Дата документу 27.06.2023 Справа № 334/1069/22
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 22-ц/807/1173/23 Головуючий у 1-й інстанції: Фетісов М.В.
Є.У.№ 334/1069/22 Суддя-доповідач: Кочеткова І.В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 червня 2023 року м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з цивільних справ:

головуючої: Кочеткової І.В.,

суддів: Кримської О.М.,

Дашковської А.С.,

секретар: Волчанова І.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЗАПОРІЖГАЗ» про визнання Акту розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості неправомірним та за зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЗАПОРІЖГАЗ» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу,

за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2023 року,

В С Т А Н О В И В:

У лютому 2022 року ОСОБА_1 , інтереси якої представляв адвокат Тягунов О.А., звернулася до суду із позовом до АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» про визнання неправомірним та скасування Акту-розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на загальну суму 33 466,84 грн за адресою м. Запоріжжя, вул. Івана Гутніка-Залужного, буд. 21А. Заперечуючи проти позову, АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» подав зустрічний позов про стягнення з ОСОБА_1 вартості донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу в сумі 33 466,84 грн.

Позов обґрунтований тим, що між сторонами укладено договір про надання послуг з газопостачання. У 2007 в будинку позивачки був установлений газовий лічильник марки САМГАЗ G4, заводський номер 2839860, який у грудні 2013 був демонтований співробітниками ПАТ «ЗАПОРІЖГАЗ» на повірку. 14.12.2013 співробітниками ПАТ «ЗАПОРІЖГАЗ» був виконаний монтаж засобу вимірювальної техніки після повірки, проте акт про пломбування або інший документ, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження споживачеві лічильника газу та установлених пломб і індикаторів, не складався.

13.04.2018 контролером відповідача був складений Акт № про проведення обстеження будинку. Жодних зауваження до роботи газового лічильника не було.

На початку 2021 року позивачка при знятті показань газового лічильника звернула увагу, що заводська пломба з лівої сторони під впливом зовнішніх факторів почала руйнуватися. Позивачка негайно проінформувала відповідача та зателефонувала на його гарячу лінію. 14.09.2021 позивачка, не дочекавшись з боку відповідача дій, спрямованих на перепломбування газового лічильника, звернулась із письмовою заявою до головного метрологу АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» із вимогою перепломбувати газовий лічильник у зв`язку із корозією пломбувального матеріалу.

Через три місяці після поданої до АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» заяви про перепломбування газового лічильника до будинку завітала майстер АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» ОСОБА_2 та склала Акт про порушення № ZP003334, встановивши несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення заводської пломби зліва на відліковому механізмі. На прохання позивачки надати їй акт про пломбування або інший документ, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження споживачеві лічильника газу та установлених пломб і індикаторів, в задоволені її усного клопотання ОСОБА_2 було відмовлено. В Акті про порушення не зазначено контактний телефон особи представника АТ «ЗАПОРІЖГАЗ», що вказує на недотримання АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС в частині складання відповідного Акту про порушення.

Відповідно до Акту експертизи лічильника газу № 1293 від 13.12.2021 виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ; відсутня повірочна пломба з відбитками тавр/пломба заводу-виробника ЗВТ з лівого боку лічильного механізму, внаслідок чого наявний доступ до фіксуючого гвинта, що утримує лічильний механізм на корпусі лічильника, що в свою чергу надає доступ в роботу лічильного механізму. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № R32949647. В Акті експертизи газового лічильника № 1293 від 13.12.2021 зазначена окрема думка члена комісії інженера з метрології II категорії Бурлакової Ю.С., відповідно до якої лічильник газу з 2018 року не мав використовуватися як засіб вимірювальної техніки для обліку газу до проведення повірки.

Пунктом 3 Глави 10 Кодексу ГРС визначено склад комісії газопостачальної організації, до якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. При цьому, до складу комісії не включені представники Оператора ГРМ з числа юристів та участі у проведенні експертизи вони не приймали, у зв`язку з чим кворум комісії дотриманий не був. Крім цього, відповідно до акту експертизи № 1293 від 13.12.2021 до складу комісії включені три представники Оператора ГРМ, які займають посади інженера відділу лабораторних вимірів, фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки, інженер з метрології відділу інспектування. Однак, фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки не відноситься до категорії інженерно-технічних працівників. Крім цього, фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки Лайков А.В. приймав участь в засіданні комісії з розгляду Акту про порушення, що є неприпустимим та свідчить про його зацікавленість.

Довідка про непридатність ЗВТ не складалась та позивачці не вручалась. Вважає, що Акт експертизи лічильника газу № 1293 від 13.12.2021 не несе жодної правової інформації і не може використовуватись як доказ вини позивачки тому, що встановити та підтвердити висновки, викладені в акті експертизи, не є можливим. Крім цього, комісія, яка проводила експертизу, повинна була встановити повноту та наукову обґрунтованість висновків експертизи. Також, жодна з осіб, які зазначені в Акті експертизи лічильна газу № 1293 не мають відповідної кваліфікації як експерти та не попереджались про кримінальну відповідальність. Актом експертизи лічильнику газу не встановлено наявності сторонніх предметів всередині ЗВТ, а також слідів дії на обліковий механізм, тому слід вважати, що крадіжки газу позивачем не доведено.

Єдиною підставою для нарахування штрафних санкцій є те, що було встановлено порушення цілісності заводської пломби заводу-виробника ЗВТ. При цьому жодний документ, складений працівниками АТ «ЗАПОР1ЖГАЗ», не засвідчує факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що призвело до його неправильної роботи або до викрадення позивачем газу.

Крім того, не надано жодного документу, який би свідчив про те, що пломба заводу-виробника ЗВТ не була пошкоджена або наявна на момент його установки ЗВТ позивачу після його повірки у 14.12.2013. Відсутність відбитка тавра державного повірника (пломби) сама по собі не може свідчить про наявність складу правопорушення, оскільки актом експертизи лічильника № 1293 від 13.12.2021 не встановлено, що саме відсутність тавра вплинула на роботу або конструкцію чи складові конструкції ЗВТ та саме внаслідок відсутності відбитка тавра державного повірника витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалася (обліковувалася частково чи з порушенням законодавства), та призвело до викривлення даних обліку природного газу.

Отже, в установленому законом порядку представниками АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» не доведено належними та допустимими доказами несанкціонованого втручання ОСОБА_1 в роботу ЗВТ. 03.02.2022 газовий лічильник був переданий для проведення незалежного трасологічного дослідження. Згідно з висновком експертного дослідження № ЕД-19/108-22/1897-ТР від 08.02.2022 пошкодження заводської пломби-заглушки та вільний доступ до гвинта кріплення на лічильнику газу дозволяє лише частково знизити фіксацію відлікового пристрою на корпусі лічильника, здійснити механічний вплив на деталі відлікового пристрою лічильнику газу без пошкодження інших пломб, встановлених на відліковий пристрій, або пошкодження корпусу та кришки пристрою неможливо. Сліди механічного, хімічного або термічного впливу на деталі відлікового пристрою лічильнику газу відсутні.

В порушення вимог Кодексу ГРС відповідач не надав обґрунтований розрахунок сум, що стягуються. Вважає, що АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» не надано належних та допустимих доказів втручання ОСОБА_1 у роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом пошкодження на них пломб, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалися (обліковувалися частково чи з порушенням законодавства), та вчинення інших дій, що призвели до викривлення даних обліку природного газу. А тому, АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» не має достатньо правових підстав здійснювати нарахування за граничними об`ємами споживання природного газу, а Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на загальну суму 33 466,84 грн. до споживача ОСОБА_1 підлягає скасуванню.

Зустрічний позову обґрунтовано тим, що 02.12.2021 при контрольному огляді приладу обліку в будинку позивачки працівниками AT «ЗАПОРІЖГАЗ» було виявлено порушення несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ); відсутність пломби заводу виробника з лівого боку ЗВТ №2839860. За наслідками огляду було складено акт про порушення № ZP 003334 від 02.12.2021 відповідно до вимог глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, який був засвідчений двома представниками AT «ЗАПОРІЖГАЗ» та підписаний споживачем ОСОБА_1 без застережень та зауважень. На виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС до акту про порушення внесено інформацію щодо місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення, дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення. Особиста присутність Рубан О.Ю 17.12.2021 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення свідчить про її обізнаність про місцезнаходження комісії, дату та час проведення засідання комісії, а також про реалізацію споживачем права на захист. З метою підтвердження факту роботи ЗВТ у відповідності до вимог закону, 02.12.2021 лічильник у присутності ОСОБА_1 демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу № 001783 від 02.12.2021, який підписано споживачем без застережень та зауважень.

