Справа № 305/1112/21
П О С Т А Н О В А

Іменем України

18 жовтня 2023 року м. Ужгород

Колегія суддів Судової палати у цивільних справах Закарпатського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді: Собослой Г.Г.,

суддів: Джуга С.Д., Кондор Р.Ю.,

з участю секретаря: Гусонька З.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Рахівського районного суду від 20 жовтня 2021 року у справі № 305/1112/21 (Головуючий: Ємчук В.Е.), -

В С Т А Н О В И Л А :

У чевні 2021 року ОСОБА_1 звернувся в суд позовом до ТзОВ «Кредит Капітал», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Закарпатської області Хрипта Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги мотивовано тим, що у червні 2021 року ОСОБА_1 отримав від приватного виконавця виконавчого округу Закарпатської області Хрипти О.О. постанову про відкриття виконавчого провадження. Ознайомившись із матеріалами виконавчого провадження позивач дізнався, що на примусовому виконанні перебуває виконавчий лист №25556 від 19 лютого 2021 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горяєм О.С. про звернення стягнення з позивача, який є боржником за кредитним договором №1646203 від 16.12.2019 року, укладеного з ТОВ "АВЕНТУС УКРАЇНА", правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором про відступлення права вимоги №ККАУ - 30102020 від 30.10.2020 року є ТОВ "ФК "КРЕДІТ-КАПІТАЛ", заборгованості за кредитним договором № 1646203 від 16.12.2019 р.. Сума заборгованості проводиться за період з 20.10.2020 до 29.12.2020 р.. Сума заборгованості становить 12 400 грн. Прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 10 000 грн. Прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 2 400 грн., за вчинення виконавчого напису 930 грн.. Загальна сума заборгованості за виконавчим написом становить 13330 грн.. У матеріалах виконавчого провадження знаходиться договір №1646203 від 16.12.2019 р. про надання коштів у позику на умовах споживчого кредиту, який начебто укладений між позивачем та ТОВ "АВЕНТУС УКРАЇНА". В преамбулі договору зазначено, що невід`ємною частиною договору є Правила надання коштів у позику, в тому числі й на умовах фінансового кредиту ТзОВ "Авентус Україна", які розміщені на відповідному сайті. Приймаючи умови договору клієнт підтверджує, що він був ознайомлений з усіма умовами, повністю розуміє, погоджується і зобов`язується їх неухильно дотриматися. Перш за все позивач звертає увагу, що не підписував договору № 1646303 від 16.12.2019 року про надання коштів у позику на умовах споживчого кредиту, оскільки немає електронного підпису. Щодо правил надання коштів у позику, в тому числі й на умовах фінансового кредиту ТзОВ «Авентус Україна», з часу укладеня договору до моменту вчинення виконавчого напису, тому незрозумілим яких саме "Правил надання коштів у позику" повинен неухильно дотримуватися позивач. Крім того, відповідно до наказу Міністерства юстиції України та відповідно до рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату від 18 лютого 2021 року анульовано свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, видане Міністерством юстиції України від 26 грудня 2011 року за № 8679 на ім`я ОСОБА_2 . Отже, виконавчий лист за № 25556 від 19 лютого 2021 року, що вчинив приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., вчинено з порушенням чинного законодавства, а саме відсутній нотаріально посвідчений договір кредиту, відсутній договір, який підписаний обома сторонами, відсутні докази перерахування коштів позивачу, відсутні докази, які б підтверджували безспірність заборгованості.

Посилаючись на вказані обставини позивач просив виконавчий напис нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. №25556 від 19 лютого 2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" заборгованості за кредитним договором № 1646203 від 16.12.2019 та договору про відступлення права вимоги за №ККАУ- 30102020 від 30.10.2020 року в сумі 13 330 грн. визнати таким, що не підлягає виконанню, стягнути з відповідача понесений судовий збір у сумі 908 грн..

Рішенням Рахівського районного суду від 20 жовтня 2021 року у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено.

Не погоджуючись із даним рішенням суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій ставиться питання про скасування рішення суду, як таке, що постановлене з порушенням норм процесуального та матеріального права, оскільки підстав передбачених чинним законодавством для відмови у позові відсутні, так як вчинення виконавчого напису нотаріусом можливе можливе лише на підставі нотаріально посвідченого договору, при наявності безспірності заборгованості перед стягувачем та дотримання ним строків звернення.

Перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню із наступних підстав.

Представник ТзОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» у судове засідання суду апеляційної інстанції не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи булди належним чином повідомлені, про що свідчить довідка про доставку електронного листа, а ОСОБА_1 повідомлений про розгляд справи надісланим йому SMS повідомленням і їх неявка не перешкоджає розгляду справи у їх відсутності відповідно до ч. 2 ст. 372 ЦПК України.

Встановлено, що 16 грудня 2019 року між ТзОВ «Авентус Україна», правонаступником всіх прав та обов`язків як за договором відступлення права вимоги № ККАУ-30102020 від 30.10.2020 р. є ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» та ОСОБА_1 був укладений кредитний договір № 1646203, за умовами якого ТОВ «Авентус Україна» надало ОСОБА_1 кредит у сумі 10 000 грн. на умовах строковості, зворотності, платності з метою покриття побутових витрат Клієнта, а Клієнт зобов`язується повернути позику та сплатити проценти за користування позикою та строком кредитування 30 днів. Договір діє діє до повного виконання Клієнтом своїх зобов`язань за цим договором.

19 лютого 2021 року приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович вчинив виконавчий напис № 25556 про звернення стягнення з громадянина ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 який є боржником за кредитним договором № 1646202 від 16.12.2019 р., укладеним з ТОВ "Авентус України", правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення прав а вимоги №ККАУ-30102020 від 30.10.2020 р. є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит Капітал", який є стягувачем, заборгованість за кредитним договором №1646203 від 16.12.2019. Строк платежу за кредитним договором № 1646203 від 16.12.2019 р. настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 30.10.2020 до 29.12.2020 р.. Сума заборгованості становить 12 400 грн., що складається з простроченої заборгованості та сумою кредиту 10 000 грн., простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом 2 400 грн. Строкова заборгованість за штрафами (нараховано з 10.04.2020 р. до 30.10.2020 р.) становить 0,00 грн.

Відповідно до статей 15, 16 ЦК України Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом

Статтею 18 ЦК України визначено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадку і в порядку встановлених законом.

Згідно з ч. 1 ст. 39 Закону України «Про нотаріат», порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.

Частиною першою статті 88 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Підпунктом 3.2. пункту 3 Глави 16 Розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 № 1172.

Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017, визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, зокрема п. 2 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно опилюднено, після набрання постанови законної сили.

Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Як вбачається з матеріалів справи, оскаржений виконавчий напис нотаріуса вчинений нотаріусом 19 лютого 202 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 жовтня 2017 року у справі № 826/20084/14.

Враховуючи наведене, судова колегія вважає, що вчинення виконавчого напису нотаріусом можливе лише на підставі нотаріально посвідченого договору, при наявності безспірності заборгованості перед стягувачем та дотримання ним строків звернення. Порушення нотаріусом вищезазначених вимог є підставою визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню в судовому порядку.

Суд першої інстанції не звернув увагу на вищевказане і посилання лише на ті обставини, що Правила надання коштів у позику, у тому числі на умовах фінансового кредиту є кредитним договором у електронному вигляді і особливістю цього договору є укладення його в такій формі відповідно до розміщення на сайті товариства Правил надання коштів у позику, в тому числі й на умовах фінансового кредиту ТОВ «Авентус Україна» дистанційно без відділення є помилковим і не узгоджується з вищезазначеним.

За таких обставин, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню із ухваленням нового рішення у відповідності до п.п. 1, 3, 4 ч.1 ст. 376 ЦПК україни, яким позовні вимоги ОСОБА_1 слід задовольнити із вищезазначених підстав.

Судові витрати у відповідності до ст.ст. 133, 141 ЦПК України у вигляді сплаченого судового збору при поданні апеляційної скарги у розмірі 1 362,00 грн. та при зверненні у суд із позовом у сумі 908 грн. підлягають стягненню із ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» на користь ОСОБА_1 у сумі 2 270,00 грн.

Керуючись ст.ст. 374, 376, 381-384 ЦПК україни, судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Рахівського районного суду від 20 жовтня 2021 року скасувати.

Позов ОСОБА_1 задовольнити.

Виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем №25556 від 19 лютого 2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" заборгованості за кредитним договором № 1646203 від 16 грудня 2019 року та договору про відступлення права вимоги за №ККАУ- 30102020 від 30 жовтня 2020 року у сумі 13 330,00 грн. визнати таким, що не підлягає виконанню

Стягнути із ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» на користь ОСОБА_1 2 270,00 грн. сплаченого судового збору.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 31 жовтня 2023 року.

Головуючий: (підпис)

Судді: (підписи)

Згідно з оригіналом:

Суддя Закарпатського

апеляційного суду Г.Г. Собослой