Єдиний унікальний номер 599/1943/23
Номер провадження 2-о/599/89/2023
У Х В А Л А

іменем України

"25" серпня 2023 р. Зборівський районний суд Тернопільської області в складі: головуючого судді Чорної В.Г. при секретарі Грицай О.П., за участю представника заявника ОСОБА_1 , розглянувши у м. Зборові цивільну справу за заяву ОСОБА_2 , заінтересовані особи Зборівська міська рада ТГ Тернопільського району Тернопільської області, ОСОБА_3 про встановлення факту, що має юридичне значення,

ВСТАНОВИВ:

виклад позицій заявника.

Заявник ОСОБА_2 звернувся в суд із заявою про встановлення факту, що має юридичне значення, обґрунтовуючи свої вимоги тим, що після повномасштабного вторгнення військ Російської федерації на територію України він призваний по мобілізації до лав Збройних Сил України і проходить її на даний час в артилерійському дивізіоні в/ч НОМЕР_1 та залучений до сил і засобів, що приймають участь у проведенні участі в Операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської федерації на території Донецької і Луганської областей.

Ще в лютому 2023 року у нього склалися вкрай важкі сімейні обставини, які вимагають постійної присутності за місцем проживання, а саме: - захворіла гіпертонічною хворобою та перебувала на лікуванні в Зборівській ЦРЛ його дружина ОСОБА_4 , вдома залишились без догляду двоє неповнолітніх дітей, а також батько ОСОБА_3 83- річного віку, який згідно висновку № 400 ЛКК має когнітивні порушення (прикутий до ліжка), внаслідок чого потребує постійного стороннього догляду.

Під час відпустки за сімейними обставинами ним зібрані всі необхідні документи (про хворобу дружини, про хворобу батька, проведено обстеження житлово-побутових умов, з висновком про потребу постійного догляду, тощо), які дають підстави для дострокового звільнення з військової служби за сімейними обставинами. Всі ці документи подані командиру дивізіону в/ч НОМЕР_1 з клопотанням про звільнення зі служби за сімейними обставинами.

Однак, командуванням військової частини відмовлено в задоволенні рапорту та рекомендовано звернутися за захистом своїх прав до суду.

Вимоги обґрунтовує, що Законом України від 15.03.2022 року № 2122-ІХ «Про внесення змін до деяких законів України щодо звільнення від військової служби осіб з інвалідністю та осіб, які доглядають за особами з інвалідністю і хворими дітьми» в редакції Закону України від 01.04.2022 року № 2169-ІХ «Про внесення змін до деяких законів України щодо звільнення від військової служби деяких категорій громадян», що набрав чинності 13 квітня 2022 року, розширено в Законі України від 25.03.1992 року №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» перелік підстав для звільнення військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації на час воєнного стану.

Зокрема, зазначає, що військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час воєнного стану: (п.п. «г» п. 2 ч. 4 ст. 26) через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу); у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), які за висновком медико-соціальної експертної комісії чи лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я потребують постійного догляду (абзац 5 підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону);

За цих підстав просить встановити факт, що має юридичне значення, що саме ОСОБА_2 здійснює постійний сторонній догляд на безоплатній основі за своїм батьком ОСОБА_3 , який за станом здоров`я, згідно висновку ЛКК, потребує стороннього догляду.

Заяви, клопотання учасників справи та інші процесуальні дії у справі.

Ухвалою судді від 15 серпня 2023 року відкрито провадження у справі та постановлено, що справа підлягає розгляду в порядку окремого провадження з повідомленням сторін та призначено судове засідання на 09.45 год 25 серпня 2023 року.

Представник заявника підтримав в суді заявлені вимоги, із зазначених у заяві обставин. Просить встановити факт, що має юридичне значення, а саме, що ОСОБА_2 , зареєстрована адреса місця проживання: АДРЕСА_1 , здійснює постійний сторонній догляд на безоплатній основі за своїм батьком ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який за станом здоров`я, згідно висновку ЛКК, потребує постійного стороннього догляду, у зв`язку з відсутністю інших осіб, зобов`язаних відповідно до закону його здійснювати.

Представник заінтересованої особи Зборівської міської ради ТГ Тернопільського району Тернопільської області заперечень до справи не надав, в суд не з`явився, хоча належно повідомлений про час та дату розгляду справи.

Суд, в силу ч.3 ст.211 ЦПК України, вважає за можливе розглянути дану справу за відсутності представника заінтересованої особи.

Норми права, які застосував суд, мотиви їх застосування та висновки суду.

Дослідивши надані докази, судом встановлено, що згідно листа від 19 липня 2023 року №75/1 ТВО командира військової частини НОМЕР_2 , опрацьовано звернення заявника ОСОБА_2 , щодо його звільнення з військової служби на підставі підпункту «г» пункту 2 частини 4 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та рекомендовано звернутися за захистом своїх прав до судуз заявою про встановлення факту постійного догляду за особою на безоплатній основі, яка за висновком ЛКК потребує постійного стороннього догляду.

Заявник свої вимоги обґрунтовує тим, що 13 квітня 2022 року набрав чинності Закон України від 15.03.2022 року № 2122-ІХ «Про внесення змін до деяких законів України щодо звільнення від військової служби осіб з інвалідністю та осіб, які доглядають за особами з інвалідністю і хворими дітьми» в редакції Закону України від 01.04.2022 року № 2169-ІХ «Про внесення змін до деяких законів України щодо звільнення від військової служби деяких категорій громадян», яким в Законі України від 25.03.1992 року №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» розширено перелік підстав для звільнення військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації на час воєнного стану, яким визначено, що військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час воєнного стану: (п.п. «г» п. 2 ч. 4 ст. 26); через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу); у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), які за висновком медико-соціальної експертної комісії чи лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я потребують постійного догляду (абзац 5 підпункту "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону). За цих підстав заявник та його представник в суді просили встановити факт, що має юридичне значення.

