператор ГРМ) і надає послуги саме із розподілу природного газу, і такі послуги не включають в себе послуги з постачання природного газу.

Згідно з частинами 1, 2 статті 40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором.

Типовий договір розподілу природного газу затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор) від 30.09.2015 № 2498.

За змістом частини 2 статті 205 Цивільного кодексу України, укладання договору, шляхом вчинення виключно конкретних дій або мовчання можливе, якщо для певного договору не передбачена обов`язкова письмова форма або якщо таке укладення договору передбачено законом.

За змістом статей 626, 628 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо) (ч. 1 ст. 633 ЦК України).

Договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому; друга сторона не може запропонувати свої умови договору (ч. 1 ст. 634 ЦК України).

Згідно з частинами першою, третьою-восьмою глави 3 Розділу V Кодексу ГРС договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ. Споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Оператор ГРМ зобов`язаний на головній сторінці свого вебсайту, а також в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності, та власних центрах обслуговування споживачів розмістити редакцію договору розподілу природного газу та роз`яснення щодо укладення та приєднання споживача до договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному вебсайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

На письмову вимогу споживача Оператор ГРМ зобов`язаний протягом десяти робочих днів з дати отримання такого письмового звернення надати споживачу підписану уповноваженою особою Оператора ГРМ письмову форму договору розподілу природного газу.

Для забезпечення приєднання до договору розподілу природного газу всіх фактично підключених до/через ГРМ споживачів (у тому числі побутових споживачів) Оператор ГРМ в установленому цією главою порядку направляє кожному споживачу супровідним листом за формою додатка 3 до типового договору розподілу природного газу сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу з персоніфікованими даними споживача та його об`єкта, що складається за формою додатка 1 (для побутових споживачів) або додатка 2 (для споживачів, що не є побутовими) до типового договору розподілу природного газу.

Оператор ГРМ може надати споживачу підписану його уповноваженою особою письмову форму договору розподілу природного газу.

У разі незгоди споживача приєднуватися до умов договору розподілу природного газу споживач не має права використовувати природний газ із ГРМ та має подати до Оператора ГРМ письмову заяву про припинення розподілу природного газу на його об`єкт. Згідно з вимогами цього пункту здійснюється приєднання до договору розподілу природного газу споживачів-замовників, які отримують технічний доступ до ГРМ.

Якщо в результаті реконструкції чи технічного переоснащення вже підключеного до ГРМ об`єкта та/або зміни форми власності чи власника цього об`єкта є необхідність внесення змін до персоніфікованих даних споживача або укладання договору розподілу природного газу з новим власником, споживач (замовник) повинен самостійно звернутися до Оператора ГРМ з відповідною заявою про внесення змін до персоніфікованих даних або укладання договору розподілу природного газу.

Нові власники об`єктів, підключених в установленому законодавством порядку до ГРМ, разом із заявою про укладання договору розподілу природного газу (формування заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу) подають Оператору ГРМ передбачені законом документи.

Якщо додані до заяви про внесення змін до персоніфікованих даних споживача або про укладання договору розподілу природного газу з новим власником об`єкта дані потребують уточнення, Оператор ГРМ протягом п`яти робочих днів з дня реєстрації заяви направляє споживачу (замовнику) письмовий запит щодо уточнення даних.

За відсутності зауважень або після їх усунення Оператор ГРМ протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви (або дати усунення зауваження) повідомляє споживача про коригування персоніфікованих даних, а для нового споживача надає (підтверджує) сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу.

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Оператор ГРМ не має права відмовити споживачу, власні об`єкти якого підключені до/через ГРМ, в укладанні договору розподілу природного газу за умови дотримання споживачем вимог щодо укладення договору розподілу природного газу, передбачених цим Кодексом та чинним законодавством.

У разі прийняття рішення про відмову споживачу (замовнику) в укладанні договору розподілу природного газу Оператор ГРМ інформує про це споживача (замовника) та відповідний територіальний орган Регулятора.

Частиною першою глави 1 Розділу XI Кодексу ГРС передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

З аналізу наведених вище норм закону, вбачається, що для приєднання до умов договору розподілу та фактичного укладення договору споживачу необов`язково мати підписану заяву приєднання, а достатньо здійснити одну із передбачених законодавством дій, а саме: - сплатити за послуги Оператора ГРМ; - мати документально підтверджене споживання природного газу.

З наданих матеріалів справи вбачається, що відповідач ОСОБА_2 з моменту придбання обєкта нерухомого майна, з метою укладення договору звернуталася до позивача, з різних питань, які стосуються забезпечення споживання газу та утримання в належному стані внутрішної системи газопостачання, укладала відповідні угоди та оплачувала отримані послуги. За вказаний період відповідачі споживали газ, з метою оплаення належного їм нерухомого майна.що підтверджується показаннями лічильника.

Позивач у свою чергу дій щодо забезпечення приєднання та належного оформлення нового власника обєкта, підключеного в установленому законодавством порядку до ГРМ, в порушення вимог КГС не вживав. Рішень про відмову в укладанні договору розподілу газу з відповідачами не приймав.

Беручи до уваги вищевикладені обставини можна зробити висновок, що відповідач ОСОБА_2 здійснила всі кроки для належного укладення договору з позивачем та облікувала спожитий природній газ повіреним позивачем лічильником. Матеріали справи не містять доказів про звернення відповідача із заявою до оператора ГРМ про припинення розподілу природного газу.

Отже, між сторонами виникли договірні відносини щодо надання АТ «Оператор газорозподільчої системи «Полтавагаз» послуг з розподілу (доставки) природного газу до нежитлової будівлі відповідачів, а останні прийняли ці послуги, користуючись природним газом (тобто прийняла оферту). Обов?язкова наявність двосторонньої підписаної угоди між надавачем та споживачем послуг законом не передбачена.

За таких обставин висновки суду першої інстанції не грунтуються на зібраних по справі доказах та нормах чинного законодавства, якими врегульовано питання, які є предметом позовної заяви.

Про наявність обов?язку споживача оплатити житлово-комунальні послуги, якщо він фактично користувався ними, навіть при відсутності підписаного договору про надання таких послуг неодноразово висловлювався Верховний Суд, зокрема у постанові від 26.04.2016 у справі № 6-2951цс15, у постанові від 26.09.2018 у справі № 750/12850/16-ц, у постанові від 06.11.2019 у справі № 642/2858/16, у постанові Великої Палати Верховного Суду 07.07.2020 у справі № 712/8916/17. Таким чином, з цього питання сформовано сталу судову практику.

Матеріалами справи встановлено, що відповідач добросовісно на законних підставах споживав природний газ в обсягах зафіксованих лічильником газу. Тому, нарахування вартості спожитого газу повинно здійснюватись постачальником за показаннями встановленого на об?єкті та повіреного позивачем лічильника, а не розраховуватися за цінами закупівлі оператором ГРМ в поточному календарному місяці.

Колегія суддів вважає, що позивачем не наведено належним чином наявність порушень з боку відповідача, а саме використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу, а тому підстави для нарахування необлікованого (донарахованого) об?єму та обсязу природного газу і його вартості відсутні.

Як на окрему підставу для відмови у задоволенні позовних вимог, колегія суддів, вважає за необхідне вказати на недотримання позивачем вимог чинного законодаства в частині виконання вимог щодо складання акту про порушення та подальшого його розгляду відповідним органом позивача, виходячи з наступного.

Згідно з частинами другою-п`ятою глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Акт про порушення щодо відмови побутового споживача (фізичної особи) в доступі до власного об`єкта вважається дійсним, якщо його підписали представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувач або управитель будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення їх осіб.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням. Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

З наведених норм Закону можна зробити висновок, що в разі не підписання акта про порушення споживачем, він повинен бути підписаний крім працівників газопостачальника, однією незаінтересованою особою (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувач або управитель будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення їх осіб.

Судами встановлено, що 17 січня 2022 року працівниками позивача зафіксовано у акті використання природного газу споживачем за відсутності договору розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 , про що складений акт про порушення №17.01/ІЛЯ-1.

Вказаний акт було підписано трьома представниками Оператора ГРМ Підпис відповідачів, або їх довіреної особи, на вказаному акті відсутній. Під час складання вказаного акту відповідачі не були присутні.

Окрім того, до матеріалів справи не долучено доказів, а саме фото-, відеозйомки фіксації виявлення несанкціонованого відбору природного газу, що є обов`язковим при не підписанні акта несанкціонованим споживачем.

За вказаних обставин акт про порушення від 17 січня 2022 року № 15 є недійсним, оскільки його складено з порушенням вимог для складання актів про порушення, встановлених частинами другою-п`ятою глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС, та не може бути підставою для нарахування необлікованого обєму газу.

Суд першої інстанції, при надані оцінки вказаному доказу, до своїх обовязків віднісся формально, всіх обставин складання акту про порушення не перевірив, а тому прийшов до передчасних та необугрнтованих висновків, щодо дотримання позивачем порядку виявлення та фіксації порушень при здійсненні послуг з розподілу природного газу.

Відповідно до вимог статей 12, 13, 81 ЦПК України обов`язок доказування та подання доказів покладається на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для часткового задоволення апеляційної скарги, скасування рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 28 вересня 2022 року з ухваленням нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз».

Згідно ч. 13 ст. 141 ЦПК України якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Так, при подачі позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» було сплачено 8777,08 грн судового збору, а відповідачами при подачі апеляційної скарги 13166,00 грн. Оскільки, даною постановою у задоволені позову відмовлено з позивача АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» на користь відповідачів ОСОБА_2 , ОСОБА_1 підлягає до стягненню сума судових витрат, понесених останніми, у розмірі 13166 грн.

Керуючись ст. 367, 374, 376, 382-384 ЦПК України, Полтавський апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 , ОСОБА_2 задовольнити частково.

Рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 28 вересня 2022 року скасувати.

Постановити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» до ОСОБА_2 , ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу відмовити.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» на користь відповідачів ОСОБА_2 , ОСОБА_1 13166 грн судового збору (по 6583 грн кожній).

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду шляхом подачі касаційної скарги протягом тридцяти днів з дня набрання нею законної сили.

Повний текст постанови виготовлено 17 лютого 2023 року.

Головуючий суддя : __________________ Г.Л. Карпушин

Судді: _______________ О.О. Панченко _______________ О.Ю. Кузнєцова