У порядку пункту 4 глави 11 розділу X Кодексу ГРС після зняття лічильника в присутності споживача ЗВТ упаковано в пакет з поліетилену, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером С60992295. При цьому представником Оператора ГРМ в протоколі про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу визначено адресу проведення експертизи, дату та час, а також особу, відповідальну за доставку ЗВТ до експертної установи. Факт доставки в належному стані демонтованого ЗВТ для проведення експертизи підтверджується актом експертизи лічильника газу № 1293 від 13.12.2021, де зазначено про цілісність пломби на упаковці.

Експертизу лічильника газу позивача було проведено 13.12.2021 у відповідності до вимог глави 10 розділу X Кодексу ГРС. Комісія по проведенню експертизи дійшла висновків про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: відсутність повірочної пломби з відбитками тавр/ пломба заводу-виробника ЗВТ з лівого боку лічильного механізму, внаслідок чого наявний доступ до фіксуючого гвинта, що утримує лічильний механізм на корпусі лічильника, що в свою чергу надає доступ в роботу лічильного механізму. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник поміщено в пакет, опломбовано пломбою № R32949647, повернений споживачу. Вказані висновки комісії викладені в акті експертизи лічильника газу № 1293 від 13.12.2021.

За результатами розгляду акту про порушення від 02.12.2021 № ZP 003334 на засіданні комісії в присутності представника споживача було прийнято рішення про його задоволення, про що складено протокол засідання комісії від 17.12.2021 № 3025. Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). За виявлене порушення, відповідно пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС розрахунок об`єму необлікованого природного газу за зазначеною адресою нараховано за граничними об`ємами за період з 02.06.2021 по 30.11.2021, з урахуванням всіх газових приладів і пристроїв споживача, опалювальної площі та кількості зареєстрованих осіб. При здійснені розрахунку було враховано вимоги пункту 11 глави 5 розділу XI, де при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення та розрахунок здійснюється за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу.

Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості та рахунок на сплату не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості в сумі 33 466,84 гривень були надіслані споживачу з супровідним листом № 690-СЛ-745-0122 від 18.01.2022.

Враховуючи викладене, в діях споживача природного газу, на якого покладено обов`язок збереження цілісності засобу вимірювальної техніки, наявні ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, що призвело до необлікованого споживання природного газу. Також, в зустрічній позовній заяві зазначено, що позивачка ОСОБА_1 не сплатила вартість донарахованого обсягу природного газу, а тому є підстави для звернення до суду з вимогою про стягнення з позивачки на користь відповідача вартості донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу в сумі 33 466,84 грн.

Рішенням Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2023 року відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «ЗАПОРІЖГАЗ» про визнання Акту розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості неправомірним.

Зустрічний позов АТ «Оператор газорозподільної системи «ЗАПОРІЖГАЗ» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «ЗАПОРІЖГАЗ» вартість донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу в сумі 33 466,84 грн.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «ЗАПОРІЖГАЗ» судовий збір в сумі 2 481 грн.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу безпосередньо до суду апеляційної інстанції, в якій, посилаючись напорушення норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду скасувати, і ухвалити по справі нове рішення яким задовольнити її позовні вимоги задовольнити, а у задоволені зустрічного позову відмовити в повному обсязі.

Узагальненим доводами апеляційної скарги є те, що суд першої інстанції безпідставно не прийняв до уваги доводи викладені позивачем у позовній заяві, а також надані нею докази, не надав належної оцінки вказаним доказам, у зв`язку з чим прийшов до помилкових висновків. Також апелянт посилається на те, що вона не була повідомлена належним чином про день та час слухання справи, справу розглянуто за її відсутності, а через військову агресію РФ змушена була переїхати до Закарпатської області разом із двома неповнолітніми дітьми, де фактично проживає до теперішнього часу. Через її відсутність у судовому засіданні вона була позбавлена можливостями скористатись своїми правами заявити клопотання про виклик та допит експерта у судовому засіданні.

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ «ЗАПОРІЖГАЗ» зазначає, що оскаржуване рішення є законним і обґрунтованим, а доводи скарги неспроможні.

Заслухавши у судовому засіданні суддю-доповідача, пояснення позивачки і її представника, заперечення представника відповілача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обставини справи в межах доводів апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Встановлено, що 05.12.2013 газовий лічильник САМГАЗ G-4, заводський № 2839860, власником якого є позивачка ОСОБА_1 , був демонтований ПАТ «ЗАПОРІЖГАЗ» для періодичної повірки, що підтверджується Актом № 12233 про зняття побутового лічильник газу (ПЛГ) від 05.12.2013.

14.12.2013 газовий лічильник САМГАЗ G-4, заводський № 2839860, після виконання повірки був встановлений за адресою: АДРЕСА_1 , в присутності споживача ОСОБА_1 , що підтверджується Актом встановлення побутового лічильника газу після виконання повірки, ремонту від 14.12.2013.

13.04.2018 контролером ПАТ «ЗАПОРІЖГАЗ» проведене обстеження будинку АДРЕСА_1 та виявлене газове обладнання, яким користується позивачка, про що був складений Акт контролера № від 13.04.2018.

14.09.2021 позивачка звернулась із письмовою заявою до головного метролога АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» із вимогою перепломбувати газовий лічильник у зв`язку із корозією пломбувального матеріалу, що підтверджується відповідною заявою.

02.12.2021 майстром СЕСГ AT «ЗАПОРІЖГАЗ» ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_1 , в присутності споживача ОСОБА_1 виявлене порушення Кодексу ГРС: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: відсутня пломба заводу-виробника з лівого боку ЗВТ № 2839860, що підтверджується Актом про порушення № ZP 003334 від 02.12.2021 (далі - Акт про порушення).

На виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС до Акту про порушення внесено інформацію щодо: місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення - м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52 каб. 202; дати проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення - 17.12.2021.

Відповідно до Протоколу № 001783 направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу від 02.12.2021 ЗВТ позивачки був направлений на експертизу до АТ «ЗАПОРІЖГАЗ».

13.12.2021 за результатами проведеної експертизи складено Акт № 1293 експертизи лічильника газу (далі - Акт експертизи), відповідно до якого комісією виявлене несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: відсутня повірочна пломба з відбитками тавр/пломба заводу-виробника ЗВТ з лівого боку лічильного механізму, внаслідок чого наявний доступ до фіксуючого гвинта, що утримує лічильний механізм на корпусі лічильника, що в свою чергу надає доступ в роботу лічильного механізму. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № R32949647, повернути споживачу. Також зазначена окрема думка члена комісії - інженера з метрології II категорії ОСОБА_3 , відповідно до якої лічильник газу з 2018 року не мав використовуватися як засіб вимірювальної техніки для обліку газу до проведення повірки.

Відповідно до Протоколу повірки № 1293 відносна похибка вимірювання перевищує допустиму, а саме: Q min: -9,75 % ; 0,2 Q max: 1,37 %; Q max: -1,53 %, внаслідок чого встановлена невідповідність ЗВТ, що також відображено в Акті експертизи.

Непридатність лічильника підтверджується також довідкою про непридатність ДП «ЗАПОРІЗЬКИЙ НАУКОВО-ВИРОБНИЧИЙ ЦЕНТР СТАНДАРТИЗАЦІЇ, МЕТРОЛОГІЇ ТА СЕРТИФІКАЦІЇ» від 13.12.2021.

17.12.2021 комісією AT «ЗАПОРІЖГАЗ» в присутності споживача ОСОБА_1 були розглянуті обставини порушення та повністю задоволений Акт про порушення, що підтверджується Протоколом № 3025 засідання комісії АТ «Запоріжгаз» від 17.12.2021.

Відповідачці було здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 Кодексу) за період з 02.06.2021 до 30.11.2021 з урахуванням усіх газових приладів (плита газова - 1 шт., газова колонка - 1 шт., котел - 1 шт.), зареєстрованих осіб (зареєстровано 2 особи) та опалювальної площі (65,2 кв.м.). На підставі Акту про порушення фахівцем (з балансування) АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» ОСОБА_4 був складений акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості в сумі 33 466,84 гривень.

19.01.2021 AT «ЗАПОРІЖГАЗ» на адресу ОСОБА_1 рекомендованим поштовим відправленням були направлені Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та Рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, які були отримані позивачкою 28.01.2022, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення.

Функціонування ринку природного газу в Україні врегульовано положеннями Закону України від 09.04.2015 № 329-VIII «Про ринок природного газу» (далі - Закон № 329-VIII) та Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРС).

Відповідно до частин другої та третьої статті 18 Закону № 329-VIII приладовий облік природного газу здійснюється з метою визначення за допомогою вузла обліку природного газу обсягів його споживання та/або реалізації, на підставі яких проводяться взаєморозрахунки суб`єктів ринку природного газу. Постачання природного газу споживачам здійснюється за умови наявності вузла обліку природного газу.

Статтею 13 Закону № 329-VIII визначено, що споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом.

Відповідно до частини першої статті 59 Закону № 329-VIII суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Відповідно до пунктів 17, 23, 33, 35, 37, 39 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII оператором газорозподільної системи є суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників). Побутовий споживач - це фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх жилих приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність. Ринок природного газу - це сукупність правовідносин, що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання природного газу, а також надання послуг з його транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), послуг установки LNG. Розподіл природного газу це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу. Споживачем є фізична особа, фізична особа-підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу, або використання в якості сировини. Суб`єкт ринку природного газу - це оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.

Відповідно до пункту 2 частини другої статті 59 Закону № 329-VIII правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема, є несанкціонований відбір природного газу.

Відповідно до пункту 3 глави 1 розділу І Кодексу ГРС дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників. Крім того, цим Кодексом регулюються взаємовідносини: між оператором газорозподільної системи та несанкціонованими споживачами, які втручаються в роботу газорозподільної системи, у тому числі шляхом самовільного під`єднання несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу належать: (1) наявність несанкціонованого газопроводу; (2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; (3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); (4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; (5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); (6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Відповідно до частини другої статті 13 Закону № 329-VIII споживач зобов`язаний, зокрема, укласти договір про постачання природного газу, забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів, не допускати несанкціонованого відбору природного газу, забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу; припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом (частина третя статті 13 Закону № 329-VIII).

Лічильник складний вимірювальний прилад, який з часом зношується та зазнає впливу з боку зовнішніх факторів, внаслідок чого змінюються його метрологічні характеристики. Тому для точного обліку спожитого газу лічильники підлягають періодичній повірці. Такій повірці підлягають всі лічильники, що перебувають в експлуатації у споживачів незалежно від форм власності та виду діяльності.

Відповідно до Кодексу ГРС повірка лічильника газу - встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, здійснюється в установленому законодавством порядку.

Відповідно до законодавства всі засоби вимірювальної техніки, зокрема, і побутові лічильники газу, підлягають періодичній повірці (Закон України «Про метрологію та метрологічну діяльність» та Кодекс ГРС) та можуть використовуватись лишень за умови її проходження.

Відповідно до Кодексу ГРС споживач зобов`язаний забезпечувати збереження і цілість лічильників газу та пломб на них. Про це споживач додатково попереджається при укладанні типового договору про надання населенню послуг з газопостачання, в якому прописані права та обов`язки сторін.

Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність» повірка засобів вимірювальної техніки - сукупність операцій, що включає перевірку та маркування та/або видачу документа про повірку засобу вимірювальної техніки, які встановлюють і підтверджують, що зазначений засіб відповідає встановленим вимогам.

Відповідно до п. 10 Порядку подання засобів вимірювальної техніки на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 липня 2015 р. № 474 до початку демонтажу засобу вимірювальної техніки представник виконавця: здійснює огляд засобу вимірювальної техніки щодо відсутності механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання в його роботу; перевіряє наявність та цілісність пломб, стан різьбових з`єднань, наявність відбитків повірочного тавра.

Відповідно до п.12 вищевказаного порядку після демонтажу засобу вимірювальної техніки виконавець забезпечує його транспортування для проведення періодичної повірки або ремонту.

Відповідно до розділу Х Глави 9 пункту 1 Кодексу ГРС суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розділу Х Глави 9 пункту 8 Кодексу ГРС якщо за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки ЗВТ буде підтверджений факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ, та витрати, пов`язані з експертизою або позачерговою чи експертною повіркою ЗВТ, компенсуються за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ). При цьому якщо сам ЗВТ за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки буде визнаний таким, що непридатний до подальшої експлуатації та потребує ремонту, витрати, пов`язані з ремонтом ЗВТ або встановленням нового ЗВТ, мають бути компенсовані за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ).

Відповідно до пункту 2 розділу 5 глави XI Кодексу акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Відповідно пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Зважаючи на вищезазначене, відповідачці було здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 Кодексу) за період з 02.06.2021 до 30.11.2021 з урахуванням усіх газових приладів (плита газова - 1 шт., газова колонка - 1 шт., котел - 1 шт.), зареєстрованих осіб (зареєстровано 2 особи) та опалювальної площі (65,2 кв.м.). На підставі Акту про порушення фахівцем (з балансування) АТ «Запоріжгаз» ОСОБА_4 був складений акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості в сумі 33 466,84 гривень.

Складений AT «ЗАПОРІЖГАЗ» акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу ОСОБА_1 не оспорювався.

Аналіз викладених норм права, а також наданих доказів сторонами по справі, дає підстави для висновку про те, що оскаржуване рішення є законним та обґрунтованим.

Суд першої інстанції вірно встановив, що у даному випадку мало місце несанкціоноване втручання позивачкою в роботу лічильника газу, оскільки пошкодження пломби (її відсутність) надало доступ до фіксуючого гвинта лічильникового механізму та до самого лічильникового механізму, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу ЗВТ обліковувалась частково через перевищення допустимої відносної похибки вимірювання, а отже дії відповідача по складанню Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на загальну суму 33 466,84 гривень за адресою: АДРЕСА_1 , до споживача ОСОБА_1 є правомірним.

Враховуючи те, що позивачка ОСОБА_1 не санкціоновано втрутилась в роботу лічильника газу, внаслідок чого їй була нарахована відповідачем АТ «ЗАПОРІЖГАЗ» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу на загальну суму 33 466,84 гривень, яка до теперішнього часу не сплачена позивачкою, зустрічний позов необхідно задовольнити та стягнути з позивачки на користь відповідача вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в сумі 33 466,84 грн.

Доводи апеляційної скарги про те, що вона завчасно повідомила відповідача про пошкодження приладу обліку, а тому підлягає звільненню від відповідальності, є неспроможними.

Заява споживача ОСОБА_1 подана AT «Запоріжгаз» 14.09.2021 року в межах іншого акту про порушення, та вже після виявлення відсутності пломби.

ОСОБА_1 не повідомила AT «ЗАПОРІЖГАЗ» завчасно про відсутність пломби, хоча вперше це порушення було виявлено 05.09.2020, що підтверджується актом про порушення від 05.09.2020, підписаним власноруч ОСОБА_1 , додатком до якого є фото лічильника газу споживача без пломби заглушки.

Крім того, в заяві від 14.09.2021 ОСОБА_1 повідомила про корозію пломбувального матеріалу, а не про відсутність іншої пломби пломби заглушки.

Доводи апеляційної скарги про порушення порядку проведення експертизи лічильника газу є неспроможними.

Факт доставки в належному стані демонтованого ЗВТ для проведення експертизи підтверджується актом експертизи лічильника газу №1293|від 13.12.2021 р. де зазначено про цілісність пломби на упаковці.

Експертизу лічильника газу було проведено у відповідності до вимог глави 10 розділу X Кодексу ГРС.

Пунктом 5 глави 10 розділу X Кодексу передбачено, що споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

13.12.2021 у спеціально обладнаному приміщенні Управління метрології AT «ЗАПОРІЖГАЗ» Державним повірником ДП «ЗАПОРІЗЬКИЙ НАУКОВО-ВИРОБНИЧИЙ ЦЕНТР СТАНДАРТИЗАЦІЇ МЕТРОЛОГІЇ ТА СЕРТИФІКАЦІЇ» було проведено експертизу побутового газового лічильника газу САМГАЗ G -4 RS/2001 - 2 LA № 2839860, 2007.

Комісія по проведенню експертизи лічильника газу дійшла висновків про те, що виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: відсутня повірочна пломба з відбитками тавр / пломба заводу-виробника ЗВТ з лівого боку лічильного механізму, в наслідок чого наявний доступ до фіксуючого гвинта, що утримує лічильний механізм на корпусі лічильника, що в свою чергу надає доступ в роботу лічильного механізму. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник поміщено в пакет, опломбовано пломбою № R32949647, повернений споживачеві, про що складено акт експертизи лічильника газу № 1293 від 13.12.2021. Зазначений акт складено в присутності представника споживача, який підписано останньою без зауважень.

Відповідно до підпункту 7 пункту 3 розділу IV Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 № 193 повірочні тавра застосовує лише персонал, зазначений у пункті 2 розділу П цього Порядку.

Повірку ЗВТ проводить персонал виконавців, який відповідає вимогам, установленим у Критеріях, яким повинні відповідати наукові метрологічні центри, державні підприємства, які належать до сфери управління Міністерства економічного розвитку і торгівлі України та провадять метрологічну діяльність, та повірочні лабораторії, які уповноважуються або уповноважені на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, затверджених наказом Мінекономрозвитку від 23 вересня 2015 року № 1192, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 07 жовтня 2015 року за № 1213/27658 (п. 2 р. II Порядку).

Відповідно до п. 35 Державного реєстру наукових метрологічних центрів, метрологічних центрів і повірочних лабораторій, уповноважених на: проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації уповноваженим підприємством на території м. Запоріжжя щодо проведення повірки ЗВТ є ДП «Запоріжжястандартметрологія».

Разом з цим, до складу комісії з проведення експертизи ЗВТ входив державний повірник ДП «Запоріжжястандартметрологія» Бурлакова Ю.С., якою безпосередньо було встановлено відсутність тавра державного повірника встановлених на лічильнику газу САМГАЗ G -4 RS/2001 - 2 LA № 2839860. Запорізьким науково-виробничим центром стандартизації, метрології та сертифікації протокол повірки від 13.12.2021 № 1293 про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки САМГАЗ G -4 RS/2001 - 2 LA № 2839860, згідно якого «Відносна похибка вимірювання перевищує допустиму»; а саме: Q min: -9,75 % ; 0,2 Q max: -1,37 %; Q max: -1,53 %. Зазначені покази метрологічних вимірювань відображені також у акті експертизи ЗВТ № 1293 від 13.12.2021 р.

При цьому, заводом виробником, на лічильник газу САМГАЗ G -4 встановлено наступні технічні характеристики цього ЗВТ: Q min: -0,04 % ; 0,2 Q max: -4,0 %; Q max: -6,0 %. Паспорт на спірний лічильник газу перебуває у власності споживача.

Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу споживача працював некоректно внаслідок чого витрата (споживання) природного; газу комерційним ВОГ частково не обліковувалась.

Зазначений факт дослідження фактичної пропускної спроможності ЗВТ відносно встановлених його характеристик підтверджується зміною показів лічильного механізму (суматора) ЗВТ після повірки, а саме: 27722,06 куб.м при атмосферному тиску 101174 Па, про що державний повіритель ОСОБА_3 зазначила в протоколі повірки №1293 від 13.12.2021.

Позивачем в позасудовому порядку результати повірки лічильника газу САМГАЗ G -4 RS/2001 - 2 LA № 2839860 не оскаржувались.

В пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; пошкодження пломб відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі -магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Зазначене також підтверджується протоколом повірки ДП «Запоріжжястандартметрологія» №1293 від 13.12.2021, відповідно до якого лічильник газу САМГАЗ G -4 RS/2001 - 2 LA № 2839860 непридатний. На підставі цього протоколу ДП «Запоріжжястандартметрологія» видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №3-0955-21 від 13.12.2021, відповідно до якої лічильник газу САМГАЗ G -4 RS/2001 - 2 LA №2839860 не відповідає вимогам п. 11.1 (зовнішній вигляд лічильника не відповідає вимогам ЕД) та п. 11.4 (відносна похибка лічильника перевищує максимально допустиму похибку) ДСТУ 9035:2020 Метрологія. Лічильники газу для побутових потреб та комерційного обліку. Методика повірки.

Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу ОСОБА_1 працював некоректно, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним обліковувалась некоректно.

Доводів апелянта про те. що за умови прострочення періодичної повірки ЗВТ з вини ГРМ. позивач звільняється від відповідальності та йому проводиться розрахунок об`єму спожитого газу за фактичними даними лічильника газу є неспроможними.

Так, Кодексом ГРС в редакції від 01.08.2018 року п. 11 гл. З розділу XI було визначено, що: у разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/ або пломб на ньому та/ або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/ лічильника (-азу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператор ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Проте, на час виникнення спірних відносин (02.12.2021) вказана норма виключена з Кодексу ГРС та викладено нову норму, якою визначено, що у разі пропущення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ об`єм спожитого природного газу по об`єкту побутового споживача за відповідний період визначається за фактичними даними лічильника газу, за яким пропущений термін повірки (п. З гл. 8 р. X Кодексу ГРС).

Таким чином, сам лише факт прострочення періодичної повірки ЗВТ з вики оператора ГРМ не звільняє споживача від відповідальності у разі встановлення факту несанкціонованого втручання споживачем в роботу ЗВТ, зазначена правова позиції викладена в Кодексі ГРС регулятором є цілком логічною та послідовною, оскільки факт прострочення повірки не має обов`язковим наслідком порушення обліку природного газу (частковий облік), проте як, для несанкціонованого втручання такий юридичний наслідок як некоректний облік природного газу засобом ЗВТ є обов`язковим.

Що стосується доводів апеляційної скарги про неналежне повідомлення ОСОБА_1 про день та час слухання справи, що порушує її право на захист, то апеляційний суд вважає вказані доводи такими, що спростовуються матеріалами справи.

Звертаючи до суду із позовом, ОСОБА_1 скористалась послугами адвоката та уклала з адвокатом Тягуновим О.А. договір про надання правової допомоги (Т.1 а.с.30). За вказаним договором адвокат Тягунов О.А. здійснює її представництво в тому числі в судах всіх інстанцій під час розгляду справи за вказаним позовом.

Згідно матеріалів справи, суд першої інстанції неодноразово направляв на адресу, яку сказала ОСОБА_1 в своєму позові, судову кореспонденцію (а.с.58,59,64,103,110,104). Всі листи повертались до суду з відміткою «за закінченням терміну зберігання» або «адресат відсутній за вказаною адресою». При цьому ОСОБА_1 , не отримуючи судову кореспонденцію, була обізнана про день та час слухання справи, оскільки надавала до суду кожен раз клопотання про відкладення слухання справи (а.с.60,107,117).

Після повідомлення ОСОБА_1 суду першої інстанції про зміну свого місця проживання та надання відповідних доказів, суд в свою чергу, надсилав судову кореспонденцію за новою адресою ОСОБА_1 (а.с.154,155). До суду повернулись конверти із позначкою «за вказаною адресою адресат відсутній».

Отже ОСОБА_1 була повідомлена належним чином про дату, час і місце розгляду справи.

Враховуючи викладене, апеляційний суд приходить до висновку про те, що судом першої інстанції дана належна оцінка доводам сторін у сукупності з наданими сторонами доказами, висновки суду щодо відсутності правових підстав для задоволення позовних вимог відповідають обставинам справи, доводи, викладені у апеляційній скарзі, не спростовують їх, тому підстав для скасування оскаржуваного рішення немає.

За змістом ст. 375 ЦПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Судом встановлено, що рішення ухвалене з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому суд апеляційної інстанції, керуючись ст. 375 ЦПК України залишає його без змін.

Керуючись ст. ст.374, 375, 381-384 ЦПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2023 року у цій справі залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту цієї постанови.

Повний текст постанови складено 28 червня 2023 року.

Головуюча: І.В. Кочеткова

Судді: О.М. Кримська

А.В.Дашковська