П О С Т А Н О В А

Іменем України

10 липня 2023 року м. Ужгород

Закарпатський апеляційний суд у складі:

головуючої судді Кожух О.А.,

суддів Готри Т.Ю., Собослоя Г.Г.,

з участю секретаря Терпай С.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального закладу «Донецький академічний обласний драматичний театр (м. Маріуполь)» на рішення Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 24 березня 2023 року (повний текст рішення складено 27.03.2023, суддя Шепетко І.О.) у справі № 308/16307/22 за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу «Донецький академічний обласний драматичний театр (м.Маріуполь)» про стягнення заробітної плати,

в с т а н о в и в :

У грудні 2022 року ОСОБА_1 звернулася до суду із позовом до Комунального закладу «Донецький академічний обласний драматичний театр (м. Маріуполь)» (далі КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)») про стягнення заробітної плати за період із 01.03.2022 по 05.05.2022 у розмірі 52 597,94 грн, з яких 47 499,64 грн невиплаченої заробітної плати та 5098,30 грн компенсації втрати частини заробітку у зв`язку із порушенням термінів її виплати.

Позовні вимоги мотивовано тим, що з 01.09.2018 перебуває у трудових відносинах з КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» на посаді артиста драми 2 категорії на підставі контракту від 29.08.2018, додаткової угоди від 01.09.2020, наказу від 01.09.2020 № 189-ос про продовження дії контракту з переведенням на посаду артиста драми 1 категорії, наказу від 20.08.2021 № 224-ос про продовження дії контракту до 05.09.2022.

Наказом КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» від 06.05.2022 № 2-од у зв`язку із відсутністю організаційних та технічних умов для працівників на підприємстві з 06.05.2022 оголошено простій на період воєнного або надзвичайного стану.

Надалі наказом відповідача від 01.06.2022 № 3-ок призупинено дію трудових відносин між сторонами до відновлення можливості виконувати посадові обов`язки в повному обсязі або завершення воєнного стану в Україні.

У порушення вимог законодавства про працю позивачу не нараховувалася та не виплачувалася заробітна плата в період з 01.03.2022 по 05.05.2022.

На письмові звернення позивача підприємство надало відповідь, що через збройну агресію російської федерації та знищення приміщення театру повністю втрачено первинну бухгалтерську та кадрову документацію, що унеможливлює здійснити нарахування та виплату заробітної плати.

Посилаючись на дані обставини, ОСОБА_1 просила стягнути з відповідача заборгованість по заробітній платі за період з 01.03.2022 по 05.05.2022 у розмірі 52 597,94 грн, з яких 47 499,64 грн невиплаченої заробітної плати та 5098,30 грн компенсації втрати частини заробітку у зв`язку із порушенням термінів її виплати.

Рішенням Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 24.03.2023 позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Стягнуто з КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» на користь ОСОБА_1 заборгованість по заробітній платі за період з 01.03.2022 по 30.04.2022 в розмірі в розмірі 46 588,87 грн з покладанням обов`язку на відповідача як податкового агента здійснити відповідні відрахування ЄСВ, ПДФО та військового збору. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Стягнуто з КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» на користь держави судовий збір в сумі 992,40 грн.

На це рішення подав апеляційну скаргу КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)». Посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, просить рішення скасувати та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову ОСОБА_1 .

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що відповідно до ст. 94 КЗпП, ст. 1 Закону України «Про оплату праці» заробітна плата є винагородою, яку роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу. Однак, ОСОБА_1 не виконувала своїх обов`язків у період з 01.03.2022 по 05.05.2022, оскільки з 24.02.2022 року в Україні введено воєнний стан, м. Маріуполь стало зоною активних бойових дій. При цьому із 16.03.2022 знищено приміщення театру, а діяльність КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» була відновлена поза межами м. Маріуполь лише 06.05.2022. Відсутність можливості виконання трудових обов`язків працівника також підтверджується листом Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 №2024/02.0.-7.1.

Позивач рішення суду не оскаржувала. У відзиві на апеляційну скаргу відповідача ОСОБА_1 просила відхилити подану апеляційну скаргу, а рішення суду залишити без змін, посилаючись на його законність та обґрунтованість.

Апеляційний суд, з урахуванням принципу диспозитивності, перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» в частині задоволення позовних вимог про стягнення з нього на користь позивачки заборгованості по заробітній платі за період з 01.03.2022 по 30.04.2022 в розмірі в розмірі 46 588,87 грн, не роблячи висновків щодо неоскарженої частини рішення в частині відмови в задоволенні вимоги про стягнення 5098,30 грн компенсації втрати частини заробітку у зв`язку із порушенням термінів виплати заробітної плати.

ОСОБА_1 надіслала до апеляційного суду заяву, в якій просила розглянути справу за її відсутності та за відсутності її представника.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла таких висновків.

Відповідно до положень ст. 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується; кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом; право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Частиною 1 ст. 1 Закону України «Про оплату праці», ч. 1 ст. 94 КЗпП України встановлено, що заробітна плата - це винагорода, обчислена, як правило, у грошовому виразі, яку за трудовим договором роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу.

Частиною 3 ст. 15 Закону України «Про оплату праці» передбачено, що оплата праці працівників підприємства здійснюється в першочерговому порядку. Всі інші платежі здійснюються підприємством після виконання зобов`язань щодо оплати праці. Аналогічне положення закріплено в ч. 5 ст. 97 КЗпП України.

Зазначені норми трудового законодавства свідчать про пріоритет виплати заробітної плати перед іншими виплатами та про підвищену захищеність таких виплат. Одночасно звертає на себе увагу той факт, що заробітна плата виплачується лише за виконану працівником роботу, а якщо працівник такої роботи не виконував, то заробітна плата йому не виплачується, за винятком виплат, передбачених законодавством (зокрема, у випадку простою). Саме такого висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 10.10.2019 у справі № 243/2071/18.

Конституційний Суд України у рішенні від 29.01.2008 № 2-рп/2008 зазначив, що право заробляти собі на життя є невід`ємним від права на саме життя, оскільки останнє є реальним лише тоді, коли матеріально забезпечене (абзац другий підпункту 6.1.1 підпункту 6.1 пункту 6 мотивувальної частини).

Згідно зі статтею 1 Конвенції «Про захист заробітної плати» № 95, ратифікованої Україною 30 червня 1961 року, термін «заробітна плата» означає, незалежно від назви й методу обчислення, будь-яку винагороду або заробіток, які можуть бути обчислені в грошах і встановлені угодою або національним законодавством, що їх роботодавець повинен заплатити працівникові за працю, яку виконано чи має бути виконано, або за послуги, котрі надано чи має бути надано.

Аналізуючи положення трудового законодавства в контексті конституційного звернення, Конституційний Суд України виходить з того, що поняття «заробітна плата» і «оплата праці», які використано у законах, що регулюють трудові правовідносини, є рівнозначними в аспекті наявності у сторін, які перебувають у трудових відносинах, прав і обов`язків щодо оплати праці, умов їх реалізації та наслідків, що мають настати у разі невиконання цих обов`язків.

З матеріалів справи вбачається та встановлено судом, що 29.08.2018 між ОСОБА_1 та генеральним директором КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» укладено контракт з професійними творчими працівниками (художнім та артистичним персоналом) державних та комунальних закладів культури. Зазначеним контрактом ОСОБА_1 призначається на посаду артиста драми ІІ категорії в КЗ «ДАОДТ» (а.с. 23-28).

Пунктом 7 Розділу І Контракту передбачено роботу (трудову функцію), що виконує найманий працівник: готує під керівництвом режисера і виконує у виставах (програмах) театру доручені йому ролі як на стаціонарі, так і на гастролях і виїздах і не в праві відмовитися від доручених йому акторських робіт. Перебуває на репетиції творчо підготовленим, постійно вдосконалює майстерність. Обов`язково займається тренажем (сценічна мова, сценічний рух, вокал, урок балету) як за розкладом театру так і самостійно. Зберігає і підтримує зовнішню форму, яка відповідає характеру виконуваних ролей. У разі виробничої необхідності готує роль в порядку термінового введення. Прибуває на роботу: на репетицію, прогін, генеральну репетицію згідно виклику за розкладом; на вистави на базі для артистів зайнятих у першому акті (не залежно від кількості картин в першому акті), за 45 хвилин до початку вистави, для артистів зайнятих у наступних актах, за 15 хвилин до початку вистави, знаходяться на сцен-майданчику в певний час, без попередження помічника режисера. Завчасно знайомиться з розкладом репетицій та репертуаром, щодня стежить за можливими змінами в них. У виконанні ролей зобов`язаний точно дотримуватися авторського тексту, мізансцен і завдань, які були затверджені режисером-постановником під час роботи над тією чи іншою виставою (програмою). Своєчасно інформує керівництво театру і погоджує з ним питання, пов`язані з тимчасовою відсутністю у заходах (виставах, зйомках) за запрошенням сторонніх організацій.

В подальшому, додатковими угодами та наказами, продовжувався строк дії контракту до 05.09.2022; наказом №189-ок від 01.09.2020 переведено ОСОБА_1 артиста драми ІІ категорії на посаду артиста драми І категорії з 02.09.2020 по 02.09.2021 з посадовим окладом згідно до штатного розпису 13 350 грн. з доплатою за вислугу років у розмірі 10% від посадового окладу (а.с. 18).

З довідки Пенсійного Фонду України за формою ОК-5 сформованої 10.05.2022 слідує, що ОСОБА_1 КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» здійснювало виплату заробітної плати, зокрема за листопад 2021 року в сумі 17 702,89 грн (тотожну суму виплачено у вересні та жовтні 2021 року), за грудень 2021 року в сумі 25 838,48 грн.

Сторони не заперечують факт виплати заробітної плати та її розмір, що зазначений у вказаній довідці форми ОК-5.

При цьому у вказаній довідці, яка сформована 10.05.2022, відомості про нарахування та виплату заробітної плати за січень квітень 2022 року відсутні. Як зазначала представник відповідача, відповідні дані не були надіслані роботодавцем до Пенсійного Фонду України.

Наказом від 06.05.2022 № 2-од у зв`язку із відсутністю організаційних та технічних умов для працівників згідно Додатком 1 на підприємстві КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» з 06.05.2022 оголошено простій на період воєнного або надзвичайного стану України чи в окремих регіонах та протягом 10 днів після прийняття або скасування такого стану (а.с. 12-13). При цьому у 2 пункті такого наказу зазначено, що простій оплачується в розмірі посадового окладу, згідно штатним розписом станом на 06.05.2022.

У Додатку № 1 до наказу 18 пунктом значиться ОСОБА_1 артист драми 1 категорії (а.с. 14-15).

Отже, до 05.05.2022 виплата заробітної плати позивачці мала здійснюватися згідно посадовим окладом відповідно до штатного розпису з доплатою за вислугу років у розмірі 10% від посадового окладу, а з 06.05.2022 у розмірі посадового окладу, згідно штатним розписом станом на 06.05.2022.

Наказом №58-од/193/22 від 11.05.2022 Комунальний заклад «Донецький академічний обласний драматичний театр (м. Маріуполь)» здійснено заходи з тимчасового переміщення без зміни юридичної адреси до Комунального закладу «Закарпатський академічний обласний Український музично-драматичний театр імені братів Юрія-Августина та Євгена Шерегіїв» Закарпатської обласної ради за адресою:88000, Закарпатська область, м.Ужгород, вул. Л.Толстого, буд.12 (а.с. 69).

Наказом від 01.06.2022 № 3-ок призупинено дію трудових відносин між працівниками КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» до відновлення можливості виконувати посадові обов`язки в повному обсязі або завершення воєнного стану в Україні (а.с. 40).

У Додатку до такого наказу пунктом 41 значиться ОСОБА_1 артист драми 1 категорії (а.с. 41-44).

Сторони визнають ту обставину, що 10.06.2022 відповідачем було виплачено ОСОБА_1 заробітну плату за травень 2022 року в розмірі 9 222,23 грн.

Такими діями КЗ «ДАОДТ визнало факт перебування у трудових відносинах із позивачкою та виконання нею трудових функцій у період із січня по травень 2022 року.

Як установлено вище, ОСОБА_1 перебувала у трудових відносинах з КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» із 01.09.2018.

З 24.02.2022 через повномасштабне вторгнення російської федерації на територію України ведений воєнний стан, у зв`язку з веденням у м. Маріуполь бойових дій приміщення театру цивільним населенням використовувалось як бомбосховище. 16 березня 2022 року приміщення КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» було знищене.

КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» не нараховував та не виплачував заробітну плату ОСОБА_1 за період з 01.03.2022 по 31.04.2022.

При цьому відповідач не призупиняв дії контракту із позивачкою у вищевказаний період.

Заперечуючи проти позову, КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» не надало суду належних та допустимих доказів неможливості видання наказу про оголошення простою або зупинення дії контракту з позивачкою до 06.05.2022.

Введення на території України воєнного стану та знищення театру в м. Маріуполь не є само по собі підставою для звільнення КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» від нарахування та виплати ОСОБА_1 заробітної плати.

Встановлено, що адміністрація КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» евакуювалася із зони ведення бойових дій. На момент подання апеляційної скарги КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» знаходиться у м. Ужгороді Закарпатської області.

В суді першої інстанції ОСОБА_1 зазначала, що у спірний період, незважаючи на відсутність будь-якої інформації щодо керування виробничим процесом, вона виконувала передбачену контрактом роботу, зокрема: працювала над вдосконаленням своєї майстерності у виконанні різних характерних ролей; вела підготовчу роботу з іншими працівниками відповідача стосовно відновлення вистав, які значилися в репертуарі театру; відпрацьовувала акторські техніки і вдосконалювала сценічне мовлення і вокал, як самостійно, так і разом з іншими працівниками театру; зберігала та підтримувала зовнішню форму; перебувала в готовності щодо прибуття на репетиції, однак, вони відповідачем не оголошувались.

