2-н/465/2846/23
Ухвала

про самовідвід

"10" жовтня 2023 р. м. Львів

Суддя Франківського районного суду м. Львова Кузь В.Я., вивчивши матеріали заяви акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за розподіл природного газу , -

встановив:

Заявник звернувся до Франківського районного суду м. Львова із заявою щодо видачі судового наказу про стягнення заборгованості за розподіл природного газу з ОСОБА_1 .

Ухвалою судді Франківського районного суду м. Львова від 16 вересня 2022 року заявнику відмовлено у видачі судового наказу з підстав, передбачених п.8 ч.1 ст.165 ЦПК України.

Не погоджуючись із даною ухвалою, представник заявника подав апеляційну скаргу, яку мотивував, як на його думку, порушенням суддею першої інстанції вимог та положень, передбачених нормами матеріального та процесуального права.

Постановою Львівського апеляційного суду від 13 вересня 2023 року, апеляційну скаргу акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" задоволено частково, ухвалу суду від 16.09.2022р. скасовано, справу направлено до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Приймаючи дане рішення, суд апеляційної інстанції прийшов до висновку, що ухвала про відмову у видачі судового наказу суперечить чинному законодавству. Зокрема, висновок суду першої інстанції про відмову у видачі судового наказу не грунтується на нормах процесуального закону, який регулює порядок вирішення даного питання.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.374 ЦПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право: скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції скасувавши рішення направив його до суду першої інстанції для "продовження розгляду".

Згідно п.4 ч.1 ст. 379 ЦПК України, підставами для скасування ухвали суду, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є: порушення норм процесуального права чи неправильне застосування норм матеріального права, які призвели до постановлення помилкової ухвали

Однак, в ухвалі апеляційного суду не зазначено, які саме норми закону порушив суд першої інстанції.

При цьому, ЦПК України передбачає випадки, коли судовий наказ може бути видано, а також підстави для відмови у видачі судового наказу.

Відтак, суд першої інстанції не обмежений в праві вирішувати питання про відмову у видачі судового наказу, якщо приходить до висновку про наявність підстав такої відмови у випадках, передбачених ст.165 ЦПК України.

Матеріали цивільної справи з апеляційного суду повернуті до суду першої інстанції та відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 06.10.2023р. передані судді Кузю В.Я.

Як суддя, якому вказані матеріали заяви передані для продовження розгляду, вважаю, що заява про видачу судового наказу й надалі не відповідає вимогам процесуального законодавства, з підстав наведених в ухвалі від 16 вересня 2022 року про відмову у видачі судового наказу.

Отже, моє ставлення до оцінки матеріалів в ході вирішення питань, передбачених ст. 161 ЦПК України уже висловлені в скасованій ухвалі, а відтак, даний факт є тією обставиною, що викликатиме сумнів у моїй неупередженості при повторному їх вирішенні та відповідно до ст. ст. 36, 37 ЦПК України, виключає участь судді в цивільному провадженні з розгляду вказаного питання..

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 36 ЦПК України, суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо є інші обставини, що викликають сумнів в неупередженості або об`єктивності судді.

Частиною першою ст. 36 ЦПК України встановлено, що з підстав, зазначених у статтях 36, 37 і 39 цього Кодексу, суддя зобов`язаний заявити самовідвід.

Згідно з правовими позиціями, висловленими у рішеннях Європейського суду з прав людини (надалі ЄСПЛ), який констатує порушення п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року, ратифікованої Законом України від 17 липня 1997 року N 475/97-ВР (далі - Конвенція), зазначено, що кожна людина при визначенні її громадянських прав і обов`язків або при висуненні проти неї будь-якого кримінального обвинувачення має право на справедливий і відкритий розгляд впродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, створеним відповідно до закону.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 40 ЦПК України, питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість.

Відповідно до ч. 4 ст. 10 ЦПК України, процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Як суддя, вважаю, що і надалі існують обставини, які є перешкодою в розгляді справи, а відтак є підстави для самовідводу.

Зважаючи на встановлені обставини, і зокрема що матеріали заяви,які подані заявником і надалі не відповідають вимогам ст. 161 ЦПК України, беручи до уваги наявність ухвали апеляційного суду та враховуючи вимоги положень національного законодавства і практику Європейського суду з прав людини, приходжу до висновку, що з метою виключення підстав та мотивів учасників судового провадження для сумніву у безсторонності, неупередженості чи об`єктивності під час розгляду справи, заявляю самовідвід і вважаю, що заява про самовідвід судді Кузя В.Я. підлягає задоволенню.

Вирішуючи дане питання, враховую також, що відмова у видачі судового наказу це є рішення по суті, оскільки законодавець покладає на суд обов"язок видати наказ або відмовити у його видачі, альтернативи не має.

Отже, після скасування рішення по суті, справа не може бути передана тому ж складу суду, оскільки це суперечить ч.1 ст.37 ЦПК України щодо повторної участі судді у розгляді справи .

Відак, з цих підстав заявляю самовідвід.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2, 5, 10, 18, 36, 37, 39, 40, 258, 260 ЦПК України, суд

постановив:

Самовідвід судді Кузя В.Я. при розгляді матеріалів заяви акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" до ОСОБА_1 про видачу судового наказу щодо стягнення заборгованості за розподіл природного газу - задоволити.

Матеріали судової справи №465/5340/22 (судове провадження № 2-н/465/2846/23) передати до загальної канцелярії суду на повторну реєстрацію та визначення судді в порядку, передбаченому ст. 33 ЦПК України.

Суддя В. Кузь