ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 серпня 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 676/1490/22

Провадження № 22-ц/4820/1307/23

Хмельницький апеляційний суд у складі

колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

Гринчука Р.С., Костенка А.М., Спірідонової Т.В.,

секретар судового засідання Кошельник В.М.,

розглянув у відкритому судовому засіданні справи справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» на рішення Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 04 травня 2023 року, суддя Шевцова Л.М., у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» до ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу та зустрічним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» про визнання незаконними дії стосовно демонтажу, проведення експертизи газового лічильника, складання акту про порушення та нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості,

встановив:

В квітні 2022 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» (далі АТ «Хмельницькгаз») звернулося в суд з позовом до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу, в якому просило стягнути на свою користь солідарно з відповідачів 45640,18 грн. вартості необлікованого об`єму природного газу, 1622 грн. витрат, пов`язаних із експертизою лічильника газу, 2481 грн. судового збору.

В обґрунтування позову вказало, що ОСОБА_1 є споживачем газу, на її об`єктах газопостачання встановлені газові прилади. Відповідач порушила газорозподільну систему, пошкодивши пломбу заводу-виробника, що було встановлено представниками АТ «Хмельницькгаз» при огляді лічильника 04.11.2021 року. Ознаками несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу стало те, що під час огляду відлетіла нижня частина пломби. Дане порушення зафіксовано в акті про порушення, лічильник демонтовано для направлення на експертизу, про що складено протокол, який був підписаний відповідачем ОСОБА_2 . В подальшому, експертизою було підтверджено втручання в роботу лічильника, та комісією з розгляду актів про порушення було затверджено акт-розрахунку вартості необлікованого об`єму газу об`ємом 1801.41 м. куб., вартість якого складає 45640,18 грн.

В травні 2022 року ОСОБА_1 звернулася в суд із зустрічним позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз», про визнання незаконними дій відповідача стосовно демонтажу, проведення експертизи газового лічильника, складання акту про правопорушення та нарахування необлікового (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

В обґрунтування позову вказала, що вона при виявленні порушення та демонтажу лічильника присутня не була. З ОСОБА_2 вона розірвали шлюб, на участь у процедурі вилучення лічильника, складення документів з даного приводу вона ОСОБА_2 не уповноважувала. Експертом не виявлено втручання в роботу безпосередньо лічильного механізму. На засідання комісії її не було запрошено, про акт щодо виявленого порушення від 04.11.2021 року її також не повідомлено. Крім того, комісією при розрахунку заборгованості зі сплати об`єму споживання необлікованого природного газу за період з 04.05.2021 року по 03.11.2021 року не враховано, що у відповідний період здійснювалися платежі, які повинні бути враховані при визначенні загальної суми боргу.

Рішенням Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 04.05.2023 року в задоволенні первісного позову відмовлено, зустрічний позов задоволено. Визнано незаконними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» щодо демонтажу, проведення експертизи газового лічильника типу «GROSS G 4», заводський номер , складання акту про порушення №КМ 000306 від 04.11.2021 року та нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості відносно ОСОБА_1 .

Задовольняючи зустрічний позов та відмовляючи у задоволенні первісного позову, суд зазначив, що позивачем не доведений факт, що саме ОСОБА_1 порушила газорозподільну систему, пошкодивши пломбу заводу - виробника. Огляд та демонтаж лічильника відбувався у відсутності власника приміщення, було відсутнє фіксування саме демонтажу лічильника, немає підтвердження фактів втручання в роботу лічильника перед його демонтажем. При огляді відеозапису під час проведення експертизи та огляду демонтованого лічильника, не встановлено, що було втручання безпосередньо у механізм обліку газу. Під час проведення експертизи не було претензій до втручання в роботу лічильного механізму. ОСОБА_1 акт про порушення не було вручено, про час проведення експертизи не повідомлено. ОСОБА_2 не мав правових підстав допускати працівників АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» до обстеження газового лічильника, що за адресою АДРЕСА_1 , оскільки він зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 , шлюб з ОСОБА_1 розірвано 19.04.2005 року.

В апеляційній скарзі АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» просило рішення суду скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким первісний позов задовольнити, в задоволенні зустрічного позову відмовити.

В обґрунтування скарги апелянт послався на необґрунтованість висновків суду, порушення норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, ОСОБА_2 , згідно з положеннями Кодексу ГРС, є належною особою для підписання складеного акту та протоколу про порушення, яке виявлено 04.11.2021 року за адресою АДРЕСА_1 . Матеріалами справи, в тому числі висновком проведеної експертизи доведено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу. Посилання суду на недоведеність вини ОСОБА_1 у несанкціонованому втручанні в роботу лічильника газу, є безпідставним, оскільки саме ОСОБА_1 , як споживач та користувач приміщення, зобов`язана була вживати заходів щодо його збереження.

В судове засідання учасники справи не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи судом були повідомлені згідно з вимогами ЦПК України.

Дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про необхідність часткового задоволення апеляційної скарги з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 376 ЦПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Судом встановлено, що 04.11.2021 року було проведено огляд лічильника газу за адресою АДРЕСА_1 . Користувачем житлового будинку є ОСОБА_1 , за якою зареєстровано особовий рахунок за газопостачання, що сторонами не оспорювалося.

04.11.2021 року представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз», при огляді лічильника газу було встановлено ознаки несанкціонованого втручання в його роботу, а саме, під час огляду відлетіла нижня частина пломби. Дане порушення зафіксовано в акті про порушення №000306 від 04.11.2021 року, який підписав ОСОБА_2 із запереченнями, зокрема, зазначивши, що під час огляду після фізичного впливу представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз», відпала нижня частина пломби заводу-виробника, однак місце пломбування продубльовано додатковою пломбою, яка не пошкоджена.

Лічильник було демонтовано та направлено на експертизу, за результатом якої було підтверджено втручання в роботу лічильника, лічильник було визнано непридатним до експлуатації, зазначено, що заводська пломба зрізана та повторно встановлена на клей, пломба ХМ ГАЗ С31230591 пошкоджена, присутні подряпини на корпусі лічильного механізму в місці його кріплення, присутні залишки клею на кришці лічильного механізму та подряпини в нижній його частині (п.п. 1.1.-1.3 акту експертизи).

17.12.2021 року відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення, на якому розглянуто акт про порушення №000306 від 04.11.2021 року. Комісією з розгляду актів про порушення було зроблено висновок щодо втручання в роботу лічильника з метою зменшення показів газу та затверджено акт-розрахунку вартості необлікованого об`єму газу. Відповідно до акту-розрахунку по приміщенню площею 120 кв.м. у АДРЕСА_1 , розмір необлікованого об`єму спожитого природного газу склав 1801,41 м.куб., вартістю 45640,18 грн. Розрахунок було проведено за період з 04.05.2021 року по 03.11.2021 року, з урахуванням газових приладів, кількості проживаючих та розміру опалювальної площі.

Згідно з актом про експертизу лічильника №1644/вт від 08.11.2021 року, вартість її проведення разом із заміною та монтажем складає 1351,67 грн.

Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано статтею 714 ЦК України, Законом України «Про захист прав споживачів», Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність», Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», Кодексом газорозподільних систем, а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи.

Положення пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, (тут і надалі - в редакції, чинній на час виявлення порушення), визначають види порушень споживача, внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, до яких, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем, (КГС), несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Вищевказаною нормою закону визначено також, що пошкодження ЗВТ/лічильника газу це механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання; пошкодження пломб це відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

У свою чергу, пункт 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем передбачає, що у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до пунктів 1, 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Відповідно до пунктів 5, 6, 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

При складанні акта про порушення представник оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Згідно з пунктами 4, 5 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільної системи за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.

Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) оператору ГРМ. При цьому, вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Згідно з пунктом 3.3.1 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року №619, (далі - Положення), експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

За змістом пункту 3.3.3.1 Положення комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Результати огляду заносять до акта експертизи лічильника газу.

Пунктом 3.3.3.4 Положення передбачено, що результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою. Якщо споживач (уповноважена особа) або член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи. Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99.

Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи (абзац перший пункту 3.2.4 Положення).

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 , будучи користувачем домоволодіння, що у АДРЕСА_1 , допустила несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, що підтверджується висновком відповідної експертизи, згідно з якою на належному ОСОБА_1 лічильнику газу зрізана частина заводської пломби із маскуванням такого зрізу заклеюванням іншої її частини.

Посилання ОСОБА_1 на те, що при складенні акту про порушення та демонтажу лічильника був присутній ОСОБА_2 , який є її колишнім чоловіком, якого вона не уповноважувала на відповідні дії, достовірність викладених в акті відомостей, а також встановлених згідно з проведеною експертизою обставин, не спростовують. Доказів того, що ОСОБА_2 був заінтересованим у спотворенні викладених в акті даних, матеріали справи також не містять.

В той же час, як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 , бувший чоловік ОСОБА_1 , перебуваючи сам у приміщенні, де проходила відповідна перевірка лічильного приладу, допустив працівників газопостачальної компанії до лічильника, добровільно надав пояснення щодо виявленого порушення, підписав відповідний акт перевірки.

В той же час, матеріали справи не містять доказів проживання ОСОБА_2 у АДРЕСА_1 , користування послугами з газопостачання за цією адресою, у зв`язку з чим вимоги АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» щодо солідарного стягнення з ОСОБА_2 вартості необлікованого об`єму природного газу слід визнати необґрунтованими.

Враховуючи встановлені вище обставини справи, колегія суддів вважає, що дії газопостачальної компанії щодо встановлення несанкціонованого втручання в роботу приладу обліку газу та нарахування заборгованості споживачу відповідають вимогам закону, зокрема, пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем щодо нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, розрахунок заборгованості проведено правильно, ОСОБА_1 не спростовано, сума заборгованості нарахована за 6 місяців, що відповідає положенням пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у зв`яжу з чим оскаржуване судове рішення підлягає скасуванню із ухваленням нового судового рішення про часткове задоволення первісного позову та відмову в задоволенні зустрічного позову.

В порядку пункту 8 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, за рахунок споживача ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» підлягають відшкодуванню витрати, пов`язані з проведенням експертизи в сумі 1622 грн. (а.с. 16).

Відповідно до положень ст. 141 ЦПК України, з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» підлягає стягненню розмір судового збору, який було сплачено в суді першої інстанції в сумі 2481 грн. а також 3721,50 грн. судового збору, який підлягав сплаті в суді апеляційної інстанції.

Керуючись ст.ст. 374, 376, 382, 384, 389, 390 ЦПК України, суд,

постановив:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» задовольнити частково.

Рішення Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 04 травня 2023 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.

У задоволенні позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу, відмовити.

Позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу, задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» вартість необлікованого об`єму природного газу в розмірі 45640,18 грн. та 1622 грн. витрат, пов`язаних із проведенням експертизи лічильника газу.

В задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» про визнання незаконними дій стосовно демонтажу, проведення експертизи газового лічильника, складання акту про порушення та нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, відмовити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» судові витрати зі сплати судового збору за розгляд справи судом першої інстанції в розмірі 2481 грн. та судом апеляційної інстанції в розмірі 3721 грн. 50 коп.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 25 серпня 2023 року.

Судді: Р.С. Гринчук

А.М. Костенко

Т.В. Спірідонова