Відповідачем не доведено, що трудові функції позивачем не виконувалась. Посилання відповідача на наявність форс-мажорних обставин у вигляді бойових дій на території знаходження відповідача, не свідчить про невиконання позивачкою трудових функцій.

Відповідно до висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у постанові від 26 жовтня 2022 року по справі №905/857/19, нормами трудового законодавства не передбачено підстав для звільнення роботодавця від виплати працівникові заробітної плати у випадку наявності обставин непереборної сили.

Встановивши, що КЗ «ДАОДТ (м. Маріуполь)» здійснювало виплату ОСОБА_1 заробітної плати за листопад 2021 року в сумі 17 702,89 грн. за грудень 2021 року в сумі 25 838,48 грн, за травень 2022 року у розмірі 9222,23 грн, проте відомості про нарахування та виплату заробітної плати за січень квітень 2022 року відсутні, з`ясувавши обставини справи, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог ОСОБА_1 та стягнення з відповідача на користь позивачки заборгованості по заробітній платі за період із 01.03.2022 по 31.04.2022.

Зважаючи на неможливість встановлення судом достовірності інформації щодо розміру надбавок до посадового окладу, а також не надання відповідної інформації ані відповідачем, через знищення (втрату) первинної документації, як роботодавцем, ані позивачем, суд визначив розмір заборгованості виходячи з визначених законодавством розміру посадового окладу та надбавок, встановлених для працівників культури - відповідно до наказу Міністерства культури України № 745 від 18.10.2005 «Про впорядкування умов оплати праці працівників культури на основі Єдиної тарифної сітки» та постанови Кабінету Міністрів України від 03.02.2010 N 109 «Про оплату праці працівників закладів культури, яким надано статус академічних застосовують як єдиний підхід у визначенні умов оплати праці працівників закладів культури, яким надано статус академічних».

Представником відповідача в судовому засіданні апеляційного суду було визнано що судом першої інстанції правильно визначено розмір заробітної плати, яка повинна була бути нарахована позивачу виходячи з тарифної ставки з врахуванням тарифного коефіцієнту, коефіцієнту підвищення посадових окладів за академічність та доплати за вислугу років позивача - 19093,80 грн. на місяць, та, відповідно, 38187,60 грн. за період з 01.03.2022 по 31.04.2022.

В той же час, судом першої інстанції до зазначеної суми було додано суму єдиного соціального внеску, який сплачує роботодавець та який належить до витрат роботодавця, та безпідставно визначено для стягнення з відповідача на користь позивача 46588,87 грн.

Суд правильно вказав про обов`язок роботодавця утримати із нарахованої заробітної плати (в даному випадку - 38187,60 грн. за два місяці) ПДФО і військовий збір, і «на руки» працівник отримує заробітну плату за мінусом таких відрахувань.

Таким чином, до стягнення з відповідача на користь позивача підлягає заробітна плата, яка повинна була бути нарахована ОСОБА_1 за період з 01.03.2022 по 31.04.2022 в розмірі 38187,60 грн., без сплати податків та обов`язкових платежів.

Зважаючи на викладене, через неправильне застосування норм матеріального права, рішення місцевого суду слід змінити з підстав, передбачених п. 4 ч. 1 ст 376 ЦПК України, та стягнути на користь ОСОБА_1 заборгованість по заробітній платі за період з 01.03.2022 по 30.04.2022 в розмірі 38187,60 грн.

Керуючись ст. 368, п. 2 ч. 1 ст. 374, п.п.4 ст. 376, ст. ст. 381-384 ЦПК України, апеляційний суд, -

постановив:

Апеляційну скаргу Комунального закладу «Донецький академічний обласний драматичний театр (м. Маріуполь)» задовольнити частково.

Рішення Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 24 березня 2023 року змінити, виклавши другий абзац резолютивної частин рішення в новій редакції.

Стягнути з Комунального закладу «Донецький академічний обласний драматичний театр (м. Маріуполь)» на користь ОСОБА_1 заборгованість по заробітній платі за період з 01.03.2022 по 30.04.2022 в розмірі 38187,60 грн.

Вказана сума визначена без сплати податків та обов`язкових платежів.

В решті рішення суду залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційну скаргу на постанову апеляційного суду може бути подано безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 18 липня 2023 року.

Головуюча:

Судді: