Справа №201/8477/23
Провадження № 2/201/2823/2023
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2023р. Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська в особі головуючого судді Ткаченко Н.В., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін в приміщенні Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Алекскредит (третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

24.07.2023р. від ОСОБА_1 до Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська в системі «Електронний суд» надійшов позов до ТОВ Алекскредит (третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С.) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню (а.с. № 4-20). Позов підписано адвокатом Сергач А.В. (діє на підставі ордеру від 22.07.2023р. - а.с. № 46).

Ухвалою судді Ткаченко Н.В. від 26.07.2023р. позовна заява була залишена без руху, а після усунення недоліків ухвалою судді Ткаченко Н.В. від 07.08.2023р. було відкрито провадження по справі та відповідно до положень ч.5 ст.279 ЦПК України призначено розгляд справи проводити в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін (а.с. №50, 63).

В обґрунтування позовних вимог представник позивача в позовній заяви посилався на те, що перед зверненням до суду позивачу стало відомо про відкриття виконавчого провадження № 63236193 на підставі постанови приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Дорошкевич В.Л. від 07.10.2020р., яка була винесена приватним виконавцем в порядку виконання виконавчого напису № 51292, вчиненого 26.09.2020р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. про стягнення з позивача на користь ТОВ Алекскредит кредитної заборгованості у розмірі у розмірі 7 892 грн. 50 коп., витрат за вчинення виконавчого напису нотаріусом у розмірі 1 800 грн., а загалом суми - 9 692 грн. 50 коп. Представник позивача вважав, що виконавчий напис вчинений з порушенням законодавства, а тому є таким, що не підлягає виконанню з огляду на те, що стягувачем для вчинення напису не було надано затвердженого законодавством переліку документів, які підтверджували б безспірність заборгованості за кредитним договором, а в свою чергу нотаріус не перевірив надані йому для вчинення напису документи, отже вчинив оскаржуваний виконавчий напис без належного підтвердження безспірності вимоги кредитора, належними доказами якої можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст.9 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність. Представник позивача просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 51292 від 26.09.2020р. щодо стягнення з ОСОБА_1 (по тексту виконавчого напису зазначено - «Гонтарь») на користь ТОВ Алекскредит кредитної заборгованості у розмірі 7 892 грн. 50 коп., витрат за вчинення виконавчого напису нотаріусом у розмірі 1 800 грн., а загалом суми - 9 692 грн. 50 коп., а також стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати.

Відповідач у справі Товариство з обмеженою відповідальністю Алекскредит не скористався правом на подачу відзиву на позов в порядку ст. 178 ЦПК України, у справі наявні підтвердження направлення позивачем йому копії позовної заяви з додатками, оскільки позов подано через систему «Електронний суд» (а.с. № 57-60), крім того, докази отримання від суду копії ухвали від 07.08.2023р. про відкриття провадження по справі (а.с. № 66).

На прохання директора Товариства з обмеженою відповідальністю Алекскредит - Попудренка А. від 28.08.2023р. (а.с. № 68-69) відповідачу у справі судом було направлено повторно копію позову з додатками на е/адресу товариства 06.09.2023р., чому є підтвердження (а.с.№75).

Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. не скористався правом на подачу суду пояснень щодо предмету позову у відповідності до положень ст. 181 ЦПК України, від нього до суду повернувся конверт разом з копією позову з додатками з позначкою «адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с. № 67).

Суд, вивчивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, надавши оцінку доводам у сукупності з наданими письмовими доказами та положеннями законодавчих актів, вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Кожна особа має право в порядку, встановленому законом, звернутися за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів (ч.1. ст.4 ЦПК України).

Суд розглядає цивільні справи не інакше, як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі (ч.1. ст.13 ЦПК України).

27.03.2019р. між ОСОБА_1 (по тексту договору російською мовою зазначено - « ОСОБА_2 ») та ТОВ Алекскредит укладено договір про надання кредиту №2108166, за умовами якого ТОВ Алекскредит надав позичальнику грошові кошти на умовах строковості, платності та цільового характеру у розмірі 3 500 грн. з кінцевим терміном повернення 26.04.2019р. Розрахунок зобов`язань позичальника із зазначенням строків виконання, умов кредитування, а також дати початку періоду, дати платежу, загальної сум платежу, повної суми кредиту та процентів за користування кредитом, розміру процентної ставки, орієнтовної реальної річної процентної ставки, абсолютного значення подорожчання кредиту, орієнтовної вартості кредиту зазначаються у Графіку платежів, який є Додатком №1 до цього договору та підписаний позичальником. Підписання позичальником цього договору відбувається шляхом акцептування оферти, яке здійснюється шляхом використання електронного підпису одноразовим ідентифікатором та комбінацією логіну та пароля особистого кабінету позичальника (а.с. №39-44).

Вказаний договір з боку позичальника ОСОБА_1 був підписаний за допомогою одноразового ідентифікатору PS2108166.

Також, за допомогою одноразового ідентифікатору PS2108166 позичальником був підписаний Додаток №1 до договору Графік платежів, який є невід`ємною частиною договору.

Згідно п.1. ст.207 ЦК України, правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах (у тому числі електронних), у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо воля сторін виражена за допомогою телетайпного, електронного, іншого технічного засобу зв`язку.

В пунктах 6, 12 ч.1 ст.3 Закону України Про електронну комерцію визначено, що електронний підпис одноразовим ідентифікатором - це дані в електронній формі у вигляді алфавітно-цифрової послідовності, що додаються до інших електронних даних особою, яка прийняла пропозицію (оферту) укласти електронний договір, та надсилаються іншій стороні цього договору; одноразовий ідентифікатор алфавітно-цифрова послідовність, що її отримує особа, яка прийняла пропозицію (оферту) укласти електронний договір шляхом реєстрації в інформаційно-телекомунікаційній системі суб`єкта електронної комерції, що надав таку пропозицію.

Згідно ч.3 ст.11 Закону України Про електрону комерцію електронний договір вважається укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти такий договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції в порядку, визначеному частиною шостою цієї статті.

Отже, договір про надання кредиту № 2108166 укладено між сторонами відповідно до положень ст.ст.10, 11, 12 Закону України Про електронну комерцію, тобто шляхом пропозиції на його укладення однієї сторони та її прийняття іншою стороною та підписанням зі сторони позичальника електронним підписом одноразовим ідентифікатором.

Як вбачається з наявної в матеріалах справи постанови приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Дорошкевич В.Л. № 63236193 від 07.10.2020р. про відкриття виконавчого провадження, приватним нотаріусом Житомирського МНО Гораєм О.С. 26.09.2020р. було вчинено виконавчий напис № 51292 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ Алекскредит заборгованості за кредитним договором №2108166 від 27.03.2019р. у розмірі 7 892 грн. 50 коп., витрат за вчинення виконавчого напису нотаріусом у розмірі 1 800 грн., а загалом 9 692 грн. 50 коп. (а.с. №37-38).

Позивачем до позовної заяви також долучено і копію виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 26.09.2020р., зареєстрований в реєстрі за №51292, яким стягнуто з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Алекскредит заборгованість за кредитним договором №2108166 від 27.03.2019р. у розмірі 7 892 грн. 50 коп., яка складається з простроченої заборгованості за сумою кредиту у розмірі 3 500 грн., простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом у розмірі 3 262 грн. 58 коп., а також строкової заборгованості по штрафам і пенями у розмірі 1 129 грн. 92 коп. та витрат за вчинення виконавчого напису у розмірі 1 800 грн., а загалом суми 9 692 грн. 50 коп.У виконавчому написі вказано, що стягнення здійснюється за період з 27.04.2019р. по 31.01.2020р. (а.с. № 45).

Варто зазначити, що по тексту постанови приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Дорошкевич В.Л. № 63236193 від 07.10.2020р. про відкриття виконавчого провадження та виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. № 51292 від 26.09.2020р., прізвище позивача зазначено невірно, а саме замість « ОСОБА_3 » зазначено - « ОСОБА_3 », що підтверджується копією паспорта (а.с. № 48-49).

За змістом позовної заяви обставини наявності між позивачем та ТОВ Алекскредит кредитних правовідносин, отримання позивачем кредитних коштів, сторонами не заперечувалися та належними доказами не спростовувалися, а отже відповідно до положень ч.1 ст.82 ЦПК України не підлягають доказуванню.

Позивач вказує на те, що спірний виконавчий напис вчинено в порушення вимог ст.87, 88 Закону України Про нотаріат та стверджує, що нотаріус не мав достатніх підстав на вчинення виконавчого напису, адже кредитор не надав усіх за переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою КМУ від 29.06.1999р. №1172, виконавчий напис було вчинено за відсутності первинних документів бухгалтерського обліку, які встановлюють та підтверджують розмір заборгованості та належних доказів надіслання боржнику повідомлення - письмової вимоги про усунення порушень.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України Про нотаріат захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Відповідно п. 2 Переліку (із змінами внесеними Постановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014р. № 662 Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів) для одержання виконавчого напису по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями подається: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017р. (справа № 826/20084/14), яку залишено без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017р., визнано незаконною та нечинною з моменту прийняття Постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014р. Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Зобов`язано КМУ опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови КМУ № 662 від 26.11.2014р. Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.

