ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22ц/803/2922/23 Справа № 215/6065/19 Суддя у 1-й інстанції - Демиденко Ю.Ю. Суддя у 2-й інстанції - Кішкіна І. В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 липня 2023 року м.Кривий Ріг

Дніпровський апеляційний суд у складі:

головуючого судді Кішкіної І.В.,

суддів Агєєва О.В., Корчистої О.І.,

за участю секретаря судового засідання Шумило І.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу №215/6065/19 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», третя особа ОСОБА_2 , про захист прав споживачів, визнання неправомірним і скасування акту про порушення та рішення комісії, за зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за необлікований об`єм природного газу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06 грудня 2022 року (суддя Демиденко Ю.Ю., повний текст судового рішення складено 20 грудня 2022 року),

в с т а н о в и в :

В жовтні 2019 року ОСОБА_1 звернулася до Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», третя особа: ОСОБА_2 , про захист прав споживачів, визнання неправомірним і скасування акту про порушення та рішення комісії, свої вимоги обґрунтовувала тим, що 29 липня 2019 представниками відповідача АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» було складено акт про порушення № 491, згідно якого позивач та ОСОБА_2 , будучи споживачами природного газу в домоволодінні за адресою: АДРЕСА_1 , допустили несанкціонований відбір природного газу через несанкціонований газопровід. З даним актом вона категорично не згодна, оскільки жодних договірних відносин з ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» та АТ «Криворіжгаз» по отриманню послуг з газопостачання в домоволодінні за адресою: АДРЕСА_1 ОСОБА_2 ніколи не мав та юридично не є споживачем природного газу в даному домоволодінні. Тобто, в даному випадку, акт про порушення №491 від 29 липня 2019 року є незаконним, оскільки складений відносно неналежної особи ОСОБА_2 , який не є споживачем природного газу, а також, позивачу не було надано копію акту, копію матеріалів фото та відеофіксації, що є невід`ємною частиною вказаного акту. Крім того, позивач ОСОБА_1 зазначає, що факт наявності несанкціонованого газопроводу в її домоволодіння відповідачем доведено не було, а всі звинувачення ґрунтуються лише на припущеннях. Тому ОСОБА_1 просила суд визнати незаконним акт про порушення №491 від 29 липня 2019 року, а також визнати незаконним та скасувати рішення комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу від 08 серпня 2019 року про здійснення побутовому споживачу природного газу ОСОБА_1 донарахування не облікованого об`єму природного газу на суму 71287,15 грн.

У січні 2020 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» звернулося до суду із зустрічним позовом до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за необлікований об`єм природного газу, посилаючись на те, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є споживачами природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . 29 липня 2019 року представниками АТ «Криворіжгаз» була здійснена перевірка за адресою позивачів, в результаті якої виявлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом наявності несанкціонованого газопроводу під`єднаного шляхом вварювання до ввідного газопроводу та газопроводу внутрішнього газопостачання перед лічильником у місті його проходження через стіну будинку з внутрішньої частини топкової на відстані 3-х см від приміщення, до отворів у ввідному газопроводі приварено стальну трубку внутрішнім діаметром 7 мм, яка прямує вертикально до підвіконня та горизонтально під штукатуркою до приміщення гаражу. Споживання газу через несанкціонований газопровід не обліковується лічильником газу, адже здійснювалось через під`єднаний до внутрішньої системи несанкціонований газопровід, що повертається з гаражу до частини газопроводу у стіні, що прямує на всі прилади. У зв`язку виявленням вказаного порушення, був складений акт про порушення №491 від 29 липня 2019 року. На підставі розгляду комісією Оператора ГРМ акту про порушення №491 від 29 липня 2019 року в присутності ОСОБА_2 , позивачам була нарахована сума заборгованості за період з 29 липня 2017 року по 29 липня 2019 року в розмірі 71287,15 грн. Позивачі, будучи обізнані про існування боргу, його сплату не здійснили, у зв`язку з чим, відповідно до частини 2 статті 625 ЦК України, їм було нараховано інфляційні витрати в сумі 570,30 грн та 3% річних в сумі 534,65 грн. АТ «Криворіжгаз» просив суд стягнути солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 суму заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу в розмірі 71287,15 грн, а також інфляційні витрати в сумі 570,30 грн, 3% річних в сумі 534,65 грн, а всього 72392,10 грн.

Рішенням Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06 грудня 2022 року в задоволені позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», третя особа: ОСОБА_2 , про захист прав споживачів, визнання неправомірним і скасування акту про порушення та рішення комісії, відмовлено, зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за необлікований об`єм природного газу задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 і ОСОБА_2 солідарно на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» 71287,15 грн заборгованості за необлікований об`єм природного газу, 570,30 грн інфляційних втрат, 534,65 грн трьох відсотків річних за прострочку грошового зобов`язання, а всього 72392,10 грн.

Вирішено питання про розподіл судових витрат.

З вказаним рішенням не погодилася позивачка ОСОБА_1 та оскаржила його в апеляційному порядку, в апеляційній скарзі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить суд скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове судове рішення, яким позов ОСОБА_1 задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що суд першої інстанції не врахував, що працівники АТ «Криворіжгаз» не знайшли під МДФ ніякого запірного пристрою та не знайшли ніякого газопроводу, який би повертався з гаражу до частини газопровіду у стіні, що прямує на всі прилади, оскільки це було припущенням працівника АТ «Криворіжгаз», який склав акт про порушення. Вважає сумнівними покази свідків, на які посилався суд першої інстанції у своєму рішенні. Договір від 21 січня 2014 року, укладений між ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» та ОСОБА_1 про надання населенню послуг з газопостачання, в якому зазначено, що саме ОСОБА_1 є споживачем послуг за адресою: АДРЕСА_1 , тому вважає, що акт про порушення №30 від 22 лютого 2019 року є незаконним та таким, що складений відносно неналежної особи ОСОБА_2 , який не є споживачем природного газу. Крім того акт про порушення складений без присутності споживача ОСОБА_1 , також її було позбавлено можливості бути присутньою на засіданні комісії з розгляду вказаного акту про порушення. Вважає, що факт наявності несанкціонованого газопроводу в домоволодінні працівниками АТ «Криворіжгаз» доведено не було.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» просив суд залишити без змін рішення суду першої інстанції, а апеляційну скаргу ОСОБА_1 без задоволення.

Від інших учасників у справі відзив на апеляційну скаргу до суду апеляційної інстанції не надходив.

Відповідно до частини 3 статті 360 ЦПК України відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Позивачка ОСОБА_1 та третя особа (відповідач) ОСОБА_2 в судовому засіданні апеляційного суду просили справу розглянути за їх відсутності, за участю представника позивачки ОСОБА_1 .

Представник позивачки ОСОБА_1 ОСОБА_3 , який діє на підставі довіреності, в судовому засіданні апеляційного суду підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити.

Представник Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» Волошина Н.А., яка діє на підставі довіреності, у судовому засіданні апеляційного суду просила апеляціну скаргу залишити без задоволення, рішення суду без змін.

Згідно із частиною 2 статті 372 ЦПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників позивачки та відповідача, дослідивши матеріали цивільної справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню за наступних підстав.

Згідно із частиною 3 статті 3 ЦПК України провадження в цивільних справах здійснюється відповідно до законів, чинних на час вчинення окремих процесуальних дій, розгляду і вирішення справи.

Згідно з частинами 1, 2 та 5 статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Відповідно до частини 1 статті 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Судом першої інстанції встановлено та вбачається з матеріалів справи, що відповідно акту про порушення №491 від 29 липня 2019 року за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом наявності несанкціонованого газопроводу під`єднаного шляхом вварювання до ввідного газопроводу та газопроводу внутрішнього газопостачання перед лічильником у місті його проходження через стіну будинку з внутрішньої частини топкової на відстані 3-х см від приміщення. До отворів у ввідному газопроводі приварено стальну трубку внутрішнім діаметром 7 мм, яка прямує вертикально до підвіконня та горизонтально під штукатуркою до приміщення гаражу, де під обшивкою МДФ обладнано запірний пристрій. Споживання газу через несанкціонований газопровід не обліковується лічильником газу, адже здійснювалось через під`єднаний до внутрішньої системи несанкціонований газопровід, що повертається з гаражу до частини газопроводу у стіні, що прямує на всі прилади (а.с. 12 том 1).

08 серпня 2019 проведено засідання комісії АТ «Криворіжгаз» з розгляду акту про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу, складено протокол №59, відповідно до якого вирішено виконати донарахування за не облікований об`єм природного газу частково, а саме 20% від розрахунку в розмірі 7087,92 м.куб. на суму 71287,15 грн за період з 29 липня 2017 року по 29 липня 2019 року (а.с. 27 том 1).

На підставі акту-розрахунку від 08 серпня 2019 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 здійснено розрахунок необлікованого об`єму природного газу за період з 29 липня 2017 року по 29 липня 2019 року в розмірі 71287,15 грн (а.с. 61 том 1).

Листом від 30 серпня 2019 року АТ «Криворіжгаз» направлено на адресу ОСОБА_1 і ОСОБА_2 лист та рахунок про сплату не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в сумі 71287,15 грн (а.с. 63-64 том 1).

Відмовляючи в задоволенні позову ОСОБА_1 , суд першої інстанції виходив з відсутності підстав для визнання незаконним акту про порушення №491 від 29 липня 2019 року, а також визнання незаконним та скасування рішення комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення та визначення, перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу та споживачу, що не є побутовим про задоволення акту про порушення №491 від 29 липня 2019 року та донарахування за необлікований об`єм природного газу на суму 71287,15 грн за період 29 липня 2017 року по 29 липня 2019 року.

Задовольняючи зустрічні позовні вимоги АТ «Криворіжгаз», суд виходив з того, що відповідачем дотримана процедура щодо виявлення порушення, фіксування виявленого порушення, тому вважав обґрунтованими заявлені АТ «Криворіжгаз» позовні вимоги.

Рішення суду першої інстанції відповідає встановленим обставинам та вимогам закону.

Згідно із Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30 вересня 2015 року, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824, забороняється під`єднання несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до статті 526 ЦК України зобов`язання повинні виконуватися належним чином, відповідно до умов договору.

У частині 1 статті 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох і більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами

Згідно із частиною 1 статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Статтею 13 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціонований газопровід - це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Самовільне під`єднання - це під`єднання несанкціонованого газопроводу та/або газових приладів чи пристроїв до газорозподільної системи, внутрішньо будинкової системи газопостачання або газових мереж внутрішнього газопостачання об`єкта споживача з порушенням встановленої законодавством процедури.

Несанкціонований газопровід - це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу); несанкціонований споживач; фізична, юридична особа або фізична особа-підприємець, яка без укладання договору розподілу природного газу з оператором газорозподільної системи або на об`єкті, який не підключений до ГРМ в установленому порядку, здійснює несанкціонований відбір природного газу; несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу.

Оператор газорозподільної системи (далі - ГРМ) при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право оглядати комерційний вузол обліку газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ), пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

У пункті 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Згідно із підпунктом 6 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до пункту 1 параграфу 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток Х цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Судом першої інстанції встановлено, що 29 липня 2019 року працівниками відповідача здійснено перевірку газових мереж зовнішнього газопостачання в домоволодінні ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом наявності несанкціонованого газопроводу під`єднаного шляхом вварювання до ввідного газопроводу та газопроводу внутрішнього газопостачання перед лічильником у місті його проходження через стіну будинку з внутрішньої частини топкової на відстані 3-х см від приміщення. До отворів у ввідному газопроводі приварено стальну трубку внутрішнім діаметром 7 мм, яка прямує вертикально до підвіконня та горизонтально під штукатуркою до приміщення гаражу, де під обшивкою МДФ обладнано запірний пристрій. Споживання газу через несанкціонований газопровід не обліковується лічильником газу, адже здійснювалось через під`єднаний до внутрішньої системи несанкціонований газопровід, що повертається з гаражу до частини газопроводу у стіні, що прямує на всі прилади.

Для встановлення наявності несанкціонованого газопроводу та несанкціонованого відбору природного газу необхідно, відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, достатнім встановлення факту самовільно під`єднаного газопроводу (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаного, зокрема ввареного, врізаного, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником) газу.

Аналогічний висновок зазначений у Постанові Верховного Суду від 01 червня 2022 року у цивільній справі № 675/1135/20.

Відповідно до статей 12, 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів) (стаття 89 ЦПК України).

З системного аналізу наведених вище норм законодавства та матеріалів справи, апеляційний суд приходить до висновку, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про необґрунтованість заявлених позовних вимог ОСОБА_1 про визнання неправомірним і скасування акту про порушення та рішення комісії.

Крім того, суд першої інстанції в своєму рішенні вірно зазначив, що твердження ОСОБА_1 про те що ОСОБА_2 не є споживачем природного газу в домоволодінні АДРЕСА_1 , є помилковим, оскільки, ОСОБА_2 зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно до частини 1 статті 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Статтею 714 ЦК України визначено, що за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечувати безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

За приписами статті 40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2494 затверджено Кодекс газорозподільних систем, яким визначено взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем, несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу), у тому числі, шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Згідно із пунктом 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу.

Згідно із пунктом 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

У разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/або пломб на ньому та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператора ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Згідно із главою 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається Акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акту про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

До Акту про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в Акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в Акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

На дату складання Акту про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання Акту про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в Акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним Актом про усунення порушення.

Під час складання Акту про порушення, акту про усунення порушення, Акту про припинення/відновлення газопостачання, тощо, представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні Акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього Акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений Акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду Акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією Акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акту-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення Акту про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Згідно із підпунктом 3.1.3 «Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті», затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619, лічильники газу під час експлуатації підлягають експертизі в таких випадках: у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника.

За змістом пунктів 3.2.-3.3 Положення, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відшкодування збитків здійснюється згідно із Порядком відшкодування збитків, завданих газопостачальній або газотранспортній організації внаслідок порушення споживачем природного газу Правил надання населенню послуг з газопостачання .

У разі відмови споживача від підпису в акті про виявлені порушення представником газопостачальної (газотранспортної) організації робиться відповідний запис.

При наявності Акту про виявлені порушення або заяви споживача про проведення експертизи лічильника газу газопостачальна (газотранспортна) організація зобов`язана протягом трьох робочих днів у містах та п`яти робочих днів у сільській місцевості віддати реєстрації заяви або акту про виявлені порушення у відповідних журналах реєстрації газопостачальної (газотранспортної) організації демонтувати та відправити лічильник газу на експертизу.

Як встановлено судом та вбачається із матеріалів справи, під час перевірки домоволодіння, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено несанкціонований відбір природного газу.

Внаслідок несанкціонованого відбору природного газу представниками АТ «Криворіжгаз» складено акт про порушення від 29 липня 2019 року, на підставі якого ОСОБА_1 та ОСОБА_2 здійснено розрахунок необлікованого об`єму природного газу за період з 29 липня 2017 року по 29 липня 2019 року на суму 71287,15 грн.

Вказаний розрахунок перевірено колегією суддів, колегія суддів вважає його вірним та погоджується з ним.

Також, відповідно до статей 526, 611 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема - відшкодування збитків.

Згідно із частиною 2 статті 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

З огляду на наведене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що внаслідок несплати ОСОБА_1 та ОСОБА_2 заборгованості за необлікований об`єм природного газу за період з 29 липня 2017 року по 29 липня 2019 року на суму 71287,15 грн, з них підлягає стягненню інфляційні витрати в сумі 570,30 грн та 3% річних в сумі 534,65 грн.

На підставі наведеного вище апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позивачем доведений факт несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника ЗВТ та дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» щодо складання акту про порушення та по нарахуванню об`ємів спожитого газу за граничними об`ємами споживання є правомірними.

Посилання в апеляційній скарзі про те, що судом першої інстанції не надано правової оцінки доказам при розгляді даної справи, колегія суддів вважає необґрунтованими, оскільки суд першої інстанції з урахуванням всіх наявних доказів у справі, розглянув справу у відповідності до вимог закону, та ухвалив обґрунтоване рішення про відмову в позові.

Відповідно до вимог статті 2 ЦПК України завданнями цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави. Суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням цивільного судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Статтею 4 ЦПК України визначено, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів.

Відповідно до статті 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін.

Згідно зі статтею 81 ЦПК кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (частина 6 статті 81 ЦПК України).

За приписами статті 77 ЦПК України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Доказів того, що з боку позивача були вчинені незаконні дії, відповідачем ні в суді першої інстанції, а ні в суді апеляційної інстанції надано не було.

Неподання стороною відповідача належних і допустимих доказів на підтвердження своїх заперечень є підставою для висновку колегії суддів про недоведеність та необґрунтованість його доводів, оскільки вони ґрунтуються лише на припущеннях.

За таких обставин, встановивши фактичні обставини, суд першої правильно визначив правову природу цивільних відносин між сторонами, та ухвалив рішення, що відповідає вимогам законодавства. Тому доводи апеляційної скарги щодо порушенням судом норм матеріального права є безпідставними.

Доводи апеляційної скарги за своїм змістом зводяться до незгоди з наданою судом першої інстанції оцінкою зібраних у справі доказів та встановлених на їх підставі обставин, спрямовані на доведення необхідності їх переоцінки, зокрема, надання переваги поданим стороною позивача доказам та відхилення аргументів відповідача, які за доводами заявника є необґрунтованими.

Отже, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції правильно застосував норми матеріального права, якими регулюються спірні правовідносини, та дійшов обґрунтованого висновку про відмову в задоволенні позовних вимог позивачки та задоволення зустрічного позову.

Суд апеляційної інстанції враховує положення практики Європейського Суду з прав людини про те, що право на обґрунтоване рішення не вимагає детальної відповіді судового рішення на всі доводи висловлені сторонами. Крім того, воно дозволяє вищим судам просто підтверджувати мотиви, надані нижчими судами, не повторюючи їх (справ «Гірвісаарі проти Фінляндії», п.32.)

Пункт 1 статті 6 Конвенції не вимагає більш детальної аргументації від апеляційного суду, якщо він лише застосовує положення для відхилення апеляції відповідно до норм закону, як такої, що не має шансів на успіх, без подальших пояснень (Burgandothers v. France (Бюрг та інші проти Франції), (dec.); Gorou v. Greece (no.2) (Гору проти Греції №2) [ВП], § 41.

Згідно із статтею 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Рішення суду першої інстанції ухвалене з додержанням норм матеріального і процесуального права, підстави для скасування судового рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги відсутні, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Відповідно до підпункту «в» пункту 4 частини 1 статті 382 ЦПК України суд апеляційної інстанції повинен вирішити питання про розподіл судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

Оскільки апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, підстав для нового розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з розглядом справи у суді першої та апеляційної інстанції, немає.

Керуючись статтями 374, 375, 382 ЦПК України, апеляційний суд,

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06 грудня 2022 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 19 липня 2023 року.

Судді І.В. Кішкіна

О.В. Агєєв

О.І. Корчиста