Справа № 466/8686/21 Головуючий у 1 інстанції: Едер П.Т.
Провадження № 22-ц/811/1513/23 Доповідач в 2-й інстанції: Копняк С. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 вересня 2023 року Львівський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Копняк С.М.,

суддів: Бойко С.М., Ніткевича А.В.,

секретар судового засідання Матяш С.І.,

з участю представника апелянта адвоката Турчиняка Я.І., представника позивача адвоката Худоба Г.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 02 травня 2023 року, у справі за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення та зустрічним позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу,

В С Т А Н О В И В:

у вересні 2021 року ОСОБА_1 звернулася в суд з позовною заявою до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», у якій просила ухвалити рішення, яким скасувати рішення комісії акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільчих систем № 20/03-Н від 23 березня 2021 року, яким розглянуто акт про порушення № 006449 та донараховано ОСОБА_1 вартість спожитого природного газу за період з 24 лютого 2019 року по 23 березня 2021 року в обсязі 27 709,27 м.куб. на суму 211 187 грн 80 коп. та стягнути з відповідача судові витрати.

В обґрунтування позову зазначала, що вона є співвласником житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , в якому проживає разом з чоловіком. Отримавши повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання, вона уклала договір про надання правничої допомоги з адвокатом, який подав запит до відповідача для з`ясування підстав вчинення таких крайніх заходів. На запит адвоката отримано листом відповідь № 790-ЛВ-8088-0621 від 03 червня 2021 року, яким повідомлено, що 23 лютого 2021 року працівниками товариства виявлено несанкціонований газопровід, складено акт про порушення №006449. Даний акт розглядався комісією, яка прийняла рішення про донарахунок вартості газу на суму 211 187 грн 80 коп. До листа відповідач долучив копію акта № 21 нас-80/01 від 23 лютого 2021 року, копію акта про порушення № 21 нас-80/02 від 23 лютого 2021 року на бланку № 006449, копію витягу з протоколу № 20/03 Н від 23 березня 2021 року та, на думку позивача, невідомого змісту чорно-білі копії фотографій. Протокольним рішенням комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільчих систем №20/03-н від 23 березня 2021 року розглянуто акт про порушення № 006449 та донараховано вартість спожитого природного газу за період 24 лютого 2019 року - 23 березня 2021 року в обсязі 27 709,27 м.куб. на суму 211 187 грн 80 коп. Такі дії відповідача щодо складання оскаржуваного акту про порушення позивач вважає неправомірними, а рішення комісії з розгляду актів від 23 березня 2021 року щодо донарахування вартості спожитого газу суперечить нормам Кодексу газорозподільчих систем, порушує її права як споживача, є незаконним і підлягає скасуванню.

Зазначає, що взаємні права та обов`язки між позивачем (споживачем) та відповідачем виникли з 10 грудня 2020 року.

Відповідач надав два акти, один з яких з поміткою Додаток 11 до Кодексу газорозподільчих систем, інший за невідомою формою, яка не затверджена у встановленому порядку. На оскаржуваному акті наявна відмітка, що позивач ОСОБА_1 від підпису відмовилась. Зазначала, що на запит адвоката не надано відеодоказів, а чорно-білі роздруківки незрозумілого походження та не мають відношення до її будинку. При розгляді акту про порушення комісією не дотримано вимог кодексу ГРС, зокрема, щодо повідомлення споживача про час та дату засідання комісії. Вважає, що незаконний акт не надає підстав для його задоволення та здійснення донарахування вартості і обсягів не облікованого споживання природного газу, оскільки не може вважатися таким, що підтверджує виявлення порушення.

Крім того, на думку позивача, відповідач повинен довести не тільки факт втручання в газову систему (хоча такого факту не було), а й факт споживання відповідної кількості газу, яку він донарахував. Вважає донарахований обсяг 27 709,27 м.куб. на суму 211 187 грн 80 коп., нереальним, який позивач спожити не могла. Відповідачем не встановлено (і не доведено) факту втручання позивачем в роботу газової системи та наявності наслідків у вигляді заниження обсягів споживання газу. Відтак, позивач вважає, що у АТ «Львівгаз» не було підстав для покладення у її вину здійснення порушення, як і факту самого несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ у формі несанкціонованого відбору газу. Недотримання вимог порядку складення акту про порушення спричиняє його недійсність та відповідно позбавляє комісію оператора ГРМ підстав для його задоволення і здійснення донарахування.

В листопаді 2021 року АТ «Львівгаз» подало зустрічну позовну заяву, пред`явивши позовні вимоги до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, зокрема, просили суд ухвалити рішення, яким стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ "Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 211 187 грн 80 коп. та судовий збір, сплачений при поданні зустрічного позову.

Зустрічний позов мотивовано тим, що правовідносини між сторонами у справі регулюються договором розподілу природного газу, типова форма якого затверджена постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2498, а також Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30 вересня 2015 року. 23 лютого 2021 року представниками АТ «Львівгаз» проведено перевірку на об`єкті споживача. За її наслідками складено акт про порушення № 006449, яким встановлено порушення вимог Кодексу ГРМ «Розділ ХІ, Глава 2, п.1.1 наявність несанкціонованого газопроводу. Відеозондом «Ridgid» виявлено несанкціонований газопровід, врізаний у ввідний газопровід, прихований в конструкції стіни». Вчинення позивачем вказаного порушення підтверджується також матеріалами фото - та відеофіксації. Акт про порушення, складений щодо позивача, за формою та змістом відповідає додатку 20 до Кодексу ГРМ. Крім того, зазначають, що акт № 21 нас-80/01 складено як додаток до акта про порушення. Факт відмови споживача від підписання акта про порушення підтверджується відеозйомкою, копія якої долучена відповідачем до відзиву. Вказують, що акт про порушення має бути розглянутий комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Споживач на засідання комісії запрошувався. За результатами засідання 23 березня 2020 року комісія прийняла рішення про задоволення акту про порушення та проведення відповідачу донарахунку необлікованого об`єму природного газу в розмірі 211 187 грн 80 коп. Відповідач також зазначив, що виявлений у споживача газопровід проведено із прихованими заходами, оскільки такий знаходився в конструкції стіни приміщення. У цьому зв`язку просили зустрічний позов задовольнити.

Рішенням Шевченківського районного суду м. Львова від 02 травня 2023 року позов ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення комісії ПАТ «Львівгаз» задоволено.

Скасовано рішення комісії акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільчих систем №20/03-Н від 23 березня 2021 року, яким розглянуто акт про порушення №006449 та донараховано ОСОБА_1 вартість спожитого природного газу за період 24 лютого 2019 року 23 березня 2021 року в обсязі 27 709,27 м.куб. на суму 211 187 грн 80 коп.

Зазначено, що заходи забезпечення позову, що були накладені ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 21 вересня 2021 року, продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Якщо протягом вказаного строку за заявою позивача (стягувача) буде відкрито виконавче провадження, вказані заходи забезпечення позову діють до повного виконання судового рішення.

Стягнуто з акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» в дохід держави судовий збір у розмірі 2 684 ,00 грн.

У задоволенні зустрічного позову акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу - відмовлено.

Рішення суду в апеляційному порядку оскаржило акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

Апеляційна скарга мотивована тим, що, на думку апелянта, суд першої інстанції не врахував висновки щодо застосування норм права, які викладені у постановах Верховного Суду у справах обставини яких є тотожними даній справі. У зв`язку із цим суд зробив невірні висновки та ухвалив незаконне рішення. Зазначає, що суд не взяв до уваги показання свідків - працівників «Львівгаз», які безпосередньо виявили порушення, а також відеозапис, здійснений працівниками АТ «Львівгаз» під час складання акта про порушення. Під час проведення перевірки газоспоживаючого обладнання в будинку споживача працівники АТ «Львівгаз» зняли лічильник газу, після чого було запалено вогонь на газових приладах і при цьому газ поступав на газові прилади та продовжував горіти. У разі демонтажу лічильника та за умови відсутності несанкціонованого газопроводу газ фізично не може постувати на газові прилади, а газові прилади не можуть працювати. Робота газових приладів при демонтованому лічильнику свідчить про наявність несанкціонованого газопроводу, проведеного шляхом прихованих заходів.

Просять скасувати рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 02 травня 2023 року та прийняти постанову, якою у задоволенні первісного позову ОСОБА_1 до АТ «Львівгаз» відмовити в повному обсязі, зустрічний позов АТ «Львівгаз» до ОСОБА_1 задовольнити та стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ «Львівгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 211 187 грн 80 коп., здійснити розподіл судових витрат.

Відзив на апеляційну скаргу не надходив, що згідно з частиною третьою статті 360 ЦПК України не перешкоджає перегляду судового рішення суду першої інстанції.

Заслухавши суддю - доповідача, пояснення представників сторін, які з`явилися до суду апеляційної інстанції, перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, а також позовних вимог та підстав позовів, що були предметом розгляду в суді першої інстанції, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити.

Відповідно до частини першої статті 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Згідно з частинами першою, другою та п`ятою статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Предметом апеляційного розгляду в даній справі є позовні вимоги за первісним позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення та за зустрічним позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

Задовольняючи первісний позов та відмовляючи у задоволенні зустрічного позову місцевий суд виходив з того, що акт порушення не доводить факту існування несанкціонованого газопроводу, а лише фіксує факт можливого порушення і в подальшому може бути підставою для прийняття рішення про його задоволення або незадоволення. Для підтвердження правомірності рішення про задоволення акту про порушення, АТ «Львівгаз» повинно довести наслідки несанкціонованого втручання в газопровід, оскільки для проведення розрахунку необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу у порядку, визначеному в розділі ХІ Кодексу ГРС слід перевірити та встановити всі елементи складу даного правопорушення.

Проте, колегія суддів приходить до висновку, що місцевий суд зробив передчасний висновок про задоволення первісного позову та відмову в задоволенні зустрічного позову, виходячи з таких підстав.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 є співвласником житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , в якому проживає разом з чоловіком.

Згідно Додатку до Публічного договору постачання природного газу побутовим споживачам ТОВ «Енерджі Трейд Груп» від 01 липня 2020 року, позивач ОСОБА_1 є побутовим споживачем природного газу, особовий рахунок № НОМЕР_1 (а.с. 11).

23 лютого 2021 року працівниками АТ «Львівгаз» ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 за адресою позивача проведено перевірку, за результатами якої складено Акт № 21 нас-80/02. В ході перевірки виявлено несанкціонований газопровід та складено Акт про порушення № 006449, в якому зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем: Розділ ХІ Глава 2, п. 1.1. - наявність несанкціонованого газопроводу. Відеозондом «Ridgid» виявлено несанкціонований газопровід, врізаний у ввідний газопровід, прихований в конструкції стіни (а.с. 8, 43).

12 березня 2021 року ОСОБА_1 направлено запрошення взяти участь 23 березня 2021 року в засіданні Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу ГРС вимог Кодексу АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», яке направлено останній рекомендованим листом і отримано нею 17 березня 2021 року (а.с. 40-44)

Згідно Витягу з протоколу № 20/03 Н від 23 березня 2023 року засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу ГРС вимог Кодексу АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», за результатами розгляду акту прийнято рішення провести донарахунок вартості спожитого природного газу за період 24 лютого 2019 року - 23 лютого 2021 року в обсязі 27 709,27 м куб. на суму 211 187,80 грн. (а.с. 45).

Відповідно до Акту розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, Пустомитівським відділенням АТ «Львівгаз» проведено розрахунок на підставі Акту про порушення № 006449 від 23 лютого 2021 року (особовий рахунок № НОМЕР_2 , адреса: АДРЕСА_1 , ПІБ - ОСОБА_1 . Вартість природного газу визначалась за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду споживання необлікованого природного газу (а.с. 48).

Про вказане рішення позивач повідомлена і їй скеровано рахунок на оплату № 61063391 від 22 квітня 2021 року (а.с. 46,47).

Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано Законом України «Про захист прав споживачів», Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність», Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», Кодексом ГРС, а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи.

Суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проєктній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Згідно з пп. 1 п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, серед інших, наявність несанкціонованого газопроводу.

Згідно з Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30 вересня 2015 року, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824, забороняється під`єднання несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціонований газопровід - це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Самовільне під`єднання - це під`єднання несанкціонованого газопроводу та/або газових приладів чи пристроїв до газорозподільної системи, внутрішньобудинкової системи газопостачання або газових мереж внутрішнього газопостачання об`єкта споживача з порушенням встановленої законодавством процедури.

У пункті 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Згідно з підпунктом 6 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до пункту 1 параграфу 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток Х цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення (п.1, 2 гл. 5, розділу ХІ Кодексу ГРМ).

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність несанкціонованого газопроводу (п.7 гл.9 розд. Х Кодексу ГРМ).

Згідно із п. 4 гл. 5 розділу ХІ Кодексу, у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення (абз. 1 п.8 гл. 5 ХІ Кодексу ГРМ).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення (абз. 1 п.10 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ Кодексу ГРМ.

Відповідно до пункту 3 частини другої статті 13 Закону України «Про ринок природного газу» та п.п.5 п.7.4 розділу VI Типового договору розподілу, споживач зобов`язаний, зокрема не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

Відповідно до пункту 2 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», правопорушенням на ринку природного газу зокрема є несанкціонований відбір природного газу.

Згідно статті 13 вказаного Закону, у разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом.

При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду (частина четверта статті 263 ЦПК України).

У постанові Верховного Суду від 01 червня 2022 року у справі №675/1135/20 (провадження № 61-13050св21) зроблено висновок, що «для встановлення наявності несанкціонованого газопроводу та несанкціонованого відбору природного газу необхідно відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем достатнім встановлення факту самовільно під`єднаного газопроводу (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаного, зокрема ввареного, врізаного, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником) газу».

Відповідно до частин першої - третьої статті 12, частин першої, п`ятої, шостої статті 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Оскільки працівники АТ «Львівгаз» встановили, що ОСОБА_1 вчинила порушення: наявність несанкціонованого газопроводу (виявлено несанкціонований газопровід, врізаний у ввідний газопровід, прихований в конструкції стіни) наслідком чого є несанкціонований відбір природного газу, позивач зазначеного в акті факту порушення не спростувала, доказів які б підтверджували належне користування газом суду не надала, процедура складання актів, належного повідомлення позивача та розгляду актів відповідачем не порушена, колегія суддів доходить висновку про те, що рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу ГРС вимог Кодексу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо задоволення оспорюваного Акту про порушення є правомірним, а відтак і про те, що наявна правова підстава для проведення донарахування споживачу ОСОБА_1 вартості необлікованого природного газу в розмірі 211 187 грн 80 коп.

Відповідно до вимог пункту 2 частини першої статті 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення повністю або частково і ухвалює у відповідній частині нове рішення, або змінює рішення.

За приписами частини першої статті 376 ЦПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Частиною другою статті 376 ЦПК України передбачено, що неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню; порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

Надавши оцінку зібраним у справі доказам, апеляційний суд дійшов висновку, що висновки суду першої інстанції, викладені у рішенні, не відповідають обставинам справи, що призвело до неправильного застосування норм матеріального права. Відтак, оскаржуване рішення суду першої інстанції слід скасувати та ухвалити нове про відмову у задоволенні первісного позову та задоволення зустрічного позову.

Порядок розподілу та відшкодування судових витрат регламентується статтею 141 ЦПК України

Відповідно до положень частин першої, тринадцятої статті 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

З врахуванням висновків, яких дійшов суд апеляційної інстанції щодо вимог апеляційної скарги, а саме про задоволення такої та скасування оскаржуваного рішення, з одночасним ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні первісного позову та задоволення зустрічного позову, з ОСОБА_1 на користь акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» підлягає до стягнення 3 167 грн 82 коп. судового збору за подання зустрічного позову та 8 768 грн 73 коп. судового збору за подання апеляційної скарги.

Керуючись статтями 259, 268, 367, 368, 374, 376, 382 384 ЦПК України, Львівський апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задовольнити.

Рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 02 травня 2023 року скасувати, ухвалити нове рішення.

У задоволенні позову ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення відмовити.

Зустрічний позов акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 211 187 (двісті одинадцять тисяч сто вісімдесят сім) грн 80 коп.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» 3 167 (три тисячі сто шістдесят сім) грн 82 коп. судового збору за подання зустрічного позову та 8 768 (вісім тисяч сімсот шістдесят вісім) грн 73 коп. судового збору за подання апеляційної скарги.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 12 вересня 2023 року.

Головуючий С.М. Копняк

Судді: С.М. Бойко

А.В. Ніткевич