Житомирський апеляційний суд
Справа №278/528/22 Головуючий у 1-й інст. Лєдньов Д. М.
Категорія 44 Доповідач Борисюк Р. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2023 року

Житомирський апеляційний суд у складі:

головуючого судді Борисюка Р.М.,

суддів Галацевич О.М., Микитюк О.Ю.,

з участю секретаря

судового засідання Гарбузюк Ю.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі цивільну справу №278/528/22 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості,

за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Богунського районного суду м. Житомира від 02 лютого 2023 року, ухвалене під головуванням судді Лєдньова Д.М. у м. Житомирі,

в с т а н о в и в :

У лютому 2022 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» (далі - АТ «Житомиргаз», Товариство, Позивач) звернулось з даним позовом, в якому просило стягнути з ОСОБА_1 на його користь заборгованість у розмірі 368 081,67 грн та судові витрати.

В обґрунтування позову Товариство зазначало, що відповідач є власником будинку АДРЕСА_1 . 13 жовтня 2021 року працівниками АТ «Житомиргаз» здійснено перевірку дотримання правил з надання послуг з газопостачання у житловому будинку Відповідача. Під час перевірки виявлено несанкціонований газопровід, врізаний у підземний газопровід-ввід, під`єднаний до внутрішньо будинкової системи газопостачання за допомогою гумових рукавів. В результаті перевірки складено Акт №217 п/с від 13.10.2021, у якому зазначено, що несанкціонований газопровід врізаний в дворовий ввід в землі на глибині 0,5 м з відключаючим краном довжиною 1,5 м та заглушено в землі. Разом з тим, під час перевірки працівниками Товариства складено акт №000217 від 13.10.2021 про порушення, яке полягало у несанкціонованому газопроводі (підземному), врізаного в газопровід-ввід, що використовувався для безоблікового споживання газу на опалення, гаряче водопостачання та приготування їжі. Акт про порушення №000217 від 13.10.2021 було винесено на розгляд постійно діючої комісії позивача по розгляду актів про порушення, розгляд якого відбувся 24.11.2021. За рішенням комісії АТ «Житомиргаз» було здійснено розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу за два роки за період з 13.10.2019 по 13.10.2021, що становить 41288,95 м. куб, вартістю 368081,67 грн. Вказана сума заборгованості підлягає стягненню із відповідача у судовому порядку.

Рішенням Богунського районного суду м. Житомира від 02 лютого 2023 року позов задоволено повністю та вирішено питання розподілу судових витрат.

У поданій апеляційній скарзі ОСОБА_1 посилаючись на незаконність та необґрунтованість рішення суду першої інстанції, а також порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати і ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Судове рішення у відповідності до ст. 263 ЦПК України повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Оскаржуване рішення не відповідає цим вимогам закону.

Зокрема, зазначає, що в оскаржуваному рішенні суду першої інстанції вказано, що відповідач в судове засідання не з`явився, про час та місце повідомлявся належним чином.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутнє підтвердження належного повідомлення відповідача про відновлення розгляду справи та про дату та час судового розгляду.

Крім того, суд не взяв до уваги, що 24.11.2021 комісією з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`єму природного газу акт № ZT000926 скасовано, а тому посилання в акті-розрахунку на скасований комісією акт про порушення, як на підставу для нарахування є неправомірним. Також в акті-розрахунку від 24.11.2021 неправильно зазначено площу домоволодіння, а надати докази помилковості розрахунку він був позбавлений можливості внаслідок неповідомлення про дату і час засідання.

У поданому відзиві, Товариство посилаючись на законність та обґрунтованість рішення суду, просить його залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

У судовому засіданні представник позивача апеляційну скаргу не визнала, підтримала поданий на скаргу відзив і просила відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а судове рішення залишити без змін.

Належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду справи відповідач та його представник в судове засідання не з`явились, а тому суд апеляційної інстанції розглянув справу у їх відсутність, що відповідає положенням ч.2 ст.372 ЦПК України.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції відповідно до положень ст. 367 ЦПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Статтею 367 ЦПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як убачається із матеріалів справи та установлено судом, ОСОБА_1 є власником будинку АДРЕСА_1 (загальна площа будинку 165,8 кв.м., житлова - 62,7 кв.м.), що підтверджується інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно ( а.с.11-12).

Спірні правовідносини, які виникли між сторонами регулюються положеннями Цивільного кодексу України, Кодексу газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494, Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498.

Сторонами не заперечується, що ОСОБА_1 відповідно до чинного законодавства є споживачем послуг по газопостачанню, які надаються позивачем, як оператором газорозподільчих системи.

В Кодексі газорозподільних систем (надалі Кодекс ГРС) термін «несанкціонований газопровід» визначений як самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу) (п. 4 гл. 1 розділу І Кодексу).

Відповідно до п.п.1 п. глави 2 розділу 11 Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу.

Згідно пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціонований газопровід - самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Відповідно до п.п. 1, 2 п. 1 глави 3 розділу 11 Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток Х цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Згідно пункту 6 абзацу першого та абзацу другого пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акту про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акту про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження.

Під час складання акту про порушення, акту про усунення порушення, акту про припинення/відновлення газопостачання тощо представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акту-розрахунку враховується таке: 1)розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2)розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акту про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3)при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4)при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Відповідно до п. 9 розділу 3 Глави XI Кодексу встановлено, якщо при порушеннях, визначених в пунктах 1-7 цієї глави, неможливо класифікувати граничні об`єми споживання природного газу населенням (відмова в доступі до об`єкта споживача, газовий відвід без наявного підключеного газового обладнання, несертифіковане обладнання, відсутність заводських паспортів, маркувань тощо), визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється з урахуванням проміжку часу, ~за який необхідно визначити об`єм необлікованого природного газу, помноженого на коефіцієнт сезонності (коефіцієнт сезонності приймається рівним 0,5 в опалювальний період та рівним 1 у міжопалювальний період) та на величину об`ємної максимальної секундної витрати газу, що визначається за формулою, яка зазначена в цьому Кодексі.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акту про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Встановлено, що під час перевірки 13.10.2021 працівниками АТ «Житомиргаз» у домоволодінні відповідача виявлено несанкціонований газопровід, врізаний у газопровід-ввід підземний, під`єднаний до внутрішньо будинкової системи газопостачання за допомогою гумових рукавів.

За наслідками цієї перевірки складено 2 акти від 13.10.2021: - № 217 п/с про виявлений факт та № 000217 про порушення, зокрема встановлення несанкціонованого газопроводу (підземному), врізаного в газопровід-ввід, що використовувався для безоблікового споживання газу на опалення, гаряче водопостачання та приготування їжі (а.с.17-18, 19).

Відповідно до акту-розрахунку АТ «Житомиргаз» було здійснено розрахунок необлікованого (донарахованого) споживачу об`єму природного газу за два роки за період з 13.10.2019 по 13.10.2021, що становить 41288,95 м. куб, вартістю 368081,67 грн (а.с.22).

Згідно копії протоколу № 86 від 24.11.2021, рішенням комісії Товариства по розгляду актів про порушення, було проведено нарахування необлікованого об`єму та обсягу природного газу з дня набуття споживачем права власності на будинок, але не більше 2-х років, що передували дню виявлення порушення, і здійснено розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, що становить 41288,95 м. куб, на суму 368081,67 грн.

Правомірність складання вказаних актів про порушення та проведення нарахувань не облікованого об`єму природного газу, встановлена рішенням Житомирського апеляційного суду, яке набрало законної сили (постанова від 10.01.2023, цивільна справа № 296/3910/22).

Відповідно до частини другої статті 82 ЦПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Посилання відповідача у доводах апеляційної скарги на ту обставину, що 24.11.2021 комісією з розгляду актів про порушення, акт № ZT000926 скасовано, а тому посилання на нього в акті-розрахунку, як на підставу для нарахування є неправомірним, не заслуговує на увагу, оскільки встановлено судом першої інстанції що в акті-розрахунку була допущена технічна описка, яка не має правового значення і не впливає на правомірність рішення комісії і проведених нарахувань використання не облікованих об`ємів природного газу.

Таким чином, суд першої інстанції, розглядаючи спір повно та всебічно дослідив і оцінив обставини справи, надані сторонами докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює, а тому дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог.

У той же час, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

06 вересня 2022 року судом першої інстанції було зупинено провадження у справі у відповідності положень ст. ст. 251-253 ЦПК України, а 16.01.2023 - відновлено провадження і призначено справу до розгляду у судовому засіданні із викликом сторін на 10.00 годину 02.02.2023.

Із матеріалів справи убачається, що ОСОБА_1 не був належним чином повідомлений про дату, час і місце розгляду справи після відновлення провадження і не приймав участі у судовому засіданні.

У доводах апеляційної скарги відповідач посилається на вказані обставини, що є порушенням його процесуальних прав.

Відповідно до п.3 ч.3 ст. 376 ЦПК України порушення норм процесуального права є обов`язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо справу (питання) розглянуто судом за відсутності будь-якого учасника справи, не повідомленого належним чином про дату, час і місце засідання суду (у разі якщо таке повідомлення є обов`язковим), якщо такий учасник справи обґрунтовує свою апеляційну скаргу такою підставою.

Таким чином, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення, а рішення Богунського районного суду м. Житомира від 02 лютого 2023 року - скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення позову.

Керуючись ст. ст. 258, 259, 367, 368, 374, 376, 381-384, 388-391 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Богунського районного суду м. Житомира від 02 лютого 2023 року скасувати і ухвалити нове рішення.

Позовну заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» 368 081, 67 грн заборгованості та 5521, 23 грн судового збору.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий Судді

Повний текст постанови складений: 22 червня 2023 року.