Справа № 442/580/22 Головуючий у 1 інстанції: Курус Р.І.
Провадження № 22-ц/811/2123/22 Доповідач в 2-й інстанції: Левик Я. А.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді: Левика Я.А.,

суддів: Крайник Н.П., Шандри М.М.,

секретарка: Назар Х.Б.,

за участі в судовому засіданні позивачки ОСОБА_1 , її представника ОСОБА_2 , представниці відповідача АТ «ОГС «Львівгаз» Вук У.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області в складі судді Курус Р.І. від 26 липня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" про захист прав споживача та зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, -

в с т а н о в и л а :

рішенням Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 26 липня 2022 року в задоволенні первісного позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" про захист прав споживача відмовлено.

Зустрічний позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» 34589,27 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та 2481 грн. понесених судових витрат.

Вказане рішення оскаржила ОСОБА_1 .

В апеляційній скарзі просить скасувати рішення Дрогобицького міськрайонного суду від 26.07.2022 року та ухвалити нове рішення, яким задовольнити її позовні вимоги в повному обсязі, а саме : Скасувати рішення Центральної комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо задоволення акту про порушення №000696, від 20.09.2021, яким здійснено дорахунок споживання природного газу об`ємом 2595,77 м.куб. на суму 32772,67 грн та 1816,60 грн. за відшкодування вартості експертизи лічильника, по споживачу ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , та скасувати донарахування на підставі рішення, а в задоволенні позовних вимог за зустрічним позовом: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи "Львівгаз"» до відповідача за зустрічним позовом ОСОБА_1 відмовити повністю.

Вважає рішення суду незаконним, необґрунтованим та таким, що ухвалене з порушенням норм матеріального і процесуального права. Зазначає, що суд першої інстанції неправомірно не взяв до уваги доводи позивача про відсутність повідомлення про дату та час і місце проведення експертизи. Протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу від 20.09.2021 №0007004, не був вручений споживачу, що підтверджує відсутність підпису споживача чи її представника у Протоколі щодо направлення ЗВТ на експертизу від 20.09.2021 №0007004, а також відсутні будь-які відмітки щодо її відмови від підпису чи ознайомлення з його змістом. Тобто, позивач не скористалась своїм правом щодо можливості надання пояснень, заперечень, зауважень та доказів на спростування наведених у Протоколі обставин. Звертає увагу на те, що під час розгляду справи, позивачем неодноразово наголошувалося про неповний склад комісії, яка проводила експертизу, а відповідачем було підтверджено, що комісія складалася виключно з зацікавлених осіб - працівників AT «Львівгаз», без незалежного представника виконавчої влади у сфері метрології. Це порушує вимоги Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затверджених Наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 N 619. Відтак, склад комісії, яка проводила експертизу, є неповним та неповноважним, а Акт № 840 не є допустимим доказом та не може братися в такому випадку до уваги. Наголошує, що оскільки результати позачергової повірки ЗВТ показали, що демонтований лічильник працює належним чином, повністю відповідає його технічним характеристикам, вказаним у технічному паспорті, то жодного втручання в роботу лічильника, яке б мало своїм наслідком викривлення даних обліку природного газу - не було. Стверджує, що відповідачем не встановлено та не доведено викривлення показів лічильника, або даних обліку природного газу, що унеможливлює кваліфікувати дане порушення, як несанкціоноване втручання в роботу комерційного вузла. Вважає, що оскільки лічильник було встановлено відповідачем у 2007 році і до 2021 року жодного разу не проводилася періодична повірка лічильника, обов`язок щодо якої покладається виключно на відповідача, то і можливі виявлені пошкодження не свідчать про винуватість позивача, а доводять лише халатність відповідача. Відповідач більше ніж 14 років не проводив жодних повірок, за цей час в домі робилися тричі ремонтні роботи, і дрібні подряпини за такий термін є ніщо інше, як природне зношення або зужиток. А той факт, що встановлена експертизою похибка відповідає заводським параметрам лічильника, доводить відсутність нанесення шкоди відповідачу.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення позивачки та її представника на підтримання апеляційної скарги, представниці відповідача в заперечення скарги, дослідивши матеріали справи, оцінивши мотиви учасників справи в межах доводів позовної заяви, відзиву на позовну заяву, зустрічної позовної заяви, відповіді на відзив, відзиву на зустрічну позовну заяву, апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з таких підстав.

Із змісту оскаржуваного рішення вбачається, що суд першої інстанції, посилаючись, зокрема, на ст.ст. 12, 13, 81, 141, 223, 259, 263-265, 268 ЦПК України,ст. 64 Конституції України, 526 , 614,633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України, ст. 59 Закону України Про ринок природного газу,п. 4 гл.1 розд. І Кодексу ГРМ, пп. 3 п. 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ, п. 1,2 гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ,п. 7 гл. 9 розд. ХІ Кодексу ГРМ, пп. 4 п. 1 гл. 1 розд. і Кодексу ГРМ, п.п. 8, 11, 12, 13 гл. 5 розділу XI Кодексу газорозподільних системта відмовляючи у задоволенні первісного позову та задовольняючи зустрічний позов, виходив з того, що матеріалами справи встановлено і сторонами неоспорюється, а відтак доказуванню не підлягає, що між АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» та ОСОБА_1 укладено договір розподілу природного газу. Договір розподілу природного газу, що укладений між сторонами, регламентує правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи і є обов`язковим до виконання. ОСОБА_1 споживала природний газ та здійснювала за нього оплату, тобто, приєдналась до умов договору розподілу природного газу на умовах типового договору. Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п.1.3. розд. І типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕ КП від 30.09.2015 № 2498 (далі - договір розподілу). 20.09.2021 працівниками АТ «Львівгаз», в присутності ОСОБА_1 , за місцем її проживання АДРЕСА_2 , було проведено перевірку ЗВТ, за наслідками якої було складено Акт про порушення №LV 000695, в якому зазначено "царапини в нижній частині лічильного механізму, з лівого боку", який підписано споживачем ОСОБА_1 , зауваження з її боку відсутні. Відповідно до Протоколу щодо направлення ЗВТ на експертизу від 20.09.2021 № 0007004, лічильник газу споживача ОСОБА_1 типу Метрікс G-4, зав. № 030393, 2007 року виготовлення, упаковано в транспортний пакет, який опломбовано та направлено для проведення експертизи. Замість вказаного лічильника споживачу ОСОБА_1 , в її ж присутності, встановлено ПЛГ з підмінного фонду. ОСОБА_1 вказаний протокол не підписано (а.с. 21), проте містить підписи двох представників АТ "Львівгаз". Отже, згідно вказаного вище протоколу, ЗВТ споживача ОСОБА_1 було демонтовано, запаковано та опломбовано, а також повідомлено споживача ОСОБА_1 про дату та місце проведення експертизи 30.09.2021 в Сервісному з 09.00 год. до 12.00 год. 30.09.2021 АТ «Львівгаз» проведено експертизу ЗВТ, що підтверджується Актом експертизи № 840. Даною експертизою виявлено деформацію (вмятини) на інформаційному таблі в місці заводського номера. На корпусі під склом з правої сторони та зверху облікового механізму виявлено де потертості (вмятини). Обламаний нижній фіксатор інформаційного табла. Дані пошкодження свідчать про втручання в обліковий механізм та заміну захисного скла. За результатами засідання 23.10.2021 Комісія прийняла рішення про задоволення акту про порушення та проведення ОСОБА_1 донарахунку необлікованого об`єму природного газу в розмірі 34589,27 грн. Згідно акту розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 23.10.2021 вбачається, що на підставі акту про порушення № 00695 від 20.09.2021 ОСОБА_1 проведено донарахунок вартості спожитого природного газу за період з 21.03.2021-20.09.2021 в обсязі 2595,77 м. куб. на суму 32772,67 грн. і такий розрахунок складено у відповідності до пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ, відповідно до якого у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Отже, при проведенні розрахунку було враховано кількість проживаючих осіб, опалювальна площа. Тобто, зазначено всі необхідні дані для визначення обсягу донарахованого газу, а відтак доводи ОСОБА_1 щодо неправильності зазначеного розрахунку є безпідставними. При цьому, ОСОБА_1 виставлено рахунки для оплати від 23.11.2021 та від 04.10.2021 щодо необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в сумі 32772,67 та щодо відшкодування вартості експертизи лічильника в сумі 1816,60 грн. Вказаний рахунок від 23.11.2021, акт про порушення та повідомлення про припинення газопостачання були надіслані 25.11.2021 поштою за місцем проживання позивачки, проте, нею не отримані і конверт повернувся до АТ "Львівгаз".Ухвалюючи рішення суд виходив з того, що ОСОБА_1 не надано доказів на спростування цього факту, також не доведено неправомірності дій працівників АТ "Львівгаз" при проведенні перевірки приладу обліку, його експертизи, нарахуванні вартості не облікованого об`єму та обсягу природного газу, а тому первісний позов задоволенню не підлягає.Судом встановлено доведеність факту несанкціонованого втручання ОСОБА_1 в роботу лічильника газу, що стверджується наявними у матеріалах справи належними та допустимими засобами доказування - Актом про порушення №LV 000695, актом № 840 експертизи ЗВТ та/або пломби від 30.09.2021, що є підставою для нарахування необлікованого об`єму (обсягів) природного газу. Таким чином, ОСОБА_1 допустила заборгованість перед позивачем у сумі 34589,27 грн. (складається з вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в сумі 32772,67 та вартості експертизи лічильника в сумі 1816,60 грн.) і таку необхідно стягнути з останньої на користь АТ "Львівгаз".

Колегія суддів перевіряючи оскаржуване рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги, вважає такі висновки суду першої інстанції обґрунтованими, такими, що відповідають обставинам, що мають значення для справи та вимогам закону.

28.01.2022 ОСОБА_1 звернулася в суд з позовом до АТ "Львівгаз", у якому просила:

- скасувати рішення Центральної комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо задоволення акту про порушення №000696, від 20.09.2021, яким здійснено дорахунок споживання природного газу об`ємом 2595,77 м.куб. на суму 32772,67 грн. та 1816,60 грн. за відшкодування вартості експертизи лічильника, по споживачу ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 та скасування донарахування на підставі рішення.

Позов обґрунтований тим, що їй, ОСОБА_1 , надається послуга з розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 , на підставі укладеного з АТ "Львівгаз" Типового договору розподілу природного газу (затвердженого Постановою НКРЕКП від ЗО вересня 2015 року № 2498), який є публічним. Відповідно до п. 5.5 зазначеного Типового договору розподілу природного газу нею щомісячно знімалися фактичні показання лічильника газу та надавалися Оператору ГРМ. За останні 12 календарних місяців жодних змін об`єму споживання природного газу, у порівнянні з відповідним періодом минулого року, не було. Фактичний об`єм розподілу та споживання природного газу за кожен розрахунковий період був на рівні планового місячного об`єму споживання, виходячи з її середньорічного розрахунку, що стверджується випискою з її особистого кабінету з Веб сайту https://104.ua/. З фінансового стану по рахунку № НОМЕР_1 , ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 вбачається, що станом на 27.01.2021 борг становить 0 грн. Випискою з особистого кабінету з Веб сайту https://104.ua/за спожитий природний газ у період 2019 - 2021 роки підтверджується систематична оплата наданих відповідачем послуг. Зазначає, що 20 вересня 2021 року до неї в будинок прибули працівники Дрогобицького відділення АТ «Львівгаз», які склали Акт про порушення №LV 000695 від 20.09.2021, в якому зазначили наявність царапин в нижній частині лічильного механізму з лівого боку, демонтували лічильник на експертизу та встановили інший - тимчасовий лічильник. Зазначає, що протокол їй видано не було, а протокол щодо направлення ЗВТ та /або пломби на експертизу № 0007004 від 20.09.2021 вона отримала лише 25 січня 2022 року. 25 січня 2022 року до її дому знову прибули працівники Дрогобицького відділення АТ «Львівгаз» з наміром припинити газопостачання, та надали їй лист, на підставі якого у неї виявилася заборгованість у розмірі 32772,67 грн за донарахування вартості спожитого природного газу та 1816,60 грн за відшкодування вартості експертизи лічильника. До цього жодних повідомлень та листів їй не надходило. Відповідно до змісту вказаного листа, 23 жовтня 2021 року відбулося засідання Центральної комісії по розгляду актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. За результатами засідання прийнято рішення про задоволення Акту про порушення №000695 від 20.09.2021. На виконання п. 12 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем їй виставлено до оплати рахунок №61182897 від 23.11.2021 на суму 32772,67 грн. Повідомленням про припинення газопостачання/розподілу природного газу їй доведено до відома, що у відповідності до п.п. 11 п. 1 глави 7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494, споживачу буде припинено газопостачання/розподіл природного газу на підставі наявної заборгованості за спожитий природній газ у сумі 32772,67 грн, яка нарахована на основі акту про порушення, відображена у акті-розрахунку і залишилась непогашеною станом на 23.11.2021. Окрім цього зазначено, що якщо заборгованість у сумі 32772,67 грн/ не буде погашена у строк до 08.12.2021, споживач зобов`язаний самостійно припинити споживання природного газу шляхом перекриття запірного пристрою перед газовим приладом та надати безперешкодний доступ працівникам АТ «Львівгаз» для здійснення заходів з припинення газопостачання до об`єкту. З Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 23 жовтня 2021 року вбачається, що підставою проведення розрахунку є акт про порушення №000695 від 20.09.2021. У зв`язку з чим і виникла заборгованість за період з 21.03.2021 по 20.09.2021, що становить 32772,67 грн, обсяг донарахованого природного газу 2595,77 куб.м. При цьому, Акт-розрахунок не містить методики нарахування заявлених до стягнення коштів. Стверджує, що 30 вересня 2021 року було проведено експертизу її лічильника - ЗВТ тип Метрікс G-4, зав. № 030393, 2007 року виготовлення, показник 27896,97 м.куб., який знято відповідно до протоколу № 0007004 від 20.09.2021. Однак відповідачем було грубо порушено Положення про порядок проведення повірки побутових лічильників газу та порядок проведення експертизи, визначений Положенням про порядок проведення повірки побутових лічильників газу, оскільки можливості бути присутнім під час їх проведення їй надано не було. Згідно Акта експертизи ЗВТ та /або пломби №840 від 30.09.2021, складеного комісією АТ «Львівгаз»: -Відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі Відповідає. -Цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень зазначених у протоколі Відповідає. -Цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ Не порушена. -Цілісність лічильного мехінізму корпусу виявлено деформацію (вм`ятини) на інформаційному таблі в місці заводського номера. На корпусі під склом з правої сторони та зверху облікового механізму виявлено потертості (вм`ятини). Обламаний нижній фіксатор інформаційного табла. Дані пошкодження свідчать про втручання в обліковий механізм та заміну захисного скла. -Наявність сторонніх предметів всередині ЗВТ не виявлено. -Відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації Відповідає. Згідно висновків експертної комісії: втручання в роботу ЗВТ. Вказує, що похибка ЗВТ за об`ємної витрати відповідно до технічного паспорту даного приладу повністю відповідає його технічним характеристикам. Також відповідно до технічного паспорту газовий лічильник Метрікс G-4 обладнаний функцією захисту від несанкціонованого доступу. Це означає, що при спробі втручання в роботу лічильного механізму відбувається блокування лічильника, що призводить до пошкодження елементів лічильного механізму та виходу його з ладу. Оскільки в роботу лічильника ніхто із членів її сім`ї не втручався і результати позачергової повірки показали допустиму похибку ЗВТ тому, вважає, що лічильний механізм був у справному стані, у зв`язку з чим заниження показань лічильника здійснено не було, а відтак, вважає безпідставним донарахування коштів. Звертає увагу, що експертизою виявлено деформацію (вм`ятини) на інформаційному таблі в місці заводського номера. На корпусі під склом з правої сторони та зверху облікового механізму виявлено потертості (вм`ятини). Обламаний нижній фіксатор інформаційного табла. Однак вищевказаний перелік пошкоджень повністю не відповідає Акту про порушення №LV 000695 від 20.09.2019, в якому зазначалася наявність царапин в нижній частині лічильного механізму з лівого боку. Але жодних вм`ятин, а тим більше обламаних елементів чи фіксаторів інформаційного табла на лічильнику виявлено не було. При знятті лічильника, на ньому була наявна пломба, цілісність якої не було порушено. Демонтований у неї лічильник був поміщений у пакувальний пакет, який не має товстих стінок і ніяк не захищає лічильник від пошкоджень, тому, припускає, що вищевказані пошкодження могли з`явитися на ньому під час транспортування з Дрогобича у м. Львів. Оскільки засідання комісії та проведення експертиза відбулися без її участі, як споживача, копії рішення яких вона не отримувала, вважає рішення комісії щодо несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та донарахування вартості спожитого природного газу на суму 32772,67 грн, та 1816,60 грн за відшкодування вартості експертизи лічильника незаконними. Крім цього, у неї відсутні порушення Кодексу ГРМ, та враховуючи обставину, що газовий лічильник згідно оцінки повідомлень про сплату рахунку № за період 2019-2021 роки за аналогічні місяці обсяги фактичного спожитого природного газу коливаються лише у межах 20-40 кубічних метрів, тому вважає, що рішення Відповідача про проведення дорахунку в розмірі 2595,77 куб.м обсягу донарахованого природного газу, що становить 32772,67 грн є абсолютно безпідставним, жодним чином не аргументованим, та порушує її права як споживача газу.

01.03.2022 року АТ "Львівгаз" подано зустрічну позовну заяву до ОСОБА_1 , у якій просили:

- стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ «Львівгаз» вартість не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 34589,27 грн.

Посилалися на те, що між АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» та ОСОБА_1 укладено договір розподілу природного газу. 20.09.2021 представниками АТ "Львівгаз було проведено перевірку ЗВТ на об`єкті споживача. За його наслідками було складено Акт про порушення №LV 000695, в якому зазначено: царапини в нижній частині лічильного механізму, з лівого боку. Вказаний Акт про порушення підписано споживачем без зауважень. 20.09.2021, додатком до Акту про порушення №LV 000695, було складено Протокол про направлення ЗВТ на експертизу №0007004. Відповідно до нього, ЗВТ споживача було демонтовано, запаковано та опломбовано пломбою. Окрім того, споживачу було повідомлено про дату та час проведення експертизи, а також адресу, за якою йому необхідно прибути для проведення експертизи - АДРЕСА_3 . Споживач відмовився від підпису такого Протоколу. В той же час, Кодекс ГРМ не містить положень щодо обов`язкового підписання Протоколу про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу споживачем, оскільки такий складається разом із Актом про порушення та є його додатком. Також не встановлено недійсності такого Протоколу у зв`язку з непідписанням споживачем, на відміну від Акту про порушення. Жодних доказів того, що такий Протокол не було складено разом із Актом про порушення позивачем не надано. 30.09.2021 АТ «Львівгаз» проведено експертизу ЗВТ, що підтверджується Актом експертизи № 840. Даною експертизою виявлено деформацію (вмятини) на інформаційному таблі в місці заводського номера. На корпусі під склом з правої сторони та зверху облікового механізму виявлено де потертості (вм`ятини). Обламаний нижній фіксатор інформаційного табла. Дані пошкодження свідчать про втручання в обліковий механізм та заміну захисного скла. Вказує, що Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Споживач зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. ОСОБА_1 запрошувалась на Комісію з розгляду актів про порушення, однак не з`явилась на засідання. За результатами засідання 23.10.2021 Комісія прийняла рішення про задоволення акту про порушення та проведення позивачу донарахунку необлікованого об`єму природного газу в розмірі 34589,27 грн., при цьому, враховано кількість проживаючих осіб, опалювальна площа. Оскільки ОСОБА_1 не бажає добровільно погасити вказану заборгованість, а тому АТ "Львівгаз" змушене звернутися до суду з даним позовом.

Споживач зобов`язується: дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем (до пп. 7 п. 7.4. розд. 7 договору розподілу), не допускати несанкціонованого відбору природного газу (пп. 5 п. 7.4. розділу 7 договору розподілу).

Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема, є несанкціонований відбір природного газу (п. 2 ч. 2 ст. 59 Закону України Про ринок природного газу).

Несанкціонований відбір природного: газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу (п. 4 гл.1 розд. І Кодексу ГРМ).

До порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) (пп. 3 п. 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ).

У разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення (п. 1,2 гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ).

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (п. 7 гл. 9 розд. ХІ Кодексу ГРМ).

Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи зі комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пп. 4 п. 1 гл. 1 розд. і Кодексу ГРМ).

Таким чином, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є порушення на ринку газу, яке слід розцінювати як несанкціонований відбір природного газу. Це у свою чергу, свідчить про неналежне виконання споживачем своїх зобов`язань за умовами Типового договору розподілу газу.

Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ч. 1 ст. 526 ЦК України).

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

За збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені (п. 4 гл. 6 розд. Х Кодексу ГРМ). Тобто, саме споживач несе відповідальність за зберігання та цілісність ЗВТ. Більше того, з системного аналізу наведених норм можна дійти висновку, що немає жодного значення хто саме здійснив несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ - споживач чи треті особи.

Як вбачається з матеріалів справи, правильно встановлено судом першої інстанції та сторонами не оспорено та не спростовано, АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» та ОСОБА_1 укладено договір розподілу природного газу.

ОСОБА_1 споживала природний газ та здійснювала за нього оплату, тобто, приєдналась до умов договору розподілу природного газу на умовах типового договору.

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п.1.3. розд. І типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕ КП від 30.09.2015 № 2498 (далі - договір розподілу).

Відповідно до п.8.1 розд. 8 Типового Договору розподілу природного газу, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498 за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України. Відповідно до пп.7 п. 7.4. розд.7 Договору, споживач зобов`язується: дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Договір розподілу регламентує порядок та умови забезпечення цілодобового доступу позивача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта позивача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки АТ Львівгаз обсягів природного газу до об`єкту позивача а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п.1.1. розділу І договору розподілу).

Як вбачається з матеріалів справи, 20.09.2021 працівниками АТ «Львівгаз», в присутності ОСОБА_1 , за місцем її проживання АДРЕСА_2 , було проведено перевірку ЗВТ, за наслідками якої було складено Акт про порушення №LV 000695, в якому зазначено "царапини в нижній частині лічильного механізму, з лівого боку", який підписано споживачем ОСОБА_1 , зауваження з її боку відсутні (а.с. 45-46).

Відповідно до Протоколу щодо направлення ЗВТ на експертизу від 20.09.2021 № 0007004, лічильник газу споживача ОСОБА_1 типу Метрікс G-4, зав. № 030393, 2007 року виготовлення, упаковано в транспортний пакет, який опломбовано та направлено для проведення експертизи. Замість вказаного лічильника споживачу ОСОБА_1 , в її ж присутності, встановлено ПЛГ з підмінного фонду. ОСОБА_1 вказаний протокол не підписано (а.с. 21), проте містить підписи двох представників АТ "Львівгаз".

Судом першої інстанції правильно встановлено, що згідно вказаного вище протоколу, ЗВТ споживача ОСОБА_1 було демонтовано, запаковано та опломбовано, а також повідомлено споживача ОСОБА_1 про дату та місце проведення експертизи 30.09.2021 в Сервісному з 09.00 год. до 12.00 год.

Відтак, судом правильно встановлено, що доводи позивачки та її представника про неналежне повідомлення про дату, час та місце проведення експертизи не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи.

Доводи ОСОБА_1 про те, що прилад обліку газу не було опломбовано, її не було повідомлено про дату, час та місце проведення експертизи газового лічильника судом першої інстанції правильно визнано безпідставними, оскільки належних та допустимих доказів в обґрунтування зазначеного суду не надано.

Натомість, ОСОБА_1 відмовилась від підпису Протоколу щодо направлення ЗВТ на експертизу від 20.09.2021. В той же час, Кодекс ГРМ не містить положень щодо обов`язкового підписання Протоколу про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу споживачем, оскільки такий складається разом із Актом про порушення та є його додатком. Також не встановлено недійсності такого Протоколу у зв`язку з непідписанням споживачем, на відміну від Акту про порушення. Жодних доказів того, що такий Протокол не було складено разом із Актом про порушення позивачем не надано і таких в судовому засіданні не встановлено, в ньому зазначено про демонтаж лічильника газу споживача, його типорозмір, серійний номер, виробник, показник та серійний номер пломби вхідного патрубка на встановленому за місцем проживання позивачки ПЛГ з підмінного фонду, що на переконання суду свідчить про неможливість його складення в іншому місці, за відсутності цих конкретних даних.

30.09.2021 АТ «Львівгаз» проведено експертизу ЗВТ, що підтверджується Актом експертизи № 840. Даною експертизою виявлено деформацію (вмятини) на інформаційному таблі в місці заводського номера. На корпусі під склом з правої сторони та зверху облікового механізму виявлено де потертості (вмятини). Обламаний нижній фіксатор інформаційного табла. Дані пошкодження свідчать про втручання в обліковий механізм та заміну захисного скла.

Згідно п.п. 8, 11, 12, 13 гл. 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії). Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою. Акти про порушення реєструються в журналі реєстрації актів про порушення оператора ГРМ. Журнал повинен бути пронумерований, прошитий, скріплений печаткою (за наявності) оператора ГРМ. Строк зберігання журналу становить три роки від дати останнього в ньому запису. Акт про порушення, акт-розрахунок та рахунок на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, а також документи, які підтверджують факт їх отримання споживачем (несанкціонованим споживачем), та інші документи, пов`язані з актом про порушення, зберігаються оператором ГРМ не менше трьох років від дати оформлення акта про порушення.

У разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Таким чином, для покладення на споживача відповідальності у виді нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу вимагається (1) встановлення фактів несанкціонованого втручання споживача у роботу засобу вимірювальної техніки (лічильника) та (2) викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Судом першої інстанції правильно встановлено, що посилання ОСОБА_1 на те, що її не було повідомлено про дату, час та місце проведення засідання комісії, що є надуманим та спростовується запрошенням №1311 від 07.10.2021 (а.с. 47), яке надсилалось 08.10.2021 (тобто завчасно) ОСОБА_1 за місцем її проживання, проте, нею не було отримано з невідомих причин (конверт повернувся відправнику з відміткою "закінчення встановленого терміну зберігання", а.с. 48-49).

Відтак, суд правильно вважав, що АТ "Львівгаз" було вжито належних заходів для повідомлення та запрошення ОСОБА_1 на Комісію з розгляду актів про порушення.

За результатами засідання 23.10.2021 Комісія прийняла рішення про задоволення акту про порушення та проведення ОСОБА_1 донарахунку необлікованого об`єму природного газу в розмірі 34589,27 грн.

Згідно акту розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 23.10.2021 вбачається, що на підставі акту про порушення № 00695 від 20.09.2021 ОСОБА_1 проведено донарахунок вартості спожитого природного газу за період з 21.03.2021-20.09.2021 в обсязі 2595,77 м. куб. на суму 32772,67 грн. і такий розрахунок складено у відповідності до пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ, відповідно до якого у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відтак, при проведенні розрахунку було враховано кількість осіб, що проживають, опалювальна площа. Тобто, зазначено всі необхідні дані для визначення обсягу донарахованого газу, а відтак доводи ОСОБА_1 щодо неправильності зазначеного розрахунку є безпідставними.

При цьому, ОСОБА_1 виставлено рахунки для оплати від 23.11.2021 та від 04.10.2021 щодо необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в сумі 32772,67 та щодо відшкодування вартості експертизи лічильника в сумі 1816,60 грн. (а.с. 23-24).

Вказаний рахунок від 23.11.2021, акт про порушення та повідомлення про припинення газопостачання були надіслані 25.11.2021 поштою за місцем проживання позивачки, проте, нею не отримані і конверт повернувся до АТ "Львівгаз" (а.с. 16-19, 23).

Що стосується доводів ОСОБА_1 про те, що в Акті вказані одні порушення на приладі обліку, а експертизою визначені інші, то суд першої інстанції правильно виходив з того, що виявлення несанкціонованого втручання в роботу лічильників газу, яке здійснене шляхом прихованих заходів, є завданням експертизи та/або позачергової чи експертної повірки лічильників газу. В свою чергу, підставами проведення експертизи та/або позачергової чи експертної повірки лічильників газу відповідно до положень Кодексу ГРМ (глава 5 розділ X) є сумніви сторін щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або наявність несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Крім того, саме за результатами експертизи та/або позачергової чи експертної повірки може бути підтверджено наявність порушення (несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу), яке визначене розділом XI Кодексу ГРМ.

При цьому, будь-якого іншого експертного висновку на спростування вказаного вище висновку експертизи ОСОБА_1 та її представником не надано. Клопотань з цього приводу не заявлялося ні під час здійснення перевірки відповідачем, ані у судах обох інстанцій

Доводи позивачки про те, що лічильник захищений від несанкціонованого втручання, без розбиття захисного скла, не заслуговують на увагу, оскільки актом експертизи ЗВТ №840 встановлено такі його пошкодження, які свідчать про втручання в обліковий механізм та заміну захисного скла.

Зважаючи на вказане, судом першої інстанції правильно встановлено доведеність факту несанкціонованого втручання ОСОБА_1 в роботу лічильника газу, що стверджується наявними у матеріалах справи належними та допустимими засобами доказування Актом про порушення №LV 000695, актом № 840 експертизи ЗВТ та/або пломби від 30.09.2021, що є підставою для нарахування необлікованого об`єму (обсягів) природного газу.

Окрім цього, ОСОБА_1 не надано доказів на спростування цього факту, також, не доведено неправомірності дій працівників АТ "Львівгаз" при проведенні перевірки приладу обліку, його експертизи, нарахуванні вартості не облікованого об`єму та обсягу природного газу, а тому первісний позов задоволенню не підлягає.

Щодо доводів ОСОБА_1 та її представника щодо неповноважності комісії, яка проводила експертизу ЗВТ, судом першої інстанції правильно зазначено, що відповідно до абз. 2 п. 2, п. 3 глави 10 Розділу Х Кодексу ГРМ, під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»). Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ.

За вимогою однієї зі сторін до проведення експертизи в конкретному випадку можуть бути додатково залучені представники виробника ЗВТ чи виробника пломби. Уповноважені особи при собі повинні мати документ, який посвідчує їх особу, та оригінал листа від виробника за підписом керівника, завірений печаткою (за наявності), в якому чітко зазначені уповноважені від виробника особи для участі в експертизі та їх кваліфікація.

Як вбачається з Акту №840 експертизи ЗВТ та/або пломби від 30.09.2021, такий складений з дотриманням 10-денного строку з дня складення протоколу щодо направлення ЗВТ на експертизу від 20.09.2021. При цьому, ініціатором проведення експертизи АТ "Львівгаз" у зазначеному протоколі було визначено, що експертиза буде здійснюватись комісією з проведення експертизи ЗВТ у Сервісному центрі ПАТ "Львівгаз" м. Львів, вул. Золота, 42, 30.09.2021 в період з 09-12 год. Склад комісії, зазначений в Акті, складається з трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу інженера з метрології 1-ї категорії лабораторії з повірки лічильників газу, інженера з метрології, майстра відділу інспектування та провідного фахівця ВЕБ, що відповідає вимогам глави 10 Розділу Х Кодексу ГРМ.

Як зазначено вище, остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ. Проте, будь-яких доказів, що склад комісії, зазначений в Акті №840, не був затверджений наказом ГРМ, позивачем не наведено і в судовому засіданні не встановлено.

Судом правильно встановлено, що доказів згоди метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії при проведення 30.09.2021 експертизи ЗВТ згідно Акту №840 позивачем ОСОБА_1 не надано, а відтак, причин визнавати вказаний склад комісії неповноважним у суду немає.

Щодо доводів ОСОБА_1 та її представника про невідповідність в Акті експертизи ЗВТ та /або пломби №840 від 30.09.2021, показникам лічильника Метрікс G-4 - 27896,97 м.куб., та на відеозаписі, доданому до матеріалів справи відповідачем, показник лічильника під час його розпакування становить 27896,94 м.куб., вказане суд першої інстанції правильно розцінював як описку, оскільки, самою ж позивачкою долучено до матеріалів справи фото лічильника з показником 27896,94 м.куб, такий же показник зазначено і в Акті про порушення LV№000695 від 20.09.2021. Крім цього, після проведення експертизи показання ЗВТ після повірки, як вірно зазначає позивач, змінились і становлять 27897,46 м.куб, про що зазначено в Акті експертизи.

Зважаючи на вказане, ОСОБА_1 допустила заборгованість перед позивачем у сумі 34589,27 грн. (складається з вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в сумі 32772,67 та вартості експертизи лічильника в сумі 1816,60 грн.) і таку правильно стягнуто з останньої на користь АТ "Львівгаз".

Враховуючи вказане доводи апеляційної скарги слід визнати безпідставними та саму скаргу слід відхилити. Рішення ж суду першої інстанції слід залишити без змін як таке, що відповідає обставинам, що мають значення для справи та вимогам закону.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374 ч.1 п.1, 375, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, -

п о с т а н о в и л а :

апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 26 липня 2022 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повної постанови безпосередньо до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено 02 серпня 2023 року.

Головуючий : Я.А. Левик

Судді: Н.П. Крайник

М.М. Шандра