КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Апеляційне провадження Доповідач- Ратнікова В.М.
№ 22-ц/824/8327/2023
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ Справа № 362/2739/22

13 вересня 2023 року Київський апеляційний суд в складі колегії суддів Судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді - Ратнікової В.М.

суддів - Борисової О.В.

- Левенця Б.Б.

при секретарях - Карпенко В.Е., Смолко А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою представника відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» Регеша Артема Володимировича на рішення Васильківського міськрайонного суду Київської області від 27 лютого 2023 року, ухвалене під головуванням судді Марчук О.Л., у цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними висновків комісії, скасування висновку комісії, визнання незаконним рішення та скасування рішення,-

в с т а н о в и в:

У липні 2022 року ОСОБА_1 звернулась до Васильківського міськрайонного суду Київської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (далі - АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», відповідач) про визнання неправомірними висновків комісії, скасування висновку комісії, визнання незаконним рішення та скасування рішення.

В обґрунтування заявлених вимог зазначала, що вона є власником будинку АДРЕСА_1 , загальною площе 57,8 кв.м., що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 257366394 від 20.05.2021 року, копією плану будинку.

Зазначає, що її будинок газифікований. АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», яке до 2019 року мало назву Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Київоблгаз», є оператором газорозподільної системи, що здійснює господарську діяльність з розподілу природного газу, зокрема, в м. Василькові.

Відповідач, як оператор газорозподільної системи, надає їй послуги з розподілу природного газу за особовим рахунком № НОМЕР_1 за адресою: АДРЕСА_1 . Облік спожитого газу здійснюється відповідно до показників встановленого лічильника газу. До30 травня 2022 року в її будинку був встановлений лічильник газу Октава-М-G-4 заводський номер 007525 2003 року випуску.

У 2015 році, у зв`язку з поділом будинку та необхідністю переобладнання системи газопостачання будинку, вона отримала технічні умови у Васильківській філії по експлуатації газового господарства ПАТ «Київоблга» на реконструкцію системи газопостачання та замовила у відповідача виготовлення проекту реконструкції № 160-2015.

У жовтні 2015 року працівники відповідача знімали вказаний лічильник на чергову повірку. Після проведення повірки та ремонту завод-виготовлювач видав дублікат паспорту на лічильник з відміткою про проведення ремонту від 01 жовтня 2015 року.

Зазначає, що 15жовтня 2015 року працівники відповідача встановили лічильник 2003 року випуску зав. № 007525 після проведення повірки та ремонту і опломбували пломбою R 15849995.

Вказує на те, що у березні 2016 року працівниками відповідача були виконані роботи відповідно до замовленого нею проекту № 160-2015.

28 березня 2016 року у зв`язку із зварювальними роботами було перепломбовано лічильник зав. № 007525, 2003 року випуску, а саме: знято пломбу R 15849995 та встановлено пломбу R 15857953. В акті зазначена інформація про наявність повірки лічильника 15 жовтня 2015 року. У квітні 2016 року їй було надано акт прийняття внутрішньої і зовнішньої мереж систем газопостачання будинку від 22квітня 2016 року, відповідно до якого будівельно-монтажні роботи згідно проекту визнано прийнятими.

В подальшому, у травні 2022 року вона звернулась до відповідача з прохання відключити газову колонку від газопостачання у зв`язку з тим, що вона нею не користується, так як встановила електричний водонагрівач.

Зазначає, що після сплати нею рахунків за опломбування, 30 травня 2022 року працівники відповідача відключили колонку шляхом опломбування, про що склали акт. В той самий час, 30травня 2022 року працівник відповідача, який здійснював відключення колонки, провів перевірку встановленого лічильника газу та повідомив, що має сумніви щодо встановленої на лічильнику пломби, яка не відповідає заводській, про що склав акт про порушення № 1431 та зняв лічильник. В подальшому їй повідомили засобами телефонного зв`язку, що 02 червня 2022 року буде проводитись експертиза її лічильника та запропоновано бути присутньою під час проведення експертизи.

Зазначає, що 02 червня 2022 року вона прибула за місцем проведення експертизи. Під час перевірки присутні працівники їй повідомили, що в них є зауваження щодо відтиску на заводській пломбі лічильника з одного боку. В зв`язку з тим, що на момент проведення експертизи вона не мала при собі паспорта на лічильник з відміткою про його ремонт в 2015 році, їй повідомили, що потрібно буде його пред`явити під час розгляду комісією відповідача акта про порушення у Васильківському відділенні АТ «Київоблгаз».

Вказує на те, що 22 червня 2022 року вона прибула на засідання комісії, де надала копію паспорта на лічильник, в якому є інформація про ремонт лічильника в жовтні 2015 року, копії актів про встановлення лічильника після повірки в 2015 році та перепломбування в 2016 році, які членами комісії не були взяті до уваги. На засіданні їй повідомили, що експертизою встановлено факт втручання, тому їй будуть нараховані збитки.

28 червня 2022 року засобом поштового зв`язку їй надійшли: рахунок на оплату збитків від 22 червня 2022 року на суму 50 691,61 грн, який необхідно було сплатити на користь Філії «Газ-техніка» ПАТ «Київоблгаз» протягом 10 календарних днів та рахунок за експертизу побутового лічильника на суму 7245,47 грн, який необхідно сплати на користь Васильківського відділення АТ «Київоблгаз».

Вважає, що рішення відповідача про задоволення акту про порушення № 1431 від 30 травня 2022 року та нарахування збитків в сумі 50 691,61 грн, а також покладення на неї витрат за експертизу побутового лічильника в сумі 7 245,47 грн є незаконними та такими, що порушують її права, як споживача.

З огляду на вище викладене, просила суд визнати неправомірним та скасувати висновок комісії для проведення експертизи лічильників газу АТ «Київоблгаз», що оформлений Актом КВ0001089 від 02 червня 2022 року та визнати незаконним та скасувати рішення «Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене Протоколом № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року про задоволення акту про порушення № 1431 від 30 травня 2022 рокута нарахування збитків.

Рішенням Васильківського міськрайонного суду Київської області від 27 лютого 2023 року позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними висновків комісії, скасування висновку комісії, визнання незаконним рішення та скасування рішення задоволено.

Визнано неправомірним Акт КВ0001089 експертизи лічильника газу від 02 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз».

Скасовано Акт КВ0001089 експертизи лічильника газу від 02 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз».

Визнано незаконним Протокол № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз».

Скасовано Протокол № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз».

Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» на користь держави грошові кошти в сумі 9 924 (дев`ять тисяч дев`ятсот двадцять чотири) гривні 00 копійок у відшкодування судових витрат.

Не погоджуючись з таким рішенням суду першої інстанції, 29 березня 2023 року представник відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» Регеша Артем Володимирович подав апеляційну скаргу, в якій просив рішення Васильківського міськрайонного суду Київської області від 27 лютого 2023 року скасувати та ухвалити нове судове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» у повному обсязі.

Апеляційну скаргу обґрунтовує тим, що рішення суду першої інстанції постановлено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зазначає, що 30 травня 2022 рокупредставниками відповідача у абонента газопостачання ОСОБА_2 було виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу марки Октава G- 4, заводський номер 007525. Факт фіксації виявленого порушення підтверджується Актом про порушення від 30 травня 2022 року № 1431.

Кодексом ГРМ дії споживача кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу), внаслідок яких здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу: несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу.

Вказує на те, що лічильник газу марки Октава G- 4, заводський номер 007525 було направлено на експертизу, яка відбулась 02 червня 2022 року. Комісією встановлено, що в роботу лічильника було здійснено втручання. Засідання даної комісії було проведене за участі представника ДП «Київоблстандартметрологія». За результатом експертизи складено відповідний акт.

22 червня 2022 року відбулось засідання комісії, на якому протоколом № 193/1 вирішено задовольнити акт від 30 травня 2022 року № 1431 про порушення вимог Кодексу ГРМ, у зв`язку з підтвердженням факту втручання в роботу газового лічильника. Цього ж дня комісією AT «Київоблгаз» складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, а також рахунок на оплату коштів.

Наголошує на тому, що відповідальність за збереження і цілісність приладу обліку газу несе споживач, а своїми діями з моменту встановлення порушення вимог Кодексу ГРМ з вини споживача, відповідач жодним чином не порушив положення Кодексу ГРМ та інших нормативних актів при виявленні, фіксуванні та погодженні порушення вимог Кодексу ГРМ, вчиненого позивачем.

29 травня 2023 року позивачка ОСОБА_1 подала до Київського апеляційного суду відзив на позовну заяву в якому зазначала, що відповідач прийняв рішення про нарахування їй збитків, спираючись лише на власні припущення, посилаючись на відсутність у неї підтвердження про ремонт лічильника в 2015 році, не маючи висновку про те, що лічильник обліковував газ невірно, не довівши причинно-наслідкового зв`язку між невідповідністю заводського тавра року виготовлення лічильника та викривленням обліку природного газу.

Вказує на те, що на зауваження відповідача щодо невідповідності пломб заводським та відсутності в базі «Інтерсофт» відомостей про підтвердження ремонту лічильника в 2015 році та повернення до відділення із довідкою про непридатність, вона надала членам комісії (під час засідання 03.06.2022 року) оригінал паспорту лічильника про його повірку в 2015 році, копія якого наявна в архіві відповідача, та копію Акту про встановлення лічильника після повірки представниками відповідача, яку їй надав сам відповідач з свого архіву на її запит.

В апеляційній скарзі відповідач зазначає, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти акт відповідно до вимог п. 7 гл. 9 розділу Х Кодексу ГРМ про всі виявлені ознаки порушень. В Акті від 30 травня 2022 року зазначено: «встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: п. 3 глави 2 розділу XI несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, зокрема, невідповідність тавра повірки заводу виробника. Лічильник Октава-M G-4 зав. № 007525, 2003 р.в., пл. № R 15857953». (a.c. 22)

Зазначає, що жодних інших зауважень, які «виникли» у відповідача під час складання акту експертизи КВ0001089, як «пошкоджений циферблат (тріщини, відсутні фрагменти справа). Пошкоджений корпус відлікового механізму біля місця фіксації циферблату з лівої сторони. Корпус відлікового механізму не фіксується в коробці відлікового механізму» під час складання Акту про порушення 30 травня 2022 року виявлено не було. У представників відповідача на місці виникли сумніви у відповідності тавра повірки лічильника заводу-виробнику. На думку позивача, такі очевидні зауваження, як тріщини на циферблаті чи відсутність фрагментів корпусу мали бути помічені в першу чергу, однак не були зазначені в акті про порушення.

Вважає, що суд першої інстанції справедливо взяв до уваги вказані факти та прийшов до висновку, що зазначене свідчить про неправомірні обставини виготовлення і складання акту експертизи лічильника, який вона оспорює. З огляду на вище викладене, просила суд залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

В судовому засіданні представник відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» адвокат Пазюра Олена Олександрівна повністю підтримала доводи апеляційної скарги та просила її задовольнити.

Позивачка ОСОБА_1 в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечувала, просила рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши доповідь судді Ратнікової В.М., пояснення учасників справи, вивчивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що власником будинку АДРЕСА_1 є ОСОБА_1 , що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності (а.с. 23).

Будинок газифікований. Позивач ОСОБА_1 є побутовим споживачем газу. АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» є оператором газорозподільної системи та надає послуги з розподілу природного газу на території Київської області, зокрема, у м. Василькові.

У зв`язку із поділом будинку та необхідністю переобладнання системи газопостачання будинку, позивачка отримала у Васильківській філії по експлуатації газового господарства ПАТ «Київоблгаз» технічні умови на реконструкцію системи газопостачання житлового будинку № 0141 від 28 травня 2015 року та замовила у відповідача виготовлення проекту реконструкції № 160-2015 (а.с. 11, 12).

15 жовтня 2015 року працівниками Васильківської ФЕГГ інженером КВПіА Бортницьким В.П. та слюсарем Заменським В.М. було складено акт № , яким підтверджено, що у присутності ОСОБА_1 в будинку АДРЕСА_1 було знято лічильник марки С-М13Р, типорозмір G-4, зав. № 0073008, рік випуску 2007 та встановлено (обмін. фонд) лічильник марки Октава-М, типорозмір G-4, зав. № 007525, рік випуску 2003, встановлена пломба R 15849995. У пункті акта «зауваження» міститься примітка про те, що лічильник після повірки 4 кв. 2015 року (а.с. 14).

У паспорті ЩС 2.833.005 ПС ДП завод «Генератор» лічильника газу мембранні Октава-М у розділі 12.2. «свідчення про приймання після ремонту» представником ВТК та державного повірника 01 жовтня 2015 року засвідчено, що лічильник газу Октава-М, G-4, № 007525 відповідає ТУ У 33.2-1-2003 і визнаний придатним до експлуатації (а.с. 15).

У березні 2016 року виконувались роботи щодо реконструкції системи газопостачання житлового будинку відповідно до замовленого ОСОБА_1 проекту № 160-2015.

У зв`язку із зварювальними роботами було перепломбовано лічильник Октава-М, типорозмір G-4, зав. № 007525, рік випуску 2003 та знято пломбу R 15849995 і встановлено пломбу R 15857953, про що складено акт № від 28 березня 2016 року працівником Васильківської ФЕГГ інженером УВПіА Бортницьким В.П. В акті зазначена інформація про наявність повірки лічильника 15 жовтня 2015 року (а.с. 16).

Актом приймання внутрішньої і зовнішньої мереж систем газопостачання, що підписаний між підрядником ПП «Трест-Енерго-Буд» в особі директора Озірного І.М., замовником ОСОБА_1 та інженером відділу технічного нагляду Управління тех-розвитку ПАТ «Київоблгаз», підтверджується виконання будівельно-монтажних робіт у повному обсязі за проектом № 160-2015ПВ (а.с.17).

У травні 2022 року позивач звернулась до відповідача з прохання відключити газову колонку від газопостачання, у зв`язку із встановлення в будинку електричного водонагрівача, та 25 травня 2022 року між сторонами укладено договір №62СN810-7616-22 сервісного (технічного) обслуговування побутового споживача, сплачено позивачем рахунок за відключення газової колонки в сумі 508,19 грн (а.с. 18, 19, 20).

30 травня 2022 року представниками Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» в присутності споживача газу ОСОБА_1 було проведено відключення об?єкту - будинку АДРЕСА_1 від газопостачання, про що складено акт, в якому зазначено, що на момент відключення на об?єкті був встановлений лічильник газу: Октава, заводський номер № 15857953 (№ 007525), дата виготовлення 2003 рік, номер пломби R 15857953. Встановлено пломбу 033952506 (а.с. 21).

Цього ж дня, 30 травня 2022 року, працівником Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» було складено акт про порушення № 1431, в якому зазначено про встановлення порушення Кодексу газорозподільних систем: п. 3 глави 2 розділу ХІ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, зокрема, невідповідність тавра повірки заводу виробника (а.с. 22).

Лічильник газу марки Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, 2003 року випуску, пломба № R 15857953 демонтовано на експертизу та замість нього встановлено лічильник газу з обмінного фонду АТ «Київоблгаз» марки Галус, типу G-4, зав. № 402091727, дата виготовлення 2007 рік, пломба № R R 33752326, В 14822821. Для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник газопостачальної організації додатково опломбував пакет пломбою R33752053, про що 30 травня 2022 року працівником Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» складені відповідні акти: № від 30 травня 2022 року про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, №б/н про усунення порушення, а також протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, в якому зазначено, що споживача ОСОБА_1 буде повідомлено додатково про запрошення до лабораторії АТ «Київоблгаз» для проведення експертизи ЗВТ та/або пломби (а.с. 24, 25, 26).

Комісією у складі: голова комісії Рябець В.П. та членів комісії: Венцик В.А. , Дячук О.В. , Микіша Т.М. , Долгий М.М. проведено експертизу лічильника газу марки Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, дата виготовлення 2003 рік, виробник ДП завод «Генератор», м. Київ, цілісність пломби на упаковці R 33752053, про що складено акт № КВ0001089 від 02 червня 2022 року, в якому зазначено, що пломби не відповідають зразку заводу-виробника та року виготовлення лічильника; права та ліва пломби різняться між собою за відтисками в верхніх частинах: ліва пломба в нижній частині містить відтиски цифри «15», права пломба в нижній частині відтиск відсутній. В графі «цілісність відлікового механізму» вказано, що лічильник функціонує, стопор зворотного ходу спрацьовує; коробка відлікового механізму не відповідає року випуску лічильника; пошкоджений циферблат (тріщини, відсутні фрагменти справа); пошкоджений корпус відлікового механізму біля місця фіксації циферблату з лівої сторони; корпус відлікового механізму не фіксується в коробці відлікового механізму, повірка неможлива; відсутнє підтвердження ремонту лічильника в 2015 році, але згідно бази «Інтерсофт» лічильник був в 2015 році на повірці та був повернутий до відділення із довідкою про непридатність № 4369д.

У розділі 1.3. акта «механічні пошкодження» комісією зазначено - забруднений корпус лічильника.

За висновками комісії: виявлено втручання. Лічильник повернуто до відділення для передачі абоненту (а.с. 34).

