Справа № 314/1672/23
Провадження № 2/314/571/2023
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.09.2023 року м.Вільнянськ

Справа № 314/1672/23;

провадження № 2/314/571/2023;

Вільнянський районний суд Запорізької області у складі:

головуючого судді Кіяшко В.О.,

секретар судового засідання Румянцева А.М.,

учасники справи:

- позивач (відповідач за зустрічним позовом) ОСОБА_1 ;

- відповідач (позивач за зустрічним позовом) Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз»;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними, зустрічний позовАкціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу,

за участю представника позивача (відповідача

за зустрічним позовом) адвоката Фельського С.Л.,

представника відповідача (позивача

за зустрічним позовом) адвоката Швайковського А.А.,

стислий виклад позицій сторін.

Представник ОСОБА_1 адвокат Фельський С.Л. звернувся до суду з позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 31 жовтня 2022 року працівниками АТ «Запоріжгаз» було складено Акт про порушення № ZP 004437 відповідно до якого, встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: Розділ ХІ Глава 2 п. 1 п.п. 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); Розділ ХІ Глава 2 п. 3 п.п. 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Споживачем в акті зазначено, що він не згоден з актом та порушеннями, які зазначені в ньому. Прилад обліку було демонтовано разом з охоронною пломбою та направлено на експертизу. 23 листопада 2022 року комісією затвердженою наказом Оператора ГРМ - АТ «Запоріжгаз» № НО-44-0622 від 07.06.2022 у присутності споживача проведено експертизу лічильника. Висновки комісії: Виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів внаслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів - на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу - виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент), клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства. ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Під час проведення експертизи застосовувалась фото фіксація. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Після проведення експертизи на вхідний та вихідний патрубки лічильника встановлено заглушки, які опломбовано пломбами «Бар`єр» №№ В17070735, В17070736. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № R36690441, повернено споживачу. З висновками експертизи споживач не погодився, про що зазначив в акті. Позивач зазначає, що з Акту експертизи лічильника газу вбачається, що відповідачем перевірено цілісність раніше установлених пломб АТ «Запоріжгаз» та заводу виробника та фактично встановлено, що зі сторони позивача несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку не було, оскільки встановлено цілісність заводської пломби, та повір очного тавра. З огляду на те, що проведеною експертизою факту пошкодження, підробки охоронних пломб оператора ГРМ не встановлено та можливість фальсифікації пломб заводу - виробника без пошкодження вище названих пломб експертизою не доведена, наданий експертний висновок не може бути достовірним підтвердженням несанкціонованого доступу до відлікового механізму та викривлення його показів. Крім того, позивач вважає, що експертами не було встановлено причинного зв`язку між діями позивача та неправильними показниками спожитого газу, що спростовує наявність вчинення ним порушення. За таких обставин, оскільки у акті експертизи лічильника газу лише зазначено, що на клапані вимірювача змонтовано сторонній предмет, у зв`язку з чим споживач міг користуватись не облікованим газом, однак будь - яких обґрунтувань (доказів) на підтвердження цього не наведено, то позивач вважає, що це є припущенням, а тому факт втручання в роботу лічильника не є доведеним. Також, позивач ОСОБА_1 зазначає, що висновки комісії АТ «Запоріжгаз» викладені в Акті експертизи лічильника від 23.11.2022 не можуть прийматись до уваги як належний та допустимий доказ, оскільки експертизу проведено з порушенням вимог чинного законодавства неналежним складом комісії. У зв`язку з чим, враховуючи безпідставність складеного акту про порушення, відсутність будь - яких належних доказів втручання споживача в роботу ЗВТ, рішення засіданні комісії АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення, оформлене протоколом від 25.11.2022, прийняте всупереч вимогам чинного законодавства, а тому позивач вважає акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості, також незаконним.

