Справа № 357/7315/23
Провадження № 2/357/2191/23
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

( ЗАОЧНЕ )

31 серпня 2023 року Білоцерківський міськрайонний суд Київської області у складі:

головуючого судді Ярмола О. Я. ,

при секретарі Пустовій Ю. В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в місті Біла Церква, в залі суду №5 цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Київської області Голяченко Іван Павлович, приватний нотаріус Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В :

В червні 2023 року позивач звернулася до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області з вищевказаним позовом, в якому просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис вчинений 12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., зареєстрований в реєстрі № 84473, відшкодувати судові витрати.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначила, що з Єдиного державного веб-порталу електронних послуг «Протал Дія» та Автоматизованої системи виконавчого провадження дізналася про проведення щодо неї виконавчих дій у межах виконавчого провадження ВП №66669569 від 02.09.2021 року, приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Голяченко І.П., щодо примусового стягнення з позивача на користь ТОВ «Дорі Фінанс», заборгованості за кредитним договором № від 17.10.2019 року на загальну суму 14111,00 грн. Зазначене ВП відкрито на підставі виконавчого напису нотаріуса від 12.06.2021 року.

Позивач вважає, що виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., є таким, що не підлягає виконанню, так як вчинений нотаріусом на борговому документі - кредитному договорі, який нотаріально не посвідчений, що суперечить Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року за №1172. Пункт 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку, на підставі якого складено виконавчий напис, з 22.02.2017 визнаний в судовому порядку нечинним. Також позивач стверджує, що не підписувала будь-яких договорів та не отримувала зазначених коштів у ТОВ «Дорі Фінанс», та не отримувала від відповідача жодних повідомлень про усунення порушень за кредитним договором, та не отримувала від нового кредитора (відповідача) повідомлення про відступлення права вимоги, нарахована до стягнення сума боргу є спірною. Крім того позивач зверталася до правохоронних органів з заявою про вчинення злочину (шахрайства) щодо неправомірного відкриття виконавчого провадження щодо примусового стягнення з неї заборгованості, оскільки нотаріус повинен був відмовити стягувачу у видачі такого виконавчого напису.

Ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 22.06.2023 року у справі відкрито провадження за правилами спрощеного провадження та ухвалою суду від 22.06.2023 року витребувано письмові докази по справі.

31.07.2023 року на адресу суду надійшла заява ОСОБА_1 про забезпечення вищевказаного позову.

Ухвалою судді від 16.08.2023 року вжито заходи забезпечення позову шляхом зупинення стягнення за виконавчим провадженням № 66669569, яке здійснюється приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Голяченком І.П.

Позивач в судове засідання не з`явилася, 04.07.2023 року ОСОБА_1 подала суду клопотання про проведення судового засідання без її участі, позовні вимоги підтримала, проти винесення заочного рішення не заперечувала (а.с.34), та на підставі ч.3 ст. 223 ЦПК України, суд ухвалив розглянути справу за відсутності позивача.

Відповідач ТОВ «Дорі Фінанс» не направив до суду свого представника, про день та час розгляду справи були повідомлені належно, жодних клопотань, відзиву чи заперечень суду не подали, причини неявки суду не повідомили, а тому згідно ст. ст. 280, 281 ЦПК України, суд вважає за можливе провести заочний розгляд даної справи.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Київської області Голяченко І.П., в судове засідання не з`явився, про день та час розгляду справи повідомлений належним чином, жодних клопотань чи заперечень суду не подав.

Третя особа - приватний нотаріус Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., в судове засідання не з`явилася про день та час розгляду справи повідомлена належним чином, жодних клопотань чи заперечень суду не подавла.

Оскільки розгляд справи відбувся за відсутності сторін, то відповідно до ч.2 ст.247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов підлягає до задоволення.

Судом встановлено, що 12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. вчинено виконавчий напис, який було зареєстровано в реєстрі за № 84473, про стягнення боргу з ОСОБА_1 , як боржника за кредитним договором № від 17.10.2019 року, укладеним з ТОВ «Інфінанс», правонаступником усіх прав та обов`язків на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитним договорами №1 від 05.02.2021 року є ТОВ «Діджи Фінанс», правонаступником усіх прав та обов`язків, на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитним договорами №1/1 від 04.06.2021 року є ТОВ «Дорі Фінанс».

Отже, за вказаним виконавчим написом було запропоновано задовольнити вимоги ТОВ «Дорі Фінанс», та стягнути з боржника за період з 04.06.2021 р. по 09.06.2021 р. включно, суму у розмірі: 13 111,00 грн., в тому числі: 1400,00 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту; 0,00 грн. - прострочена заборгованість за комісією; 11 711,00 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 0,00 грн. - строкова заборгованість за сумою кредиту; 0, 00 грн. - строкова заборгованість за комісією; 0,00 грн. - строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 0,00 грн. - строкова заборгованість за штрафами і пенями; стягнуто плати зі стягувача за вчинення цього виконавчого напису - 1000,00 грн. Загальна заборгованість ОСОБА_1 , становить 14 111,00 грн. (а.с.7).

Встановлено, що 02.09.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Голяченко І.П.,винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 66669569 з примусового виконання виконавчого напису № 84473 вчиненого 12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Дорі Фінанс» заборгованості за кредитним договором в сумі 14 111,00 грн. (а.с.8).

Також 02.09.2023 року приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Голяченко І.П., було винесено постанову про стягнення з боржника основної винагороди, та постанову про розмір мінімальних витрат виконавчого виконавчого провадження (а.с.9,10).

При вирішенні даного спору суд виходить з наступного.

Відповідно до статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону "Про нотаріат"). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України "Про нотаріат" та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України "Про нотаріат" нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Згідно зі статтею 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів).

Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Судом встановлено, що виконавчий напис виданий на підставі п.2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Пунктом 2 Розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» Переліку в редакції змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014р., встановлено, що для одержання виконавчого напису по стягненню заборгованості за кредитними договорами, подаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Разом з цим, Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 22.02.2017, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 у справі №826/20084/14, визнав незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» зокрема в частині пункту 2 змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Суду не надано доказів, що стягувачем та нотаріусом було дотримано вимоги необхідні для вчинення виконавчого напису.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Так, в постанові Верховного Суду (справа №310/9293/15ц від 23.01.2018) зазначено, що при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Вказана правова позиція було висловлена Верховним Судом України у справі № 6-887цс17.

З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення-вимоги про наявність такого боргу, а також, враховуючи той факт, що заборгованість виникла за період з 04.06.2021 р. по 09.06.2021 р. на підставі договору, який діяв з жовтня 2019 року.

Суду не надано відповідачем доказів тому, що приватному нотаріусу Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., для вчинення виконавчого напису відповідачем були надані: - оригінал нотаріально посвідченого кредитного договору; - засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості, повідомлення боржника про борг.

Як встановлено судом, Кредитний договір № від 17.10.2019 року, було укладено в простій письмовій формі та нотаріально не посвідчений, що виключає можливість вчинення виконавчого напису нотаріуса. Такий висновок суду узгоджується із правовими позиціями Верховного Суду, викладеними у постановах від 12 березня 2020 року по справі №757/24703/18-ц, від 15 квітня 2020 року по справі №158/2157/17, від 21 жовтня 2020 року по справі №172/1652/18.

Суду не надано доказів тому, що боржник ОСОБА_1 була повідомлена за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення нею кредитних зобов`язань з пропозицією ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору.

Отже, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом.

Згідно ст.12 та ст.81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.

Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Враховуючи наведене та беручи до уваги те, що нотаріусом при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не було встановлено факту безспірності заборгованості та не отримано всіх передбачених законом для цього підтверджуючих документів, крім того виконавчий напис вчинено відносно не посвідченого нотаріально кредитного договору, а тому суд дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

У відповідності до п. 6 ч. 1ст. 264 ЦПК України, під час ухвалення рішення суд вирішує питання як розподілити між сторонами судові витрати.

З урахуванням положення ст.141 ЦПК України з ТОВ «Дорі Фінанс» на користь позивача необхідно стягнути судові витрати по відшкодуванню суми судового збору за подання позовної заяви про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню в розмірі 1610,40 грн., (1073,60 грн. - за подачу позовної заяви та 536,80 грн. - за подачу заяви про забезпечення позову).

На підставі викладеного, керуючись ст.4, 12, 81, 89,141, 265, 274, 279, 354 ЦПК України, суд,-

У Х В А Л И В :

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис № 84473, вчинений 12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» заборгованості за кредитним договором в сумі 14 111,00 грн. таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» / Код , адреса місцезнаходження: 02094, місто Київ, вул. Хоткевича Гната, будинок 5, офіс 202 / на користь ОСОБА_1 /РНОКПП: НОМЕР_1 / :

- 1073,60 грн. (одна тисяча сімдесят три гривні, 60 копійок) - кошти по сплаті судового збору.

- 536,80 грн. (п`ятсот тридцять шість гривень, 80 копійок) - судового збору, сплаченого при зверненні до суду із заявою про забезпечення позову.

Заочне рішення може бути оскаржене позивачем до Київського апеляційного суду протягом 30 днів з дня проголошення.

Заочне рішення може бути скасоване Білоцерківським міськрайонним судом за письмовою заявою відповідача про перегляд заочного рішення, яку може бути подано до суду протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручено у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення, воно може бути оскаржене в апеляційному порядку.

Позивач: ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 /адреса реєстрації: АДРЕСА_1 /

Відповідач:Товариство з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» /місцезнаходження: вул. Хоткевича Гната, будинок 5, офіс 202, місто Київ, 02094/

Треті особи: Приватний виконавець виконавчого округу Київської області Голяченко Іван Павлович /адреса: вул. Соборна, 10-Г, офіс 204, с. Петропавлівська Борщагівка, Києво-Святошинський район, Київська область, 08130/

Приватний нотаріус Києво- Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна /адреса: АДРЕСА_2 /

Повний текст рішення суду виготовлено 05.09.2023 року.

Суддя О. Я. Ярмола