22 червня 2022 року комісією у складі: голова комісії Костиря О.Ю., головний фахівець відділу з продажів АТ «Київоблгаз», члени комісії: Яковенко О.А.- провідний фахівець (з балансування) відділу комерційного балансування АТ «Київоблгаз»- заступник голови комісії, Летко С.Ю.- провідний фахівець відділу з продажів АТ «Київоблгаз», Волинець В.О. - головний інженер відділення управління експлуатації АТ «Київоблгаз», Томашевська К.І. - діловод канцелярського відділу та архіву АТ «Київоблгаз» складено протокол № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу.

Комісією встановлено, що при виконанні робіт з планової повірки лічильників газу у абонента ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , представниками АТ «Київоблгаз» виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: підпункту 3 пункту 1 розділ 2 Глава XI Кодексу газорозподільних систем - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, що кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок якого здійснюється нарахування необлікованих об`ємів та обсягів природного газу.

За результатами виявленого порушення лічильник газу було демонтовано та направлено для проведення експертизи. Висновком комісії для проведення експертизи лічильника газу Октава-M G4, №007525, згідно акту експертизи № КВ0001089 від 02 червня 2022 року про те, що пломби не відповідають зразку заводу-виробника та року виготовлення лічильника. Права та ліва пломби різняться між собою за відтисками в верхніх частинах: ліва пломба в нижній частині містить відтиски цифри "15", права пломба - в нижній частині відтиск відсутній. Лічильник функціонує, стопор зворотного ходу спрацьовує. Коробка відлікового механізму не відповідає року випуску лічильника. Пошкоджений циферблат (тріщини, відсутні фрагменти з правої сторони). Пошкоджений корпус відлікового механізму біля місця фіксації циферблату з лівої сторони. Корпус відлікового механізму не фіксується в коробці відлікового механізму, повірка неможлива. Відсутнє підтвердження ремонту лічильника в 2015 році, але згідно бази "Інтерсофт", лічильник був в 2015 році на повірці та був повернутий до відділення із довідкою про непридатність №4369д. Забруднений корпус лічильника. Виявлено втручання.

Комісією прийнято рішення про задоволення акта про порушення № 1431 від 30 травня 2022 року та нарахувати збитки за період з 04 лютого 2022 року по 30 травня 2022 року, у зв`язку з встановленням факту втручання в роботу ЗВТ (а.с. 35).

Відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 22 червня 2022 року комісія у складі: голова комісії Костиря О.Ю.- головний фахівець відділу з продажів АТ «Київоблгаз»; члени комісії: Яковенко О.А- провідний фахівець (з балансування) відділу комерційного балансування АТ «Київоблгаз»- заступник голови комісії; Летко С.Ю.- провідний фахівець відділу з продажів АТ «Київоблгаз»; Волинець В.О. - головний інженер відділення управління експлуатації АТ «Київоблгаз», Томашевська К.І. - діловод канцелярського відділу та архіву АТ «Київоблгаз» на підставі акту про порушення № 1431вимог Кодексу від 30 травня 2022 року до побутового споживача ОСОБА_1 з приводу виявлених порушень - несанкціоноване втручання в роботі ЗВТ (зокрема лічильника газу) розрахувала суму збитків, завданих порушеннями споживача, у розмірі 50 691,61 грн. Зазначено, що розрахунок збитків здійснюється за нормами споживання газу з урахуванням усіх газових приладів та пристроїв споживача за період з 04 лютого 2022 року по 30 травня 2022 року АТ (за ВТВ), об`єм 2 204,92 куб.

В акті-розрахунку міститься примітка про те, що споживач ОСОБА_1 від підпису відмовилась. Також відсутні відомості про отримання ОСОБА_1 рахунку №КВ0001089 від 02 червня 2022 року щодо експертизи побутового лічильника в сумі 7 245,47 грн (а.с. 36).

ДП Київським обласним науково-виробничим центром стандартизації, метрології та сертифікації (ДП «Київоблстандартметрологія») видана довідка №ДМКВ0001089-22 від 02 червня 2022 року про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки - лічильника газу G-4 Октава-М, зав. № 007525, виробник ДП завод «Генератор», 2003 рік. Підстава - пломби на відліковому пристрої не відповідають вимогам ЕД., пошкоджений циферблат (а.с. 37).

Ухвалюючи рішення про задоволення позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» шляхом визнання неправомірним Акта КВ0001089 експертизи лічильника газу від 02 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»; скасування Акта КВ0001089 експертизи лічильника газу від 02 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»; визнання незаконним Протоколу № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»; скасування Протоколу № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», суд першої інстанції свій висновок мотивував тим, що відповідач порушив вимоги чинного спеціального законодавства при складанні спірного акту, який був підставою для нарахування збитків позивачці.

Колегія суддів не може в повній мірі погодитися з такими висновками суду першої інстанції, з огляду на таке.

Відповідно до частин першої, другої та п`ятої статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Зазначеним вимогам закону судове рішення не відповідає з наступних підстав.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені Кодексом ГРС.

Підпунктом 4 пункту 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема, Оператор ГРС та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу.

Підпунктом 6 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема, про наявність несанкціонованого газопроводу.

Згідно з підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Положення наведеного пункту прямо вказує на те, що несанкціонованим є втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу за наявності факту того, що витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Такі правові висновки викладено в постановах Верховного Суду у складі колегій суддів Касаційного господарського суду від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 28 грудня 2019 року у справі № 911/721/19, від 12 березня 2020 року у справі № 920/1217/16, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 03 листопада 2020 року у справі № 908/554/19, в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного цивільного суду від 11 жовтня 2021 року у справі № 646/6354/19.

З вищенаведеного вбачається, що обов`язковою умовою для донарахування споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Пунктами 1, 8, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРСМ передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Фактичні обставини у справі, яка переглядається, вказують на те, що 15 жовтня 2015 року працівниками Васильківської ФЕГГ інженером КВПіА Бортницьким В.П. та слюсарем Заменським В.М. у присутності ОСОБА_1 було знято в будинку АДРЕСА_1 лічильник марки С-М13Р, типорозмір G-4, зав. № 0073008, рік випуску 2007 та з обмінного фонду встановлено лічильник марки Октава-М, типорозмір G-4, зав. № 007525, рік випуску 2003, встановлена пломба R 15849995, про що складено акт № (а.с. 14).

Газовий лічильник марки Октава-М, типорозмір G-4, зав. № 007525, рік випуску 2003, до встановлення у будинку, що належить на праві власності позивачеві ОСОБА_1 , знаходився на ремонті, що підтверджується відміткою у паспорті ЩС 2.833.005 ПС ДП завод «Генератор» (а.с. 15).

Інформація в актах № від 15 жовтня 2015 року, № від 28 березня 2016 року, складених працівниками Васильківської філії по експлуатації газового господарства, вказує на наявність повірки газового лічильника марки Октава-М, типорозмір G-4, зав. № 007525, рік випуску 2003 - 15 жовтня 2015 року (а.с. 14, 16).

У зв`язку із встановлення в будинку електричного водонагрівача та, на виконання умов договору №62СN810-7616-22 сервісного (технічного) обслуговування побутового споживача, укладеного між споживачем ОСОБА_1 та АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», 30 травня 2022 року представниками Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» проведено відключення об?єкту - будинку АДРЕСА_1 від газопостачання, про що складено акт, в якому зазначено, що на момент відключення на об?єкті був встановлений лічильник газу: Октава, заводський номер № 15857953 (№ 007525), дата виготовлення 2003 рік, номер пломби R 15857953. Встановлено пломбу 033952506 (а.с. 18, 19, 20, 21).

Цього ж дня, 30 травня 2022 року, працівником Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» складено акт про порушення № 1431, в якому зазначено про встановлення порушення Кодексу газорозподільних систем: п. 3 глави 2 розділу ХІ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, зокрема, невідповідність тавра повірки заводу виробника. Лічильник газу марки Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, 2003 року випуску, пломба № R 15857953 демонтовано на експертизу (а.с. 22, 24, 25, 26).

Жодних посилань про виявлення тріщин, відсутність фрагментів чи інших механічних пошкоджень циферблату та корпусу відлікового механізму лічильника Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, в актах немає.

Відповідно до комісійного акта № КВ0001089 від 02 червня 2022 року експертизи лічильника газу марки Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, дата виготовлення 2003 рік, виробник ДП завод «Генератор», м. Київ, комісією встановлено, що пломби не відповідають зразку заводу-виробника та року виготовлення лічильника; права та ліва пломби різняться між собою за відтисками в верхніх частинах: ліва пломба в нижній частині містить відтиски цифри «15», права пломба в нижній частині відтиск відсутній. В графі «цілісність відлікового механізму» вказано, що лічильник функціонує, стопор зворотного ходу спрацьовує; коробка відлікового механізму не відповідає року випуску лічильника; пошкоджений циферблат (тріщини, відсутні фрагменти справа); пошкоджений корпус відлікового механізму біля місця фіксації циферблату з лівої сторони; корпус відлікового механізму не фіксується в коробці відлікового механізму, повірка неможлива; відсутнє підтвердження ремонту лічильника в 2015 році, але згідно бази «Інтерсофт» лічильник був в 2015 році на повірці та був повернутий до відділення із довідкою про непридатність № 4369д. У розділі 1.3. акта «механічні пошкодження» комісією зазначено - забруднений корпус лічильника. За висновками комісії: виявлено втручання. Лічильник повернуто до відділення для передачі абоненту (а.с. 34).

Разом з тим, із наданих учасниками справи та досліджених судом доказів вбачається, що відповідно до акта № 1431 від 30 травня 2022 року про порушення, № від 30 травня 2022 року про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, складених працівниками Васильківського відділення АТ «Київоблгаз», пошкодження циферблата (тріщини, відсутні фрагменти справа) корпусу відлікового механізму лічильника газу марки Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, дата виготовлення 2003 рік виявлено (зафіксовано) не було.

Встановлені комісією при проведенні експертизи лічильника газу обставини щодо відсутності підтвердження ремонту лічильника в 2015 році суперечать даним, зазначеним у паспорті ЩС 2.833.005 ПС ДП завод «Генератор» лічильника газу мембранні Октава-М, де у розділі 12.2. міститься відмітка про те, що лічильник газу Октава-М, G-4, № 007525 прийнятий після ремонту та представником ВТК (відділу технічного контролю виробника) і державним повірником 01 жовтня 2015 року засвідчено, що лічильник газу відповідає ТУ У 33.2-1-2003 і визнаний придатним до експлуатації (а.с. 15).

До того ж, за висновком експертизи лічильника газу, оформленим актом № КВ0001089 від 02 червня 2022 року, не встановлено обставин, які свідчили б про те, що невідповідність пломи зразку, що застосовуються заводом виробника, та року виготовлення лічильника газу Октава-М, G-4, № 007525, при наявності даних його гарантійного ремонту, мало наслідком викривлення даних обліку природного газу.

Також комісією при проведенні експертизи не виявлено слідів зовнішньої механічної дії, які б свідчили про втручання в роботу газового лічильника марки Октава-М, типу МG-4, зав. № 007525, 2003 року випуску та його лічильного механізму, тобто, не виявлено доказів несакціонованого втручання в роботу лічильника газу саме з боку ОСОБА_1 .

Висновки комісії за результатами експертизи лічильника повинні відображати інформацію щодо наявності необлікованого (облікованого часткового) газу або викривлення даних обліку газу, однак, як встановлено судом апеляційної інстанції на підставі аналізу та оцінки доказів, що містяться у матеріалах справи, актом № КВ0001089 від 02 червня 2022 року таких висновків надано не було.

Отже, відповідачем не було доведено, а судом не встановлено, що акт про порушення № 1431 від 30 травня 2022 року чи акт, складений за результатом проведення експертизи № КВ0001089 від 02 червня 2022 року, містять дані, на підставі яких можливо встановити наявність складу порушення, що надає підстави для донарахування спожитих об`ємів природного газу, передбачених нормами Кодексу ГРС. Так, в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази того, що виявлене та зафіксоване порушення як в акті № 1431 від 30 травня 2022 року, так і в акті, складеному за результатом проведення експертизи№ КВ0001089 від 02 червня 2022 року, призвело до некоректної роботи лічильника, що спричинило неправильний облік спожитого позивачем газу.

За таких обставин, колегія суддів апеляційного суди дійшла висновку про визнання неправомірним та скасування висновку комісії для проведення експертизи лічильників газу АТ «Київоблгаз», що оформлений Актом КВ0001089 від 02.06.2022 року, а також рішення Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене Протоколом № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22.06.2022 року, яким задоволено акт про порушення № 1431 від 30 травня 2022 року та на підставі якого АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» застосовано до споживача ОСОБА_1 санкція у вигляді донарахованого об`єму природного газу за період з 04 лютого 2022 року по 30 травня 2022 року АТ (за ВТВ), об`єм 2 204,92 куб. в сумі 50 691,61 грн, з покладенням на споживача оплату вартості експертизи побутового лічильника в сумі 7 245,47 грн., оскільки таке рішення прийнято із порушенням норм чинного законодавства України.

Вирішуючи спір у справі, яка переглядається, суд першої інстанції не надав належної правової оцінки обставинам, якими обґрунтовувалися вимоги, іншим фактичним даним, які випливають із встановлених обставин, а тому висновок суду першої інстанції про задоволення позову ОСОБА_1 без оцінки вказаних обставин у сукупності не може вважатись обґрунтованим і таким, що відповідає положенням статей 76, 81, 89 ЦПК України.

Крім того, ухвалюючи рішення про задоволення позову ОСОБА_1 шляхом визнання неправомірним Акта КВ0001089 експертизи лічильника газу від 02 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»; скасування Акта КВ0001089 експертизи лічильника газу від 02 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»; визнання незаконним Протоколу № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»; скасування Протоколу № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», суд першої інстанції вийшов за межі позовних вимог позивача ОСОБА_1 , чим порушив один з основних принципів цивільного судочинства, закріплений у статті 13 ЦПК України - принцип диспозитивності, який полягає в тому, що суд розглядає цивільні справи в межах вимог, заявлених особами, які беруть участь у справі.

За пред`явленими вимогами ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» предметом позову є визнання неправомірним та скасування висновку комісії для проведення експертизи лічильників газу АТ «Київоблгаз», що оформлений Актом КВ0001089 від 02 червня 2022 року та визнання незаконним та скасування рішення «Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене Протоколом № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22 червня 2022 року про задоволення акту про порушення № 1431 від 30 травня 2022 року та нарахування збитків, а, отже, суд першої інстанції фактично ухвалив рішення всупереч матеріально-правовій вимозі позивача до відповідача. В цій частині доводи відповідача знайшли своє підтвердження.

Колегія суддів апеляційного суду відхиляє доводи апеляційної скарги відповідача про те, що позивач як власник лічильника зобов`язується утримувати належне йому майно та невиконання цього обов`язку тягне за собою відшкодування власником збитків, оскільки для покладення обов`язку на споживача відшкодувати не облікований об`єм та обсяг природного газу необхідно встановити як факт пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, так і факт викривлення даних обліку природного газу (витрат споживання). Враховуючи те, що у цій справі не встановлено, що у будинку позивача спожитий газ лічильником не обліковувався, то відсутні підстави для донарахування об`ємів та обсягів природного газу.

Отже, обставини на які відповідач АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» посилається в апеляційній скарзі, як на підставу перегляду судового рішення Васильківського міськрайонного суду Київської області від 27 лютого 2023 року, знайшли своє часткове підтвердження, а тому апеляційна скарга АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» підлягає частковому задоволенню.

Неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права та порушенням норм процесуального права у справі, яка переглядається, призвело до неправильного вирішення справи, а це відповідно до статті 376 ЦПК України є підставою для скасування судового рішення, ухваленого у цій справі, та прийняття нового судового рішення по суті заявлених вимог ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», які з установлених колегією суддів апеляційного суду обставин справи та наведених мотивів в редакції даної постанови підлягають задоволенню.

Відповідно до положень статті 141 ЦПК України якщо суд апеляційної або касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Згідно з частиною 1 статті 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Відповідно до частини другої статті 133 ЦПК України розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюється законом.

Споживач, право якого порушене і який у зв`язку саме з цим подає позов, відповідно до статті 22 Закону України «Про захист прав споживачів», звільняється від сплати судового збору за подання позовної заяви до суду першої інстанції.

Врахувавши підстави звільнення позивача ОСОБА_1 від сплати судового збору за пред`явленими вимогами у цій справі, керуючись вимогами частини 6 статті 141 ЦПК України, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку про стягнення з АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» в дохід держави судового збору у розмірі 1 984,80 грн. (992,40 грн х 2).

Судовий збір за подання апеляційної скарги не відшкодовується та покладається на особу, яка подала апеляційну скаргу.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 376, 381-384 ЦПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу представника відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»Регеша Артема Володимировича задовольнити частково.

Рішення Васильківського міськрайонного суду Київської області від 27 лютого 2023 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними висновків комісії, скасування висновку комісії, визнання незаконним рішення та скасування рішення задовольнити.

Визнати неправомірним та скасувати висновок комісії для проведення експертизи лічильників газу АТ «Київоблгаз», що оформлений Актом КВ0001089 від 02.06.2022 року.

Визнати незаконним та скасувати рішення «Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене Протоколом № 193/1 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 22.06.2022 року про задоволення акту про порушення № 1431 від 30.05.2022 року та нарахування збитків.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» () в дохід держави судовий збір у розмірі 1984, 80 грн.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину постанови зазначений строк обчислюється з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 25 вересня 2023 року.

Головуючий: Судді: