Справа № 461/109/23 Головуючий у 1 інстанції: Романюка В.Ф.
Провадження № 22-ц/811/1486/23 Доповідач в 2-й інстанції: Савуляк Р. В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 жовтня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого судді: Савуляка Р.В.,

суддів: Мікуш Ю.Р., Приколоти Т.І.,

без часті сторін, розглянувши в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справу за апеляційною скаргою представника ОСОБА_1 ОСОБА_2 на рішення Галицького районного суду м. Львова від 03 травня 2023 року у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу,-

ВСТАНОВИЛА:

У грудні 2022 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

Позивні вимоги обґрунтовували ти, що відповідачкою вчинено порушення, яке передбачене пп.3) п.1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), яке кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та за яке п.1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ передбачено здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу.

Згідно з актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 11 січня 2022 року позивачем проведено донарахування відповідачу вартості необлікованого об`єму природного газу за період з 16 травня 2021 року по 14 листопада 2021 року в обсязі 2 190,45 куб.м. на суму 57 051,62 грн.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`явлена позивачем до сплати відповідачу в результаті задоволення акта про порушення, зазначена в платіжному рахунку позивача № НОМЕР_1 від 11 січня 2022 року, який надісланий відповідачу рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом від 11.01.2022. Однак, відповідачкою в добровільному порядку борг не сплачено.

З огляду на зазначене, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» просив стягнути з ОСОБА_1 вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 57051,62 грн.

Рішенням Галицького районного суду міста Львова від 03 травня 2023 року позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, - задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 57 051,62 грн.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» судовий збір у сумі 2481,00 грн.

Рішення суду оскаржив представник ОСОБА_1 ОСОБА_2 . Вважає рішення суду незаконним та необгрунтованим. Звертає увагу на недоведеність з сторони позивача факту несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а саме, що витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалося (обліковувалося часткого чи з порушенням законодавства), або інші дії, що призвело до викривлення даних обліку природного газу. Викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу.

Також звертає увагу на рішення Верховного Суду у справі №903/160/21, на яке покликався суд першої інстанції, а саме, що таке стосується інших правовідносин, де експертизою підтверджено наявність в середині лічильника газу стороннього предмета, яки не був там поміщений та передбачений заводом-виробником. В згаданій справі було встановлено експертизою, що в зв`язку із наявним стороннім предметом можна впливати на роботу лічильника газу та частково або повністю блокувати рух золотника вимірювального механізму, тобто зупиняти повністю або частково (на певний період чи шляхом зменшення оборотів) лічильний механізм.

Зазначає, що позивачем було прийнято рішення про донарахування відповідачці обсягу природнього газу 2190,45 куб.м. і його вартість в сумі 57051,62 грн за період з 16 травня 2021 року по (дату не вказану) на підставі акту про порушення №002054 від 15 листопада 2021 року. Окрім цього, зазначає, що акт розрахунок необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу не містить відомостей про період нарахування, газові прилади і пристрої споживача, які було враховано при проведенні розрахунку, відсутні дані про те, чи було віднято об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем, не враховано час останнього контрольного зняття показань лічильника.

Просив рішення Галицького районного суду міста Львова від 3 травня 2023 року скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

Згідно з ч.2 ст.247 ЦПК України у разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Відповідно до вимог ч.13 ст.7 та ч.1 ст.369 ЦПК України, справу розглянуто апеляційним судом без повідомлення учасників справи в порядку письмового провадження.

Частиною четвертою статті 268 ЦПК України передбачено, що у разі неявки всіх учасників справи у судове засідання, яким завершується розгляд справи, або розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, суд підписує рішення без його проголошення.

У частині п`ятій статті 268 ЦПК України зазначено, що датою ухвалення рішення є дата його проголошення (незалежно від того, яке рішення проголошено повне чи скорочене). Датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.

Отже, враховуючи наведені вище вимоги процесуального закону, датою ухвалення апеляційним судом судового рішення в даній справі є дата складення повного судового рішення 06 жовтня 2023 року.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга представника ОСОБА_1 ОСОБА_2 підлягає до задоволення із наступних підстав.

Ухвалюючи рішення про задоволення позову, суд виходив з тих підстав, що в газовому лічильнику наявному в квартирі відповідачки було виявлено факт втручання в його роботу, шляхом виявлення пошкодження цілісності лічильного механізму та корпусу.

Суд прийшов до висновку про наявність підстав у позивача для нарахування відповідачці 57051,62 грн вартості обсягів необлікованого природного газу через несанкціоноване втручання у роботу ЗВТ.

З такими висновками суду погодитись не можна із наступних підстав.

Договір розподілу природного газу, що укладений між сторонами, регламентує правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи і є обов`язковим до виконання.

Відповідачка споживала природний газ та здійснювала за нього оплату, тобто, приєднався до умов договору розподілу природного газу на умовах типового, посилання: https://lv.104.ua/ua/services/pidkljuchiti-gaz/distribution-terms/id/pat-lvivgaz-informuje-pro-zmini-v-tipovomu-dogovor-29886.

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п.1.3. розд. І типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕ КП від 30.09.2015 р. № 2498 (далі по тексту - договір розподілу).

Договір розподілу регламентує порядок та умови забезпечення цілодобового доступу позивача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта позивача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки АТ Львівгаз обсягів природного газу до об`єкту позивача а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п.1.1 розд. І договору розподілу).

Споживач зобов`язується: дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем (до пп.7 п.7.4. розд.7 договору розподілу).

Споживач зобов`язується: не допускати несанкціонованого відбору природного газу (пп.5 п.7.4. розділу 7 договору розподілу).

Правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є: несанкціонований відбір природного газу (п.2. ч.2 ст.59 Закону України Про ринок природного газу).

Несанкціонований відбір природного газу відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу (п.4 гл.1 розд.І Кодексу ГРМ).

До порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) (пп.3 п.1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ).

У разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення (п. 1, 2 гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ).

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (п.7 гл.9 розд. Х Кодексу ГРМ).

Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пп.4 п.1 гл.1 розд. І Кодексу ГРМ).

Таким чином, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є порушення на ринку газу, яке слід розцінювати як несанкціонований відбір природного газу. Це у свою чергу, свідчить про неналежне виконання споживачем своїх зобов`язань за умовами Типового договору розподілу газу.

Судом встановлено, що 15 листопада 2021 року працівниками АТ Львівгаз на об`єкті споживання відповідачкою, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 здійснювався огляд газового лічильника.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», звертаючись до суду з даним позовом стверджувало, що 15 листопада 2021 року працівниками АТ Львівгаз на об`єкті споживання відповідача, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено факт несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, який полягав в наявності потертості на корпусу біля облікового механізму.

У відповідності до пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

З урахуванням виявлених порушень представниками Оператора ГРМ у присутності споживача ОСОБА_1 , складено акт про порушення №002054 від 15.11.2021 року. Акт у порядку визначеному Кодексом газорозподільних систем підписано працівниками АТ Львівгаз та ОСОБА_1 . Особу споживача посвідчено паспортом.

У відповідності до пункту 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ до акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Вказаний Акт про порушення підписано споживачем без зауважень.

Якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави (п.1 гл.10 розд. Х Кодексу ГРМ).

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони) (п. 2 гл. 10 розд. Х Кодексу ГРМ).

Зважаючи на виявлення факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ Оператором ГРМ (на думку позивача), ініційовано проведення експертизи ЗВТ у порядку визначеному главою 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

15 листопада 2021 року лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу №0007807, який підписано представниками Оператора ГРМ та споживачем. За фактом підписання протоколу зауважень споживачем до протоколу не внесено.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України "Про судову експертизу") (абзац 2 Пункту 2 розділу 10 Глави Х Кодексу ГРС ).

Після зняття ЗВТ запаковано в пакет з поліетилену, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером R34365699.

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (п.3 гл.10 розд.Х Кодексу ГРМ).

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі (п.4 гл.10 розд.Х Кодексу ГРМ).

18 листопада 2021 року (в межах строку, передбаченого Кодексом ГРМ) АТ Львівгаз було проведено експертизу ЗВТ, про що складено Акт експертизи ЗВТ та/або пломби №991.

Комісією було зазначено, що під час проведення експертизи було виявлено пошкодження цілісності лічильного механізму та корпусу: пошкоджене фарбове покриття зверху облікового механізму та під кришкою (корпусом) облікового механізму. Пошкоджене передавальне зубчате.

За наслідком виявлених порушень комісією було підтверджено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, що призводить до викривлення даних обліку природного газу.

В той же час колегія суддів приймає до уваги наступні обставини, а саме, що проведеною позивачем експертизою фактично не було встановлено факту втручання в роботу ЗВТ, що призвело до викривлення даних обліку природного газу.

В експертизі зазначено про виявлення пошкоджень цілісності лічильного механізму та корпусу, яке виражене в пошкодженні фарбового покриття зверху облікового механізму та під кришкою облікового механізму. В той же час, не наведено жодних доводів яким чином за наявності таких пошкоджень фарбового покриття могло бути втручання в роботу ЗВТ, за наявності усіх плом. Проведена експертиза жодним чином не вказала на природу виникнення пошкодження фарбового покриття всередині лічильника, а також на можливість нанесення таких пошкоджень за умови цілісності лічильник та його пломб. Сам факт пошкодження фарбового покриття лічильника не може бути підставою вважати його пошкодженим, а також, що таке пошкодження призводить до викривлення даних обліку природного газу.

Окрім цього, пошкодження передавального зубчатого, за умови зазначення в експертизі про відсутність сторонніх предметів всередині ЗВТ, та наявності усіх пломб, ставить під сумнів правильність такої експертизи, оскільки її висновки фактично грунтуються на припущення, без зазначення конкретних доказів, а саме, способу несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, яке могло призвести чи призвело до викривлення даних обліку природного газу.

Згідно з положень ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно ч.1 ст.77 ЦПК України, належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування.

Згідно ч.2 ст.78 ЦПК України, обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Статтею 79 ЦПК України передбачено, що достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Згідно норм ст. 80 ЦПК України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно ч.6 ст. 81 ЦПК України, доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Звертаючись до суду з даним позовом, позивачем не доведено належними та допустимими доказами факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що призвело до викривлення даних обліку природного газу, розташовано в квартирі за адресою: АДРЕСА_1 , за наявності усіх пломб газового лічильника. Позивачем не доведено, що відповідачка за наявності в ЗВТ потертостей фарбового покриття, мала можливість для втручання в його роботу.

За недоведеності позивачем факту несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, що призводить до викривлення даних обліку природного газу, відсутні підстави для донарахування відповідачці необлікованого об`єму природного газу та стягнення його вартості.

На згадані обставини суд першої інстанції уваги не звернув та прийшов до передчасного висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

Враховуючи наведене, рішення Галицького районного суду м. Львова від 03 травня 2023 року слід скасувати та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, у зв`язку з недоведеністю.

Згідно ст. 141 ЦПК України передбачено, що судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки суд прийшов до висновку про відсутність підстав для задоволення позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», судові витрати понесені ОСОБА_3 у зв`язку з сплатою судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 3721,50 грн, потрібно покласти на позивача.

Керуючись ст.ст. 141 367, 368, п.2 ч.1 ст. 374, ст.ст. 376, 381, 382, 384, 389 ЦПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 ОСОБА_2 - задовольнити.

Рішення Галицького районного суду м. Львова від 03 травня 2023 рокускасувати.

В задоволенні позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу відмовити.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (ЄДРПОУ 03349039) на користьОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 ) судові витрати у розмірі 3721 гривню 50 копійок.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків, встановлених п.2 ч.3 ст. 389 ЦПК України.

Повний текст постанови складено 06 жовтня 2023 року.

Головуючий: Савуляк Р.В.

Судді: Мікуш Ю.Р.

Приколота Т.І.