Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"26" жовтня 2023 р. Справа № 608/1669/23

Номер провадження2/608/588/2023

Чортківський районний суд Тернопільської області в складі:

головуючої судді Запорожець Л. М.

за участю секретаря судового засідання Фаштиковської М.І.

позивача ОСОБА_1

його представника адвоката Лащенка В.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Чорткова цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, третьої особи: Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області про визнання дій протиправними щодо припинення виплати мобілізованому до лав Збройних Сил України під час дії воєнного стану в Україні, у зв`язку із збройною агресією російської федерації проти України, вчителю Білівського опорного закладу середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради середнього заробітку та стягнення середнього заробітку з 19 липня 2022 року по 12 серпня 2023 року включно на загальну суму 186405 гривень 48 копійок, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовною заявою до Чортківської міської ради Тернопільської області, Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області про визнання дій протиправними щодо припинення виплати мобілізованому до лав Збройних Сил України під час дії воєнного стану в Україні, у зв`язку із збройною агресією російської федерації проти України, вчителю Білівського опорного закладу середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради середнього заробітку та стягнення середнього заробітку.

В позовній заяві вказав, що він - ОСОБА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , з 16 серпня 1999 року по сьогоднішній час працює на посаді вчителя предмета «Математики» у третьої особи по справі - Білівському опорному закладі загальної середньої освіти І-ПІ ступенів, Чортківської міської ради Тернопільської області, (копія довідки додається).

У зв`язку зі збройною агресією російської федерації проти України, введенням на території України воєнного стану, позивач був мобілізований до лав ЗСУ, та з 02 березня 2022 року здійснював безпосередню участь у бойових діях в складі військової частини НОМЕР_2 , де перебуває в званні капітана по теперішній час.

19 липня 2022 року йому було припинено збереження середнього заробітку за місцем роботи, що підтверджується довідками відповідача №141 від 04.07.2022 року та №139 від 12.06.2023 року.

Позивач та його представник у червні 2023 року звертались до відповідача з проханням нарахувати та виплатити позивачу, середній заробіток за період з 19 липня 2022 року по теперішній час, без утримання податків й інших обов`язкових платежів.

Однак, листами №01-08/158 від 14.06.2023 року та №01-08/168 від 20.06.2023 року позивачу, по суті, було відмовлено на підставі ст.119 КЗпП України та вказано, що за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом, із чисда резервістів; в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактам, /у тому числі шляхом укладання нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються тільки «місце роботи і посада».

Позивач та його представник адвокат вважають дії відповідача неправомірними, посилаючись на ч. 2 ст.19 Конституції України, якою встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно зі ст.4 Кодексу законів про працю України (далі КЗпП України) законодавство про працю складається з Кодексу законів про працю України та інших актів законодавства України, прийнятих відповідно до нього.

19.07.2022 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин» № 2352-ІХ (далі Закон), яким внесені зміни до законодавчих актів України, зокрема ч. 3 ст.119 КЗпП України, про те, що середній заробіток за працівниками, перелік яких визначений даною частиною цієї статті, не зберігається.

Але позивач, на момент припинення виплати йому середнього заробітку і до теперішнього часу, займає посаду вчителя предмета «Математики», а тому на нього поширюється дія Закону України «Про освіту», який є спеціальним законом.

Відповідно до ч.2 ст.57 Закону України «Про освіту» у разі захворювання педагогічного чи науково-педагогічного працівника, яке тимчасово унеможливлює виконання ним посадових обов`язків і обмежує можливість перебування у колективі осіб, які навчаються, або тимчасового переведення за цих чи інших обставин на іншу роботу чи проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, або військової служби за призовом осіб із числа резервістів в особливий період за таким працівником зберігається попередній середній заробіток. У разі хвороби або каліцтва попередній середній заробіток виплачується до відновлення працездатності або встановлення інвалідності. Змін до зазначеної норми Закону України «Про освіту» внесено не було.

Таким чином, вказує позивач ОСОБА_1 , вимоги вищенаведених правових норм ч. 3 ст. 119 КУпП України та ч.2 ст. 57 Закону України «Про освіту» містять розбіжності, відносно наявності підстав для нарахування та виплати середнього заробітку особам, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Верховний Суд у постанові від 09 листопада 2018 року у справі №263/15749/16-а зазначив «..При наявності розбіжності загальних і спеціальних (виняткових) норм необхідно керуватися принципом Іех зресіїіз (лат. спеціальний закон, спеціальна норма), відповідно до якого при розбіжності загального і спеціального закону діє спеціальний закон, а також принципом lex specialis derodate generali, суть якого зводиться до того, що спеціальний закон скасовує дію (для даної справи) загального закону; спеціальна норма має перевагу на загальною».

Крім того, про перевагу норм lex specialis над іншими загальними нормами зазначає у своїх рішеннях і Європейський суд з прав людини (§ 69рішення усправі «Ніколова проти Болгарії» від 25 березня 1999року,§ 15 рішення у справі «Баранкевич проти росії» від 26 липня 2007 року, тощо.

Отже, за загальним правилом пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, коли нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це йдеться в спеціальному законі.

Тому, позивач вважає, що відповідач повинен сплатити позивачу середній заробіток з 19.07.2023 року по дату постановлення судом рішення по даній справі.

Станом на момент звернення до суду з даним позовом - 06.07.2023 року, сума середнього заробітку складала - 161 685,04 грн., яка розрахована у відповідності з Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року №100, а саме: Кількість робочих днів у травні та червні 2022 року складає 44 робочих дня.

Відповідно до довідки про доходи позивача №141 від 04.07.2022 року та №139 від 12.06.2023 року, за два останні повні місяці позивачу нараховано та виплачено заробітну плату за травень та червень 2022 року по 14698, 64 гривні , що за два місяці становить 29397, 28 гривень. За період з 19.07.2022 року по 06.07.2023 року кількість робочих днів становить 242 дня. Таким чином, з відповідача на користь позивача підлягав стягненню середній заробіток за період з 19.07.2022 року по 06.07.2023 року в розмірі 161 685,04 грн., (668,12 грн. х 242 дня = 161 685,04 грн.).

Представник позивача ОСОБА_2 подав суду письмове клопотання про заміну відповідача на належного та ухвалою від 19 вересня 2023 року було замінено первісного відповідача Чортківську міську раду Тернопільської області на належного відповідача Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області.

Представник позивача ОСОБА_1 адвокат Лащенко В.А. 02 жовтня 2023 року подав суду уточнений розрахунок позову та уточнення позовних вимог, враховуючи той факт, що 12.08.2023 року позивача ОСОБА_1 було звільнено із лав ЗСУ включно, тому відповідно середній заробіток за період з 19.07.2022 року по 12.08.2023 року включно становить 186405, 48 гривень та просив визнати протиправними дії Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, щодо припинення виплати з 19 липня 2022 року середнього заробітку мобілізованому до лав Збройних Сил України - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , жителю АДРЕСА_1 , вчителю математики Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області. Стягнути з Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, , (48500, м. Чортків, вул. Шевченка, 21 Тернопільська область) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , жителя АДРЕСА_1 , вчителя математики Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області середній заробіток за період з 19.07.2022 року по 12.08.2023 року включно на загальну суму - 186405 (стовісімдесять шість тисяч чотириста п`ять) гривень 48 копійок без утримання податків та інших обов`язкових платежів.

Позивач ОСОБА_1 та його представник адвокат Лащенко В.А. уточнену позовну заяву підтримують в повному обсязі, просять задоволити.

Представник Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області та Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області повторно до суду не з`явились, належним чином були повідомлені про день та час розгляду справи.

Суд, вислухавши позивача ОСОБА_1 , його представника адвоката Лащенка В.А., дослідивши письмові докази, приходить до наступного висновку:

У частині другій статті 19 Конституції України закріплено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частинами 1 та 2 ст.55 Конституції України передбачено, що права і свободи людини і громадянина захищаються судом.

Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.

Згідно із ч.2 ст.39 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими ч.3 ст.119 КЗпП України, а також ч.1 ст.53 і ч.2 ст.57 ЗУ «Про освіту», ч.2 ст.44, ч.1 ст.54 і ч.3 ст.63 ЗУ «Про фахову передвищу освіту», ч.2 ст.46 ЗУ «Про вищу освіту».

Відповідно до ч.3 ст.119 КЗпП України в редакції, яка діяла до 19.07.2022 року, за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб підприємців, у яких вони працювали на час призову.

19.07.2022 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин» №2352-ІХ, яким внесені зміни до законодавчих актів України, зокрема ч.3 ст.119 КЗпП України викладена в наступній редакції:

- за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи і посада на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб підприємців, у яких вони працювали на час призову.

Враховуючи зазначене, з дати набуття чинності зазначеного Закону, середній заробіток за працівниками, перелік яких визначений ч.3 ст.119 КЗпП України, не зберігається.

Однак, відповідно до ч.1 ст.2 ЗУ «Про освіту», законодавство України про освіту ґрунтується на Конституції України та складається із цього Закону, спеціальних законів, інших актів законодавства у сфері освіти і науки та міжнародних договорів України, укладених в установленому законом порядку.

Частиною 2 ст.57 ЗУ «Про освіту» передбачено, що у разі захворювання педагогічного чи науково-педагогічного працівника, яке тимчасово унеможливлює виконання ним посадових обов`язків і обмежує можливість перебування у колективі осіб, які навчаються, або тимчасового переведення за цих чи інших обставин на іншу роботу чи проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, або військової служби за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, за таким працівником зберігається попередній середній заробіток. У разі хвороби або каліцтва попередній середній заробіток виплачується до відновлення працездатності або встановлення інвалідності.

Будь-яких змін до Закону України «Про освіту» щодо припинення збереження попереднього середнього заробітку працівникам, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації або військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, не внесено.

За загальним правилом, пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, коли нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це йдеться в спеціальному законі.

Аналіз наведених норм матеріального права дає підстави для висновку, що ч.2 ст.57 ЗУ «Про освіту» щодо збереження за педагогічними чи науково-педагогічними працівниками попереднього середнього заробітку на період проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, або військової служби за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, чинна і має реалізовуватися в повному обсязі.

Крім того, реалізація даної норми права гарантована ч.2 ст.39 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу».

Аналогічні висновки викладені в листах Міністерства економіки України від 21.08.2022 року №4711-06/60669-03 та Міністерства освіти і науки України від 06.09.2022 року №1/10241-22.

Відповідно до Переліку посад педагогічних та науково-педагогічних працівників, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.06.2000 року №963 посада вчителя загальноосвітнього навчального закладу відноситься до педагогічних працівників.

Частиною 3 ст.12 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

У п.3 ч.2 ст.129 Конституції України закріплено основні засади судочинства, однією з яких є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до вимог ст.81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Згідно ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

З наданих позивачем та безпосередньо досліджених у судовому засіданні належних, достатніх та допустимих доказів судом установлено, що з 16 серпня 1999 року по сьогоднішній день позивач ОСОБА_1 працює на посаді вчителя математики у Білівському опорному закладі загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області, яка відноситься до категорії педагогічних працівників.

З 19 липня 2022 року до 12.08.2023 року включно середня заробітна плата увільненому педагогічному працівнику ОСОБА_1 не нараховувалася та не виплачувалася.

Відповідно до довідки про доходи позивача ОСОБА_1 №141 від 04.07.2022 року та №139 від 12.06.2023 року, за два останні повні місяці позивачу нараховано та виплачено заробітну плату за травень та червень 2022 року у розмірі по 14 698,64 грн., що за два місяці становить 29 397,28 грн. Відтак, середньоденна заробітна плата позивача ОСОБА_1 , становить (14 698,64 грн. + 14 698,64 грн.)/ 44 дня = 668,12 грн. За період з 19.07.2022 року по 12.08.2023 року кількість робочих днів становить 279 днів.

Таким чином, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню середній заробіток за період з 19.07.2022 року по 12.08.2023 року в розмірі 186405 гривень 48 копійок (668,12 грн. х 279 дня).

Аналіз встановлених обставин дає підстави для висновку, що позивач ОСОБА_1 до проходження військової служби за призовом під час мобілізації перебував на посаді вчителя математики та був педагогічним працівником, а тому має право на збереження попереднього середнього заробітку на період проходження військової служби за призовом під час мобілізації на підставі не ч. 3 ст.119 КЗпП України, а на підставі спеціального закону - ч.2 ст.57 ЗУ «Про освіту». Тим більше, що реалізація ч.2 ст.57 ЗУ «Про освіту» гарантована ч.2 ст.39 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу».

З метою відновлення порушеного права позивача ОСОБА_1 на отримання передбаченого ч.2 ст.57 ЗУ «Про освіту» середнього заробітку, необхідно задоволити позовні вимоги з моменту припинення таких виплат - 19.07.2022 року, до часу звільнення з військової служби 12.08.2023 року включно та стягнути з Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, на користь позивача ОСОБА_1 186405 гривень 48 копійок.

З урахуванням наведених вище вимог закону, досліджених доказів та встановлених на їх підставі обставин, суд дійшов висновку, що уточнені позовні вимоги ОСОБА_1 є обгрунтованими та підлягають до задоволення у повному обсязі.

Враховуючи той факт, що позивач ОСОБА_1 був мобілізований до лав ЗСУ та з 02 березня 2022 року здійснював безпосередню участь у бойових діях в складі військової частини НОМЕР_2 , брав участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, тому на підставі п.13 ч.1 ст.5 ЗУ «Про судовий збір» він був звільнений від сплати судового збору, а отже, на підставі ч.2 ст.141 ЦПК України судові витрати по сплаті судового збору за позовні вимоги позивача підлягають стягненню в дохід держави з відповідача.

Керуючись ст. 43 Конституції України, ст.ст. 119, 223 КЗпП України, ст.ст. 2, 5, 57 Закону України «Про освіту», Постановою КМ України «Про затвердження порядку обчислення середньої заробітної плати» № 100 від 08.02.1995 року, ст.ст. 10, 11, 57, 60, 88, 208, 209, 212, 213, 215, 218 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Уточнені позовні вимоги ОСОБА_1 - задоволити.

Визнати протиправними дії Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, щодо припинення виплати з 19 липня 2022 року середнього заробітку мобілізованому до лав Збройних Сил України - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , жителю АДРЕСА_1 , вчителю математики Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області.

Стягнути з Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, , (48500, м. Чортків, вул. Шевченка, 21 Тернопільська область) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , жителя АДРЕСА_1 , вчителя математики Білівського опорного закладу загальної середньої освіти І-ІІІ ступенів Чортківської міської ради Тернопільської області середній заробіток за період з 19.07.2022 року по 12.08.2023 року включно на загальну суму - 186405 (стовісімдесять шість тисяч чотириста п`ять) гривень 48 копійок без утримання податків та інших обов`язкових платежів.

Стягнути з Управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради Тернопільської області, , (48500, м. Чортків, вул. Шевченка, 21 Тернопільська область) на користь держави 1864 гривні 05 копійок судового збору.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційної скарги не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення суду, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Тернопільського апеляційного суду через Чортківський районний суд Тернопільської області.

Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Дата складання повного судового рішення 04 листопада 2023 року.

Суддя/підпис/

Копія вірна:

Оригінал рішення знаходиться в матеріалах справи № 608/1669/23

Рішення набрало законної сили " " ___________________ року.

Суддя: Л. М. Запорожець

Копію рішення видано " " ____________________ року.

Секретар: