РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 293/1124/23

Провадження № 2/293/387/2023

10 листопада 2023 рокусмт Черняхів

Черняхівський районний суд Житомирської області у складі:

головуючого судді Збаражського О.М.,

за участю секретаря судового засідання Крисюк О.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Черняхів в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Журавльова Лариса Михайлівна, приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Лужинецький Павло Вікторовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

І. СУТЬ СПРАВИ

21.07.2023 ОСОБА_1 звернулась до суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9», за змістом якої просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, що вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Ларисою Михайлівною 08.12.2021, зареєстрований в реєстрі за №4136 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» заборгованості на загальну суму 32850 грн.

Поданий позов обґрунтовувався тим, що 02.03.2021 між ОСОБА_1 та Товариством з обмеженою відповідальністю «Лінеура Україна» укладено договір №1636974 про надання коштів на умовах споживчого кредиту. Вказаний кредит укладався дистанційно за допомогою мережі Інтернет та нотаріально не посвідчувався. ОСОБА_1 належним чином виконувала умови договору, зокрема щодо повернення кредитних коштів. Однак у зв`язку із запровадженими Кабінетом Міністрів України обмежувальними протиепідемічними заходами з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої корона вірусом Sars-CoV-2, у неї утворилась заборгованість за вказаним договором.

Згодом вона дізналась, що 19.01.2022 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. відкрито виконавче провадження №6232441 на підставі виконавчого напису нотаріуса №4136 виданого 08.12.2021 року про стягнення з неї заборгованості в розмірі 32850,00 гривень на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «К9». Позивач вважає, що нотаріусом порушено процедуру вчинення виконавчого напису, а саме вимоги статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат", оскільки кредитний договір є нотаріально не посвідченим, а тому не входить до переліку документів, за якими заборгованість провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відтак, вважала, що нотаріус не перевірив надані йому для вчинення напису документи, отже, вчинив оскаржуваний виконавчий напис без належного підтвердження безспірності вимоги кредитора.

ІІ. ПРОЦЕДУРА та ПОЗИЦІЇ СТОРІН

21.07.2023 згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу передано судді Збаражському О.М. для розгляду.

24.07.2023 суд задовольнив клопотання позивача про забезпечення позову та зупинив стягнення на підставі виконавчого напису за №4136 від 08.12.2021 вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Л.М., до набрання законної сили рішенням у даній справі.

25.07.2023 суд прийняв позовну заяву ОСОБА_1 до розгляду та відкрив провадження у справі у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами. Залучив до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Журавльову Ларису Михайлівну та приватного виконавця виконавчого округу Житомирської області Лужинецького Павла Вікторовича.

Крім того, постановив витребувати у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Журавльової Л.М. належним чином завірені копії матеріалів нотаріальної справи, заведеної у зв`язку із вчиненням виконавчого напису №4136 від 08.12.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» заборгованості.

Представник відповідача відзив на позов не подав, ухвала суду про відкриття провадження від 25.07.2023, позов з додатками направлялись відповідачу засобами електронного зв`язку та були доставлені адресату 25.07.2023, що підтверджується довідками про доставку електронного листа (а.с. 68,69).

Треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Журавльова Л.М., приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Лужинецький П.В. пояснень чи заперечень на позов не подали. Ухвала суду про відкриття провадження від 25.07.2023 направлялась ОСОБА_2 засобами електронного зв`язку та була доставлена йому 25.07.2023, що підтверджується довідками про доставку електронного листа (а.с. 67,70).

Ухвала суду про відкриття провадження від 25.07.2023, що направлялась приватному нотаріусу Журавльовій Л.М., був повернутий до суду 08.11.2023 з відміткою на конверті "за закінченням терміну зберігання" (а.с.56, 74).

Враховуючи те, що справа призначена до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін, неподання відзиву на позов, суд вирішив проводити розгляд справи на підставі наявних у ній матеріалів.

Відповідно до ч.2 ст.247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

ІІІ. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ та ДОКАЗИ НА ЇХ ПІДТВЕРДЖЕННЯ

02.03.2021 ОСОБА_1 та Товариство з обмеженою відповідальністю «Лінеура Україна» уклали договір №1636974 про надання коштів на умовах споживчого кредиту (а.с.8-18).

08.12.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Л.М. вчинено виконавчий напис №4136, яким з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «К9» стягнуто заборгованість за кредитним договором №1636974 від 02.03.2021 у сумі 32800 гривень за період з 02.11.2021 по 22.11.2021 (а.с.22).

19.01.2022 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження №68232441 щодо виконання виконавчого напису №4136, вчиненого 08.12.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Л.М. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «К9» заборгованості в розмірі 32850,00гривень (а.с.23-24).

19.01.2022 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. прийнято постанову про стягнення з ОСОБА_1 основної винагороди у сумі 3285,00 гривень (а.с.25-26).

29.06.2023 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. прийнято постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи ОСОБА_1 (а.с.30).

29.06.2023 приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Лужинецький П.В. направив ОСОБА_1 постанову від 29.06.2023 винесену при примусовому виконанні виконавчого напису №4136 від 08.12.2021 виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Л.М. для відому та виконання (а.с.29).

ІV. НАЦІОНАЛЬНЕ ЗАКОНОДАВСТВО, ЩО ПІДЛЯГАЄ ЗАСТОСУВАННЮ та ОЦІНКА СУДУ

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України «Про нотаріат» нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Стаття 88 Закону України «Про нотаріат» розкриває зміст умов вчинення виконавчих написів, відповідно до яких нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до положень п.п. 1, 3 Глави 16 Розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій стягнення грошових сум або витребування майна за виконавчим написом. Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси відмовляють у вчиненні виконавчого напису у випадках, коли витребовується майно, звернення стягнення на яке забороняється законодавством України або здійснюється виключно на підставі рішення суду.

Виконавчий напис вчинюється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, місцезнаходження боржника або стягувача.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Згідно з даним Переліком, для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості з підстав, що випливають з нотаріально посвідчених договорів, що передбачають сплату грошових сум, додаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Крім того, у відповідності до Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій та Переліку документів, за якими стягнення проводить у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів на підставі виконавчих написів нотаріусів у редакції, що діяла на момент оскаржуваного виконавчого напису 02.03.2021року, виконавчий напис нотаріуса не може вчинятися на кредитному договорі, укладеному у простій письмовій формі.

Як вбачається із спірного договору, договір укладався сторонами за допомогою інформаційно-телекомунікаційної системи Товариства з обмеженою відповідальністю «Лінеура Україна», доступ до якої забезпечувався клієнту через Веб-сайт або мобільний додаток, та не посвідчений нотаріально.

10 грудня 2014 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», якою, зокрема, Перелік був доповнений новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних відносин», яким створено можливість вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями (п. 2 Переліку).

Проте, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14 визнано незаконним та нечинним зазначений вище розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних відносин», а відтак Перелік повернувся до попередньої редакції, яка не передбачала можливості вчинення виконавчого напису нотаріусу на нотаріально не посвідченому кредитному договорі, зазначена постанова набула законної сили, при цьому в мотивувальній частині постанови апеляційної інстанції зазначено: «Оскільки оскаржувані положення Змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, можуть бути застосовані до необмеженого кола фізичних осіб у зв`язку із укладенням ними кредитних договорів та існуванням у них простроченої заборгованості, суд з метою недопущення порушень прав та законних інтересів осіб, що є позичальникам, вважає за необхідне визнати не чинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014р. «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, з моменту її прийняття», а тому суд приходить до висновку, що оскаржуваний виконавчий напис не відповідає вимогам законодавства, зокрема ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та Постанові Кабінету Міністрів України №1172 від 29 червня 1999 року, оскільки вчинений на не передбаченому Переліком борговому документі - кредитному договорі, який нотаріально не посвідчений, а тому не підлягає виконанню.

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 21.09.2021 по справі №910/10374/17 вказує про те, що порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

За таких обставин, враховуючи, що відповідачем не спростовані доводи позивача про відсутність безспірної заборгованості перед відповідачем, суд вважає наявними підстави для визнання виконавчого напису № 4136 від 08.12.2021, який вчинено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Л.М. про стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «К9» заборгованості в розмірі 32850,00 грн таким, що не підлягає виконанню.

VI. ЩОДО ЗАХОДІВ ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ПОЗОВУ

Відповідно до ч.7 ст.158 ЦПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

VIІ. ЩОДО СУДОВИХ ВИТРАТ

Згідно вимог пункту 1 частини 2 статті 141 Цивільного процесуального кодексу України у зв`язку з задоволенням позову з відповідача підлягають стягненню понесені позивачем витрати зі сплати судового збору за подання позовної заяви в розмірі 1073,60 гривень та заяви про забезпечення позову у розмірі 536,80 гривень, тобто на загальну суму 1610,40 грн.

Керуючись ст.ст. 89, 141, 259, 265, 268, 273, 354, 355 ЦПК України, -

УХВАЛИВ:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Журавльовою Ларисою Михайлівною 08.12.2021, який був зареєстрований в реєстрі за №4136, таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» на користь ОСОБА_1 витрати, пов`язані зі сплатою судового збору на загальну суму 1610 грн 40 коп.

Визначити, що заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Черняхівського районного суду Житомирської області від 24.07.2023 продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Житомирського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Позивач:

ОСОБА_1 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

зареєстрована за адресою:

АДРЕСА_1

РНОКПП НОМЕР_1

Відповідач:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «К9»

місцезнаходження за адресою:

01054, м. Київ, вул. Ярославів Вал,14А

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу

Журавльова Лариса Михайлівна,

місцезнаходження за адресою:

04111, м. Київ, вул. Данила Щербаківського, 52, прим. 421

Приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області

Лужинецький Павло Вікторович

місцезнаходження за адресою:

10014, м. Житомир, бульвар Новий, 5, офіс 2, 8

Суддя Олег ЗБАРАЖСЬКИЙ