Частиною першою статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) передбачено право кожної особи звернутися до адміністративного суду, якщо вона вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Відповідно до частини першої статті 19 КАС України юрисдикція адміністративних судів поширюється на справи у публічно-правових спорах, зокрема, спорах фізичних чи юридичних осіб із суб`єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності (пункт 1 частини першої цієї статті).

Суб`єкт владних повноважень - це орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб`єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень (пункт 7 частини першої статті 4 КАС України).

Міністерство оборони України є органом, який уповноважений на призов громадян України під час мобілізації на час воєнного стану та питання звільнення військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації на час воєнного стану.

У справі № 287/167/18-ц (провадження № 14-505цс19), залишаючи без змін постанову суду апеляційної інстанції про закриття провадження у справі, Велика Палата Верховного Суду у пунктах 33-35 постанови від 30 січня 2020 року зазначила, що вирішуючи питання про прийняття заяви про встановлення факту, що має юридичне значення, суддя, зокрема, зобов`язаний з`ясувати питання про підсудність та юрисдикційність, тобто суддя повинен перевірити, чи може взагалі ця заява розглядатися в судовому порядку і чи не віднесено її розгляд до повноважень іншого органу. Якщо за законом заява не підлягає судовому розгляду, суддя мотивованою ухвалою відмовляє у відкритті провадження, а коли справу вже відкрито, - закриває провадження у ній.

Визначаючи, чи пов`язується з встановлення факту виникнення у заявника певних цивільних прав та обов`язків, суд застосовує положення статті 1 ЦК України. За змістом частини першої статті 1 ЦК України цивільним законодавством регулюються особисті немайнові та майнові відносини, засновані на юридичній рівності, вільному волевиявленні, майновій самостійності їх учасників (цивільні відносини). Тобто цивільними є відносини, які відповідають наведеним критеріям.

Відповідно у порядку цивільного судочинства, за загальним правилом, не підлягають вирішенню спори (розгляду заяви), що виникають не з цивільних, земельних, трудових, сімейних або житлових правовідносин.

Спори, що виникають у публічно-правових відносинах за участю фізичних осіб, підлягають вирішенню у порядку цивільного судочинства виключно у тих випадках, коли безпосередньою нормою процесуального права визначено, що вирішення такого спору належить здійснювати саме в порядку цивільного судочинства.

Вимоги ОСОБА_2 пов`язані з відмовою звільнення з військової служби, не пов`язаного з цивільними правами та обов`язками, їх виникненням, існуванням, реалізацією та припиненням. За своїм предметом та правовими наслідками такі вимоги пов`язані з публічно-правовими відносинами заявника з проходженням та звільненням з військової служби, а отже, не підлягають вирішенню у порядку цивільного судочинства.

Враховуючи, що між ОСОБА_2 та командуванням військової частини НОМЕР_2 виник спір, пов`язаний з доведенням наявності підстав для звільнення з військової служби (про що заявник вказав у заяві і дану обставину не заперечував його представник у судовому засіданні), суд приходить до переконання, що вказані правовідносини не пов`язані з його цивільними правами та обов`язками; спір існує у сфері публічно-правових відносин, а отже, не підлягає вирішенню у порядку цивільного судочинства.

Аналогічні висновки викладені у постанові Об`єднаної палати Верховного Суду від 23 травня 2022 року у справі № 539/4118/19 та постанові Верховного Суду від 22 березня 2023 року у справі № 290/289/22-ц.

Отже, даний спір не є цивільно правовим і не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства, а підлягає розгляду відповідним адміністративним судом в силу ст.ст.19,20 Кодексу адміністративного судочинства України.

Тому у межах цивільного судочинства суд не може досліджувати та встановлювати правомірність дій, рішень чи бездіяльності службовця або посадовця, оскільки така можливість передбачена лише в адміністративному судочинстві в силу вимог статті 19 КАС України, якою охоплюється питання прийняття на публічну службу, її проходження та звільнення.

Пунктом 1 частини першої статті 255 ЦПК України визначено, що суд закриває провадження у справі, якщо справа не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

Таким чином провадження у справі підлягає закриттю.

Позивачу роз`яснюється його право звернутися з адміністративним позовом до відповідного адміністративного суду в порядку, встановленому Кодексом адміністративного судочинства України. Також позивач має право звернутися до Зборівського районного суду з клопотання про повернення сплаченої суми судового збору на підставі п. 5 ч.1 ст. 7 Закону України «Про судовий збір».

На підставі наведеного, керуючись ч.1 ст.255, 260, 268 ЦПК України,

ПОСТАНОВИВ:

провадження у справі за заявою ОСОБА_2 , заінтересовані особи Зборівська міська рада ТГ Тернопільського району Тернопільської області, ОСОБА_3 про встановлення факту, що має юридичне значення закрити зв`язку з тим, що справа не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

Апеляційна скарга на ухвалу може бути подана до Тернопільського апеляційного суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повна ухвала суду не були вручена у день її проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду. Повний текст ухвали складено 29 серпня 2023 року.

Суддя Зборівського

районного суду Чорна В. Г.