Справа № 635/6316/21
Провадження по справі № 2/635/33/2023
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 червня 2023 року сел.Покотилівка

Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді Лук`яненко С.А.

за участі

представника позивача (в режимі відеоконференції) Тузко Н.Г.,

відповідача ОСОБА_1 ,

представника відповідача ( в режимі відеоконференції) Гіль Є.В.

секретар судового засідання Дороніна А.В.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовною заявою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу та витрат, пов`язаних з проведенням експертизи, -

В С Т А Н О В И В:

11.08.2021 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» звернулося до суду з позовом ОСОБА_1 , у якому просить стягнути з відповідача вартість донарахованого обсягу газу у сумі 25193 грн. 73 коп., вартість витрат, пов`язаних з проведенням експертизи лічильника газу, у розмірі 2941 гривень 02 коп., а всього 28134,75 грн., а також розподілити судові витрати у справі.

В обґрунтування позовної заяви зазначає, що АТ «Харківгаз» надає ОСОБА_1 послуги з розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу з АТ «Харківгаз» є здійснення оплат спожитих послуг з розподілу природного газу. 18.02.2020 року працівниками АТ «Харківгаз» під час огляду ВОГ відповідача було виявлено порушення передбачене п.5 п.7 гл.9 розд.Х Кодексу ГРС, а саме ознаки порушень конструктивної цілісності лічильника (тріснуте скло суматора). В результаті виявленого порушення, в присутності споживача, був складений акт про порушення №000565, який відповідач підписала без зауважень. Лічильник газу ВР G-6 зав.№0017619 було розпломбовано і демонтовано, про що 18.02.2020 року працівниками АТ «Харківгаз» було складено Акт (протокол) щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. 21.02.2020 було проведено експертизу лічильника за участю представника ДП «Укрметтестстандарт» та надано Акт №121 відповідно до якого навісна пломба на корпусі лічильника не відповідає зразку завода- виробника в результаті чого існує доступ до відлікового механізму. На підставі акту експертизи представником ДП «Укрметртестстандарт» видано довідку про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки, в якій зазначено, що ЗВТ (лічильник газу) визнано непридатним до застосування з підстав наявності ознак пошкодження відлікового пристрою, що можуть перешкоджати роботі лічильника або впливати на його функціонування. За результатами розгляду комісією акту про порушення - 15.09.2020 комісією прийнято рішення про задоволення вказаного акту, та проведенно донарахування не облікованого об`єму природного газу за період з 28.08.2019 по 18.02.2020 за цінами закупівлі природного газу для АТ «Харківгаз», які діяли у зазначений період. Вартість донарахованого об`єму природного газу за цінами закупівлі АТ «Харківгаз» склала 25193,73 грн. Крім того, за рахунок споживача мають бути компенсовані витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ та витрати, пов`язані з експертизою і встановленням нового ЗВТ в розмірі 2941,02 грн. Оскільки відповідач добровільно не сплатила суму боргу, позивач звернувся до суду із вказаним позовом.

04.11.2021 року представник відповідача адвокат Гіль Є.В. подав до суду відзив на позов, в якому просив відмовити в задоволенні позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи АТ «Харківгаз». На обґрунтування свої заперечень він зазначив, що позивачем не доведений факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу) з боку відповідача, оскільки для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести такі складові цього правопорушення: дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку, спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу). При цьому наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач підписала акт про порушення без зауважень. В той час позивачем не доведено, що ним роз`яснювались відповідачу право останньої подати свої заперечення з приводу обставин, вказаних в акті. В акті про порушення зазначено, що з актом про порушення ознайомлений споживач або його представник, тобто підпис у акті свідчить про факт його складання, ознайомлення з ним, а не про згоду з порушенням. Крім того, подальші дії відповідача (звернення до ХНДІСЕ ім..Засл.Проф.Бокаріуса за наданням висновку та звернення до суду із позовом про визнання неправомірним та скасування протоколу, визнання неправомірними розрахунків та вимоги про погашення заборгованості) свідчать про невизнання обставин вказаних в акті про порушення. При цьому позивачем не надано жодного достовірного доказу, що відповідач повідомлявся про дату , час та місце проведення експертизи лічильника газу, наслідки якої оформлені актом від 21.02.2020 року. Довідка про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки №39-1-3/06565 від 21.02.2020 не містить доказів саме дій відповідача, що призвело до пошкодження відлікового пристрою, що можуть перешкоджати роботі лічильника або впливати на його функціонування, а містить лише такі припущення.

Представник позивача 09.11.2021 року подала до суду відповідь на відзив, в якій зазначила, що в розділі І Кодексу газорозподільних систем законодавець чітко вказав, що пошкодження пломб і є фактом, який підтверджує несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (засобу вимірювальної техніки). Наслідками цього втручання є донарахування вартості не облікованих (донарахованих) об`ємів природного газу. Лічильник газу у відповідача було знято на експертизу, а не на повірку, а донарахування вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу було здійснено саме за підтверджене несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника. Зазначає, що жодних порушень Кодексу ГРС з збоку AT «Харківгаз», при розгляді акту про порушення вчинено не було. Витрати на правову допомогу вважає необґрунтованими і неспівмірними з реальним обсягом такої допомоги, тривалістю судових засідань та критерію реальності таких витрат. Відповідачем на підтвердження таких витрат не надано копію договору про надання правової допомоги з подальшими змінами, тобто умовами додаткових угод, згідно з якими сторони погодили час на відпрацювання або надання правничої допомоги у справі, з поданих документів неможливо встановити факт оплати наданих послуг. Висновок експерта №4596 від 16.04.2020, на який посилається відповідач, не може бути використаний як доказ у даній справі, оскільки на сайті ХНДІСЕ ім.. Засл.Проф.Бокаріуса в розділі трасо логічні експертизи відсутній такий вид судових експертиз та експертних спеціальностей як проведення експертиз лічильника та перевірка лічильників газу на метрологічні характеристики. Звертає увагу, що при розгляді цивільної справи №646/51/21 не був прийнятий висновок експертного трасологічного дослідження так як експерт не був обізнаний про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та те,що висновок підготовлений для суду.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 08.09.2021 року було відкрито провадження у справі, розгляд справи ухвалено здійснювати в порядку спрощеного провадження з викликом сторін.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 17.11.2021 року відмовлено у задоволенні клопотання представника відповідача адвоката Гіль Є.В. щодо зупинення провадження і виклик свідка ОСОБА_2 , задоволено клопотання про призначення судової трасологічної експертизи газового лічильника, провадження у справі зупинене на час проведення експертизи.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 18.01.2023 року поновлено провадження у справі і справу призначено до розгляду.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримала, з підстав, вказаних у позові і відповіді на відзив.

Представник відповідача заперечував проти задоволення позову, зазначивши обставини, вказані у відзиві на позов.

Відповідач просила в задоволенні позову відмовити, підтримала заперечення її представника.

Суд, вислухавши учасників, дослідивши матеріали справи, встанови наступні факти і відповідні їм правовідносини

З матеріалів позовної заяви вбачається та не заперечується сторонами, що між сторонами фактично виникли відносини з приводу розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . Факт приєднання споживача ОСОБА_1 до Типового договору розподілу природного газу (акцептування) з АТ «Харківгаз» підтверджується здійсненням споживачем оплат за надані послуги з розподілу природного газу.

Також сторони не заперечують, що позивачу встановлено побутовий лічильник газу типу ВР G4-2, заводський № 0017619.

18.02.2020 представником позивача, слюсарем КВП ОСОБА_3 , при проведенні перевірки газового лічильника споживача за адресою: АДРЕСА_1 , був складений акт про виявлення порушення, оскільки виник сумнів у правильності роботи вищезгаданого лічильника газу, а саме: мала місце ознака порушення конструкції лічильника, у тому числі справності лічильного механізму або порушень у роботі лічильника («тріснуте скло суматора ПЛГ»).

18.02.2020 представником позивача, слюсарем КВП ОСОБА_3 , за участі споживача ОСОБА_1 складено акт про порушення №000491, відповідно до якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: підпункт 5 пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу ГРС, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494 тріснуте скло суматора ПГЛ лічильник №0017619, встановлений за адресою: АДРЕСА_1 . Вказаним актом про порушення засідання комісії з розгляду актів про порушення призначено на 20.03.2020 з 10:00 за адресою: АДРЕСА_2 . Лічильник був демонтований для проведення експертизи.

Згідно з Актом (протоколом) щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 18.02.2020 року лічильник газу ВР G4-2, заводський № 0017619 був направлений на експертизу в лабораторію ТО та ремонту побутових та промислових ЛГ АТ «Харківгаз».

Відповідно до Акту №121 експертизи лічильника газу від 21.02.2020 року комісією АТ «Харківгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» було встановлено цілісність заводської пломби та повірчого тавра, механічне пошкодження скла облікового механізму, існування доступу до відлікового механізму.

Як вбачається із довідки про непрацездатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/06565 від 21.02.2020 року, лічильник газу мембральний ВР, G4-2 зав. №0017619 не відповідає вимогам п.п. 6.4 Р50-071-98 «Лічильники газу побутові. Методи та засоби повірки» та встановлено підстави для визнання ЗВТ непридатним: наявні ознаки пошкодження відлікового пристрою, що можуть перешкоджати роботі лічильника або впливати на його функціонування.

Згідно з протоколом засідання з розгляду актів про порушення Мереф`янського відділення АТ «Харківгаз» № 3437 від 15.09.2020 року, акт про порушення від 18.02.2020 №000491 визнано таким, що відповідає вимогам Кодексу ГРС та задоволено в повному обсязі; здійснено донарахування об`ємів необлікованого природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням за період з 28.08.2019 по 18.02.2020 за цінами закупівлі природного газу для AT «Харківгаз» на загальну суму 25 193,73 грн; компенсовано за рахунок споживача витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ та витрати, пов`язані з експертизою і встановленням нового ЗВТ у розмірі 2941,02 грн. До протоколу додано акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості від 15.09.2020 та розрахунок витрат, пов`язаних з проведенням експертизи лічильника газу від 15.09.2020.

Як вбачається із повідомлень Мереф`янського відділення АТ «Харківгаз» на адресу ОСОБА_1 18.03.2020, 09.04.2020, 13.05.2020, 15.06.2020, 02.07.2020, 02.09.2020 направлялись повідомлення про дату і час засідання комісії з розгляду актів про порушення.

Відповідно до акту розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природнього газу і його вартості від 15.09.2020 року, визнано обсяг донарахованого об`єму споживання 3919,02 м3 та вартість його склала 25193,73 грн.

Відповідно до рахунку витрат, пов`язаних з проведенням експертизи лічильника газу від 15.09.2020 року, сума вартості наданих послуг склала 2941, 02 грн.

ОСОБА_1 22.09.2020 була надіслана вимога про погашення заборгованості, в яких АТ «Харківгаз» просить сплатити вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природнього газу та вартість пов`язаних з проведенням експертизи лічильника.

Відповідачка не визнає факт порушення і суму заборгованості, на підтвердження чого надала висновок експертного трасологічного дослідження від 16.04.2020 № 4596, в якому судовий експерт Макаров С.В. констатував наступне:

-на кришці оглядового вікна є механічні пошкодження, детальний опис яких наведений вище. Встановити чи були вони утворені при втручанні в роботу лічильного механізму наданого лічильника газу або при проведенні попереднього дослідження лічильника газу не представляється можливим з причини відсутності для цього об`єктивних ознак;

-на корпусі наданого лічильника газу BP «G4-2», заводський №U0017619, його відліковому пристрої та внутрішніх деталей лічильного механізму, пошкодженням, які могли б вказувати на втручання в роботу його відлікового пристрою, на момент дослідження, відсутні.

За висновком експертного трасологічного дослідження від 16.04.2020 № 4596 на кришці оглядового вікна лічильника газу типу «Візар АР G4-2», заводський №U0017619 є механічні пошкодження, детальний опис яких наведений у дослідницькій частині висновку; встановити чи утворились пошкодження при втручанні в роботу лічильного механізму наданого лічильника газу або при проведенні його попереднього дослідження, не представляється можливим з причини, вказаної у дослідницькій частині висновку; будь-які пошкодження, характерні для втручання в роботу відлікового пристрою, на наданому лічильнику газу BP «G4-2», заводський № U0017619 відсутні.

Оскільки даний висновок був проведений на замовлення ОСОБА_1 і експерт не був попереджений про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок, представником відповідача було заявлено клопотання про призначення судової трасологічної експертизи у даній цивільній справі, яке було задоволено судом і повторно призначена експертиза.

У висновку експерта Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім..Засл.проф.М.С.Бокаріуса» М.І.Козаренка №36744 від 14.10.2022 року зазначено, що на кришці відлікового пристрою лічильника газу BP «G4-2», заводський №U0017619 є механічні пошкодження, детальний опис яких наведений вище. Встановити чи були вказані пошкодження утворені при втручанні в роботу лічильного механізму наданого лічильника газу або при проведенні попередніх досліджень не представляється можливим з причини відсутності для цього об`єктивних ознак; на корпусі наданого лічильника газу BP «G4-2», заводський №U0017619, його відліковому пристрої та деталях лічильного механізму, пошкодження, які могли б вказувати на втручання в роботу його відлікового пристрою, на момент дослідження, відсутні.

За висновком даного експертного дослідження на кришці відлікового пристрою лічильника газу типу «Візар АР G4-2», заводський №U0017619 є механічні пошкодження, детальний опис яких наведений у дослідницькій частині висновку; встановити чи утворились пошкодження при втручанні в роботу лічильного механізму наданого лічильника газу або при проведенні його попередніх досліджень, не представляється можливим з причини, вказаної у дослідницькій частині висновку; будь-які інші пошкодження, характерні для втручання в роботу відлікового пристрою, на наданому лічильнику газу BP «G4-2», заводський № U0017619 відсутні.

Надаючи правову оцінку встановленим фактам, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 2 ЦПК України завданням цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави. Суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням цивільного судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Згідно з частиною першою статті 5 ЦПК України здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У відповідності до частини 2 ст.11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків зокрема є договори та інші правочини. Частиною 3 ст. 11 ЦК України визначено, що цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства. Кодекс газорозподільних систем прийнятий Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30.09.2015 року зареєстрований у Міністерстві юстиції України за №1379/27824 від 06.11.2015 року, а отже є актом цивільного законодавства, яким регулюються відносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу.

Відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» з 01.07.2015 року функції постачання та розподілу природного газу розподілені.

Постачальником природного газу є суб`єкт господарювання, який здійснює діяльність із постачання природного газу.

Кодексом ГРС визначено, що оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні, відповідно до законодавства та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» як Оператор ГРМ відповідно до вимог пунктів 2-3 глави 2 розділу І Кодексу ГРМ виконує функції розподілу природного газу, забезпечення комерційного обліку природного газу, формування добових, декадних, місячних, квартальних та річних показників фактичного об`єму та обсягу передачі (розподілу, споживання) природного газу тощо.

Відповідно до Закону України "Про захист прав споживачів" споживач - це фізична особа, яка придбаває, замовляє, використовує або має намір придбати чи замовити продукцію для особистих потреб, безпосередньо не пов`язаних із підприємницькою діяльністю або виконанням обов`язків найманого працівника.

Також, АТ «Харківгаз», як Оператор ГРМ, здійснює комерційний облік природного газу в газорозподільній системі.

Пунктом 1 глави 1 розділу IX Кодексу ГРМ визначено, що комерційний облік природного газу в газорозподільній системі організовується та здійснюється з метою визначення повної та достовірної інформації про об`єми (обсяги) природного газу, які надійшли до ГРМ від суміжних суб`єктів ринку природного газу (ГДП, ВБГ, Оператора ГТС), та об`єми (обсяги) природного газу, які розподілені (передані) з ГРМ підключеним до неї споживачам і суміжним Операторам ГРМ, та подальшого використання інформації у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між ними.

Також, абзацом 1 пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРМ визначено, що - порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу.

Відповідно до п. 7 гл. 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Відповідач фактично користувався послугами з розподілу газопостачання, вчиняв дії щодо акцептування Типового договору з розподілу природного газу визнаючи таким чином наявність правовідносин, а відтак взаємних прав та обов`язків, що з них випливають, що свідчить про прийняття ним (акцептування) умов договору про надання послуг з розподілу природного газу з AT «ХАРКІВГАЗ» на умовах Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498.

Типовий договір розподілу природного газу (далі - Договір) є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1. Договору).

Відповідно до першого речення п. 7 глави 8 розділу X Кодексу ГРМ, до демонтажу лічильника газу на періодичну повірку або до/під час його періодичної повірки на місці встановлення Оператор ГРМ має право проводити контрольний огляд вузла обліку та/або його перевірку в порядку, визначеному главою 9 цього розділу, а також ініціювати проведення експертизи або експертної чи позачергової повірки лічильника газу в порядку, визначеному главою 10 або 11 цього розділу.

Відповідно до п.1 р.3 гл. XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем, несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу), у тому числі, шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до п.1 глави 1 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою НКРЕКП №2494 від 30.09.2015 року (далі - Кодекс) норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

Згідно з п.3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або в роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Відповідно до п.8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу та/або його позаштатного режиму роботи, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється, виходячи із 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням терміну на його усунення.

У відповідності до п.1 гл.5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Відповідно до п. 2 гл. 5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Згідно з п.п.3, 5 гл. 5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Відповідно до п.п.8, 10 гл. 5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

У відповідності до п. 11 гл. 5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до п.1 гл .3 р. XI Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно з п.1 гл. 2 р. ХІ Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:

1) наявність несанкціонованого газопроводу;

2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Тобто за змістом гл. 5 р. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено, що під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до п.5 гл.10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу.

Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються:

1) відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі;

2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі;

3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ;

4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ;

5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ;

6) наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ;

7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації;

8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ;

9) відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо.

Під час обстеження пломби та/або ЗВТ комісія перевіряє ознаки, зазначені в протоколі. Результати огляду заносять до акта експертизи ЗВТ.

Підставою для донарахування відповідачеві необлікованого об`єму природного газу стало несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, встановлене Актом № 121 експертизи лічильника газу від 21.02.2020, згідно з яким за результатами зовнішнього огляду лічильника газу відповідача встановлено механічне пошкодження скла відлікового механізму, існує доступ до відлікового механізму. На підставі вказаних даних в експертизі зроблено висновок про несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника.

При цьому вищезазначений акт не містить ніяких конкретних даних щодо виявленого порушення у роботі лічильника газу, а саме: порушення у його роботі чи ознак несанкціонованого втручання у його роботу, як це передбачено п. 7 гл. 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

Відносно зазначеного лічильника ДП «УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ» відповідно до Порядку проведення повірки була видана Довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/06565 від 21.02.2020 року, в якій зазначено, що «ЗВТ не відповідає вимогам п.п.6.4 Р50-071-98 «ЛІЧИЛЬНИКИ ГАЗУ ПОБУТОВІ. Методи та засоби повірки». Підстава для визнання ЗВТ непридатним: «Наявні ознаки пошкодження відлікового пристрою, що можуть перешкоджати роботі лічильника або впливати на його функціонування».

При цьому факт пошкодження відлікового пристрою лічильника газу спростовується висновком експерта Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім..Засл.проф.М.С.Бокаріуса`М.І.Козаренка за №36744 від 14.10.2022 року, в якому зазначено, що на корпусі наданого лічильника газу BP «G4-2», заводський №U0017619, його відліковому пристрої та деталях лічильного механізму, пошкодження, які могли б вказувати на втручання в роботу його відлікового пристрою, на момент дослідження, відсутні.

Пунктом 4 глави 1 розділу І КГС надано визначення такого поняття, як пошкодження ЗВТ/лічильника газу - механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових.

Кодекс газорозподільних систем розмежовує такі види порушень, як "несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу" та "пошкодження ЗВТ/лічильника газу".

При цьому, для кваліфікації виявленого порушення, саме як "несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу" необхідна наявність цілого складу факторів.

Виходячи з приписів глави 2 розділу ХІ КГС "несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу" відноситься до порушень, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та, внаслідок яких, здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу (пункт 1 вказаної глави розділу ХІ).

Натомість, порушення зазначені у Акті №000491 від 18.02.2020 року, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно належить до порушень за умови несанкціонованого втручання в ГРМ або в роботу ЗВТ.

Відповідно до пункту 8 глави 4 розділу XІ КГС при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

При порушеннях вказаних у акті, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура щодо визначення необлікованих об`ємів природного газу або зміни їх режиму нарахування не застосовується (пункт 8 глави 4 розділу ХІ КГС).

Отже суд вважає, що наявні в матеріалах справи докази, свідчать про відсутність доказів викривлення даних обліку природного газу, яке є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу.

Так, згідно п. 4 глави 1 р. І Кодексу газорозподільних систем для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме:

1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку;

2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації);

3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу).

При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду від 24.10.2018 року по справі №914/2384/17.

Таким чином, для здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу, зокрема, слід встановити несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Аналогічна правова позиція викладена в п. 24 постанові Верховного Суду від 18 червня 2019 року у справі № 922/1573/18.

Відповідно до частини четвертої статті 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Отже для притягнення особи до майнової відповідальності необхідним є встановлення наявності всіх складових частин складу правопорушення, а саме: наявність неправомірного діяння, наявність шкоди, наявність причинного зв`язку між протиправним діянням та спричиненою шкодою та наявність вини.

Для покладення на споживача відповідальності у виді нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу вимагається встановлення факту, а не можливості несанкціонованого відбору природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу), про що може свідчити встановлений факт несанкціонованого втручання споживача у роботу засобу вимірювальної техніки (лічильника).

Несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції лічильника, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

З огляду на зазначене виявлені за результатами проведеної експертизи лічильника газу №121 від 21.02.2020, а саме механічне пошкодження скла відлікового механізму та те що існує доступ до відлікового механізму, за умови цілісності відлікового механізму не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС".

Відповідно до ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позивачем не доведено факт втручання споживача в роботу лічильника газу, а наявність доступу до відлікового механізму внаслідок тріснутого скла суматора, не є належним підтвердженням такого факту.

Отже в ході судового розгляду позивачем на підставі належних та допустимих доказів не доведено вчинення відповідачем правопорушення на ринку природного газу щодо несанкціонованого відбору природного газу, пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра лічильника газу, відлікового пристрою лічильника газу, що впливає на результати вимірювання або несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/ лічильника газу внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (тобто знаходяться у причинно-наслідковому зв`язку).

Підсумовуючи викладене, суд приходить до висновку, що позивачем не доведено наявності законних підстав для донарахування відповідачеві додаткових обсягів природного газу, у зв`язку з чим позовні вимоги щодо стягнення з відповідача вартості донарахованого газу та витрат на проведення експертизи газового лічильника задоволенню не підлягають.

Питання про розподіл судових витрат суд вирішує відповідно до вимог ст. 141 ЦПК України, а саме судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Оскільки суд прийшов до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, з відповідача на користь позивача судові витрати не стягуються.

Питання відшкодування витрат на правову допомогу відповідачу у даному судовому засіданні не вирішувалось, оскільки представник відповідача до закінчення судового розгляду у справі зробив заяву про надання доказів судових витрат протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду.

Керуючись ст.ст. 12, 81, 141, 247, 263-265, 280-283 ЦПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу та витрат, пов`язаних з проведенням експертизи - відмовити.

Рішення може бути оскаржене протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення або з дня складення повного судового рішення у разі оголошення вступної та резолютивної частини рішення або розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Позивач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», місце реєстрації: м.Харків, вул.Безлюдівська, б.1, .

Відповідач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , зареєстроване у встановленому законом порядку місце проживання (перебування): АДРЕСА_1 .

Повний текст рішення складений 30.06.2023 року.

Суддя С.А.Лук`яненко