18.05.2023 від представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» Швайковського А.А. до суду надійшла зустрічна позовна заява про стягнення з ОСОБА_1 вартості необлікованого природного газу.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 31 жовтня 2022 року працівниками АТ «Запоріжгаз» був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами чого представниками АТ «Запоріжгаз» було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: Розділ ХІ Глава 2 п. 1 п.п. 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); Розділ ХІ Глава 2 п. 3 п.п. 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. За результатом перевірки працівниками АТ «Запоріжгаз» було складено акт про порушення № ZP 004437 від 31.10.2022, який у порядку визначеному Кодексом ГРМ підписано працівниками АТ «Запоріжгаз» та ОСОБА_1 із зауваженнями, а саме «рос. с нарушением не согласен». 31.10.2022 лічильник було демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу № , який підписано представниками Оператора ГРМ та ОСОБА_1 23.11.2022 проведено експертизу ЗВТ про що складено Акт № 0399 експертизи лічильника газу, за результатами якої виявленонесанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів внаслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів - на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу - виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент), клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства. ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. За фактом втручання ОСОБА_1 в роботу ЗВТ, комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушенн, було прийнято рішення про задоволення акту про порушення № ZP004437 від 31.10.2022 частково, а саме в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих тзаходів, що відображено у протоколі № 9436 від 25.11.2022. Згідно пункту 11 Глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем розрахунок здійснено за цінами закупівлі природного газу протягом періоду не облікованого природного газу. Ціни на транспортування викладені на ресурсі АТ Укртрансгаз http://ytg.ua/utg/business-info/tariffs.html; ціна природного газу викладена на ресурсі НАК Нафтогаз http://www.naftogaz.com. На підставі п. 12 Глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРМ, АТ «Запоріжгаз» на адресу ОСОБА_1 рекомендованим листом з повідомленням направив Акт - Розрахунок не облікованого об`єм природного газу і його вартості та рахунок на оплату не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості, з пропозицією погашення вартості не облікованого об`єму природного газу у сумі 666964,29 грн. протягом 10 днів з дати отримання цього повідомлення, що було отримано відповідачем 22.12.2022.

Представник позивача (відповідача за зустрічним позовом) адвокат Фельський С.Л., у судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив суд його задовольнити в повному обсязі на тих підставах, що в ньому зазначені. У задоволенні зустрічного позову просив відмовити.

Представник відповідача (позивача за зустрічним позовом) адвокат Швайковський А.А. у судовому засіданні просив у задоволенні позову ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними просив відмовити в повному обсязі. Зустрічний позов задовольнити.

Заяви, клопотання інші процесуальні дії у справі.

21.04.2023 ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними.

Ухвалою суду від 26.04.2023 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче судове засідання в приміщенні Вільнянського районного суду Запорізької області; роз`яснено права сторін.

18.05.2023 від АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до суду надійшла зустрічна позовна заява про стягнення з ОСОБА_1 вартості не облікованого природного газу.

18.05.2023 від представника відповідача (позивача за зустрічним позовом) адвоката Швайковського А.А. до суду надійшов відзив на позовну заяву ОСОБА_1 , а також клопотання про об`єднання позовної заяви ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними, та зустрічної позовної заяви АТ«Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу, в одне провадження.

02.06.2023 до суду від представника позивача (відповідача за зустрічним позовом) адвоката Фельського С.Л. надійшла відповідь на відзив представника АТ«Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз».

15.06.2023 до суду від представника позивача (відповідача за зустрічним позовом) адвоката Фельського С.Л. надійшов відзив на зустрічну позовну заяву.

21.06.2023 від представника відповідача (позивача за зустрічним позовом) адвоката Швайковського А.А. до суду надійшли заперечення на відповідь з відзиву на позовну заяву ОСОБА_1

26.06.2023 від представника відповідача (позивача за зустрічним позовом) адвоката Швайковського А.А. до суду надійшла відповідь на відзив ОСОБА_1 проти зустрічного позову АТ «Запоріжгаз» про стягнення вартості необлікованого природного газу.

Ухвалою суду від 30.08.2023 прийнято зустрічний позов, закрито підготовче судове засідання, справу призначено до судового розгляду.