Підставою для скасування вказаного нормативного акту слугувало те, що саме по собі включення тих чи інших документів, які встановлюють заборгованість, до Переліку, не засвідчує безспірності заборгованості чи іншої відповідальності боржника перед стягувачем, а їх безспірний характер повинен бути затверджений відповідними документами відповідно до умов вчинення виконавчих написів, закріплених у статті 88 Закону України Про нотаріат. Встановлення оскаржуваною постановою виключного переліку документів, необхідних для отримання виконавчого напису, звужує передбачені статтею 88 Закону України Про нотаріат умови вчинення виконавчих написів і не відповідає положенням статті 87 цього Закону.

При прийнятті постанови 22.02.2017р. колегією суддів застосовано вимоги положення п. 10.2 постанови Пленуму ВАС України від 20.05.2013р. № 7 «Про судове рішення в адміністративній справі», згідно з яким визнання акту суб`єкта владних повноважень нечинним означає втрату чинності таким актом з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням або з іншого визначеного судом моменту після прийняття такого акту.

Суд з метою недопущення порушень прав та законних інтересів осіб, що є позичальниками, вважав за необхідне визнати нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014р. Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів в частині, з моменту її прийняття.

Відповідно до ст. 124 Конституції України, ст.13 Закону України Про судоустрій і статус суддів, судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Верховний Суд (постанова Великої Палати Верховного Суду від 29.01.2019р. у справі № 910/13233/17), розглядаючи позовну заяву про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню зазначив наступне: "Вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Наявність в змісті виконавчого напису номерів рахунків боржника в установах банків (для юридичних осіб) є обов`язковим. Вчинення виконавчого напису за кредитним договором є незаконним (таке право не передбачено законом), оскільки Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 22.02.2017р. (залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017р. у справі № 826/20084/14), визнав незаконною та нечинною постанову КМУ № 662 від 26.11.2014р. «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині пункту 2 змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в тому числі за кредитними договорами".

Таким чином, приватний нотаріус Житомирського МНО Горай О.С. при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису 26.09.2020р. повинен був врахував, що станом на 26.09.2020р. Постановою КМУ №662 від 26.11.2014р. Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів не передбачалось вчинення виконавчих написів про стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних договорів, отже, норми, які дозволяють вчиняти виконавчі написи по кредитним договорам, які укладені у простій письмовій формі, є нечинні, а тому повинен був відмовити кредитору у вчиненні виконавчого напису у відповідності до норм Закону України Про нотаріат.

Підводячи підсумок викладеному, суд вважає, що при розгляді справи позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису від 26.09.2020р., зареєстрований в реєстрі за №51292, таким, що не підлягає виконанню, знайшли своє підтвердження, а отже підлягають задоволенню.

Обговорюючи питання розподілу судових витрат відповідно до ст. 141 ЦПК України, з урахуванням задоволення позову, суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати по оплаті судового збору у розмірі 1 073 грн. 60 коп. (а.с.№ 3).

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 50, 87, 88 Закону України Про нотаріат, постановою Великої Палати Верховного Суду від 29.01.2019р. у справі № 910/13233/17, ст.ст. 4, 10, 12, 13, 19, 76-81, 89, 141, 259, 263-265, ч.2,3 ст. 274, ч.5 ст. 279 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Алекскредит (третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем 26.09.2020р., зареєстрований в реєстрі за №51292, яким стягнуто з ОСОБА_1 (по тексту виконавчого напису зазначено, що стягнення відбувається з « ОСОБА_1 ») на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Алекскредит заборгованості за кредитним договором №2108166 від 27.03.2019р. у розмірі 7 892 грн. 50 коп., витрат за вчинення виконавчого напису нотаріусом у розмірі 1 800 грн., а загалом 9 692 грн. 50 коп. - таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Алекскредит на користь ОСОБА_1 судові витрати по оплаті судового збору у розмірі 1 073 грн. 60 коп.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, передбаченому ст.273 ЦПК України.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів безпосередньо до Дніпровського апеляційного суду.

Суддя: Ткаченко Н.В.