Інших процесуальних дій у справі (забезпечення доказів, вжиття заходів забезпечення позову) не вчинялось, провадження не зупинялось.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Суд, приймаючи до уваги позицію сторін, дослідивши матеріали цивільної справи, вважає що первісний позов задоволенню не підлягає, а зустрічний позов підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано Законом України «Про захист прав споживачів», Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність», Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРС), а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи.

Згідно з п. 3 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС, дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Відповідно до п. 1 глави 1 розділу VI Кодексу ГРС, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які у встановленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Абзацом 2 п.1 глави 3 розділу VІ Кодексу ГРС визначено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРС та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

Договір розподілу природного газу між оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (п. 4 гл. 3 розділу VІ Кодексу ГРС).

Отже ОСОБА_1 приєднався до типового публічного договору розподілу природного газу, текст якого затверджений Постановою НКРЕКП.

Судом встановлено, що позивачем за первісним позовом здійснюється фактичне споживання природного газу та оплата його вартості діючому постачальнику, а отже договір є укладеним.

Згідно з абз. 2, 3 п. 1 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС, для визначення фактичного об`єму споживання (розподілу/постачання) природного газу приймаються дані лічильника газу оператора ГРМ. У разі відсутності лічильника газу оператора ГРМ приймаються дані лічильника газу побутового споживача. При цьому оператор ГРМ має право протягом експлуатації лічильника газу та відповідно до вимог цього Кодексу здійснювати контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) для контролю та перевірки його показань.

Відповідно до п. 4 Глави 1 Розділу І Кодексу ГРС, контрольний огляд вузла обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо),цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/ лічильника газу.

Несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи -це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.

Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу- втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до п. 5 гл. 5 розділу Х Кодексу ГРС, власник комерційного ВОГ або сторона, відповідальна за збереження комерційного ВОГ, згідно з відповідним договором про відповідальне зберігання та/або актом про пломбування чи іншим документом, який був оформлений при встановленні пломб / магнітних індикаторів, відповідає за збереження і цілісність пломб (номерних, з відбитками тавр), пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), та гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал.

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових у відповідності пункту 2 Глави 6 розділу Х КГС Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

Порядок проведення перевірок вузлів обліку та їх складових визначений главою 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з пунктом 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про пошкодження пломб (п. 1); 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) (п. 2).

Відповідно до абзацу 2 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГРС, норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акту про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

З наявних в матеріалах справи письмових доказів судом встановлено, що 31.10.2022 року представником АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами чого представником АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» було встановлення порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ гл. 2 п. 1 п.п. 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційний ВОГ, зокрема лічильника газу); розділ ХІ гл. 2 п. 3 п.п. 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно.

Зазначений лічильник встановлено та прийнято до експлуатації 09.11.2017, що підтверджується актом встановлення побутового лічильника газу після повірки, який підписано споживачем. Відповідно до акту, відповідальність за збереження і цілісність встановлених у споживача лічильника газу та пломб на ньому несе споживач.

Положеннями пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

31.10.2022 працівниками АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» на об`єкті споживання споживача, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , під час огляду вузла обліку газу, виявлено факт порушення вимог Кодексу газорозподільних систем.

За фактом виявлення порушення представниками Оператора ГРМ у присутності споживача ОСОБА_1 складено акт про порушення № ZP 004437 від 31.10.2022, в якому зазначено: робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно. Акт у порядку, визначеному Кодексом ГРС, підписано працівником АТ «Запоріжгаз» та споживачем. Особу споживача посвідчено паспортом.

Відповідно до абзацу 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, при складанні акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

До акту про порушення внесена інформація щодо: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. 202; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення.

Аргументи споживача, що в акті про порушення було зазначений один вид порушення, а саме робота ЗВТ в позаштатному режимі, а експертизою виявлено інший вид порушення несанкціоноване втручання, що саме по собі має наслідок незаконність акту про порушення, є безпідставними з огляду на наступне.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, згідно абзацу 2 пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу ГРС, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

З суті наведених визначень випливає що спільними ознаками несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ та позаштатного режиму роботи ЗВТ є: відсутній чи частковий облік природного газу, що проявляється у відсутності зміни показань при фактичній витраті природного газу ; наявність сторонніх предметів (зміна конструкції прихованим шляхом); інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ (наявність сколів, пошкоджень, тощо… на лічильному механізмі;

Зазначене в акті про порушення та встановлене експертизою, за умови наявності спільних ознак відповідає вимогам Кодексу ГРС, при цьому прерогатива підтвердження чи спростування таких припущень (підозр) належить комісії Оператора ГРМ з експертизи лічильників та пломб та комісії Оператора ГРМ з розгляду актів про порушення, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Пунктом 1 розділу 10 Глави Х Кодексу ГРС визначено, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання (п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем).

Оператором ГРМ ініційовано проведення експертизи ЗВТ у порядку визначеному главою 10 розділу Х Кодексу ГРС.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

У випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», передача такого ЗВТ та/або пломби здійснюється у строк, який не повинен перевищувати десяти робочих днів з дня складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі). (Пункту 2 розділу 10 Глави Х Кодексу ГРМ ).

31.10.2022 лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол № направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу. Після зняття ЗВТ запаковано в пакет з поліетилену, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером А0035478. Який підписано представниками Оператора ГРМ та споживачем.

У протоколі № направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу від 31.10.2022 зазначено: поштову адресу місця проведення експертизи м. Запоріжжя, вул.Південне шосе, 52, каб. № 4; дата проведення експертизи буде повідомлена письмово; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи) 2135028; дату останньої повірки ЗВТ 2016 рік.

Відповідно до 4 розділу 10 Глави Х Кодексу ГРС, споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Відповідно до пункту 5 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу. Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються: 1) відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі; 2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі; 3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ; 4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ; 5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ; 6) наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ; 7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації; 8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ; 9) відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо.

22.11.2022 за результатами проведеної експертизи, комісією створеною у порядку глави 10 Розділу Х Кодексу ГРС, виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів в наслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів - на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією завода-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача пригинається, в наслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. В наслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Під час проведення експертизи застосовувалась фото фіксація. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Після проведення експертизи на вхідний та вихідний патрубки лічильника встановлено заглушки, які опломбовано пломбами «Бар`єр» №№ В17070735, В17070736. Лічильник упакований в пакет, опломбовано пломбою № R36690441, повернуто споживачу.

Пунктом 10 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, після проведення експертизи ЗВТ проводиться його позачергова повірка відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08 лютого 2016 року № 193 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016 року за № 278/28408.

За результатами повірки лічильник визнано непридатним до подальшої експлуатації, що відображено у протоколі повірки ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ» № 0399 від 23.11.2022 та довідці ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ» про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 3-0336-22 від 23.11.2022.

Всі зазначені докази у своїй сукупності свідчать про доведеність факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, наслідком чого є викривлення даних обліку природного газу, що полягає у відсутності зміни показань при фактичній витраті природного газу.

Доводи відповідача по зустрічному позову щодо недоведеності факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ є неспроможними з огляду на те, що доказами наявними у справі доведені наступні обставини: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів в наслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів - на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією завода-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача пригинається, в наслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. В наслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Факт викривлення (відсутності) обліку природного газу, підтверджено уповноваженим підприємством у сфері метрології - ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ».

Протокол повірки № 0399 від 23.11.2022 та довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 3-0336-22 від 23.11.2022 є належними та допустимими доказами у справі, які підтверджують викривлення даних обліку природного газу (факт викривлення (відсутності) обліку природного газу. Аналогічна позиція викладена у постанові ВСУ від 08.02.2023 у справі 210/7480/21.

Аргументи споживача щодо невідповідності (неповноти) суб`єктного складу комісії, яка проводить експертизу ЗВТ/пломби, а саме відсутності голови комісії його заступника та юриста які визначені Наказом, є безпідставними з огляду на те, що у відповідності до пункту 3 глави 10 Розділу Х Кодексу газорозподільних систем експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Вказані заперечення позивача суд не бере до уваги, так як ключовим у цьому пункті є те, що до складу комісії мають увійти як мінімум три представника Оператора ГРМ, які обираються зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів, при цьому в Кодексі прямої вказівки про обов`язкову участь будь кого з робітників та юриста вказана норма не містить.

Аргументи позивача по первісному позову про недоведеність вини саме споживача у несанкціонованому втручанні суперечить вимогам кодексу газорозподільних систем, а саме п.4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ яким визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування та позиції Верховного суду викладених у рішеннях під час розгляду аналогічних справ. Отже обов`язок збереження лічильника покладено саме на споживача. Аналогічні висновки викладені у постановах Верховного суду у справі №321/1287/18 від 11.12.2019 та у справі №314/259/18 від 17.03.2021.

Споживач (несанкціонований споживач), згідно з п. 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

Пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, визначено що за результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення.

Відповідно до пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ п.4. глави 1 розділу І Кодексу ГРС.

25.11.2022 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем розглянуто акт про порушення № ZP004437 від 01.03.2021 та прийнято рішення про його задоволення, у зв`язку з чим були здійснені донарахування обсягу природного газу за період 31.10.2021 по 30.10.2022 з урахуванням усіх газових приладів (плита газова 1 шт., котел-колонка 1 шт.,), зареєстрованих осіб (зареєстрована 1 особа) та опалювальної площі (200,0 м2). Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу склала 666964,29 грн.

Згідно з п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, розрахунок здійснено за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу.

Відповідно до пункту 12 Глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акту про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

15.12.2022 АТ «Запоріжгаз» на адресу ОСОБА_1 надіслало лист з вимогою сплатити 666964,29 грн. за порушення Кодексу газорозподільних систем (п.1 глави 3 розділу XI -несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами), до якого додано акт розрахунок та рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, який відповідачем отриманий 22.12.2022.

Відповідно до ст.ст. 12, 13 ЦПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

За змістом ст.ст. 16, 19, 26 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», відносини у сфері житлово-комунальних послуг регулюються виключно на договірних засадах.

Відповідно до ч. 1 ст. 714 ЦК України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Згідно зі ст. 611 ЦК України, в разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Відносини між газопостачальними підприємствами та фізичними особами споживачами газу в частині обліку природного газу регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2494, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за №1379/27824, положеннями ЦК України, Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність».

Аналізуючи наведені вище положення норм діючого законодавства у сукупності з наданими сторонами письмовими доказами, та оскільки ОСОБА_1 матеріальні збитки, завдані несанкціонованим втручанням в ЗВТ, добровільно не сплатив, суд дійшов висновку про стягнення вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу з відповідача за зустрічним позовом на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз».

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 264 ЦПК України, під час ухвалення рішення суд вирішує питання як слід розподілити між сторонами судові витрати.

Згідно зі ст. 141 ЦПК України, стягненню на користь АТ «Запоріжгаз» з ОСОБА_1 підлягають судові витрати по оплаті судового збору.

Керуючись ст.ст. 526, 611, 714, 1166 ЦК України, ст.ст. 2, 4, 5, 12, 13, 18, 76-81, 89, 141, 259, 263-265, 268, 273, 274-279, 352-354 ЦПК України, суд

вирішив:

у задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій протиправними - відмовити.

Зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу - задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_2 ) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» (рахунок НОМЕР_2 , МФО 313957, в Філія-Запорізьке обласне управління АТ «Ощадбанк», ) вартість донарахованого необлікованого об`єму природного газу у розмірі 666964 (шістсот шістдесят шість тисяч дев`ятсот шістдесят чотири) гривні 29 копійок.

Стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_2 ) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» (рахунок НОМЕР_3 в АБ «Кліринговий Дім» м. Київ, МФО 300647, ) судовий збір у розмірі 10004 (десять тисяч чотири) гривні 46 копійок.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Запорізького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом тридцяти днів з дня отримання копії рішення.

Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення суду складено 11.10.2023.

Позивач (відповідач за зустрічним позовом): ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_2 .

Відповідач (позивач за зустрічним позовом):Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз», рахунок НОМЕР_2 , МФО 313957, в Філія-Запорізьке обласне управління АТ «Ощадбанк», .

Суддя Вікторія Олександрівна Кіяшко

11.10.2023