Р І Ш Е Н Н Я№ 127/28311/21

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 червня 2023 р. м.Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області в складі головуючого судді Медяної Ю.В.,

за участю секретаря судового засідання Кравчук Ю.Ю.,

представника позивача-відповідача ТОВ "Енера Вінниця" Говдика Т.Я.,

відповідача-позивача ОСОБА_1 та його представника адвоката Драчук Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Енера Вінниця» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за спожиту електричну енергію, за зустрічним позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Енера Вінниця», третя особа без самостійних вимог Акціонерне товариство «Вінницяобленерго» про визнання недійсним обсягу нарахування за спожиту електричну енергію,

в с т а н о в и в:

ТОВ «Енера Вінниця» звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за спожиту електричну енергію.

Позов мотивований тим, що ТОВ «Енера Вінниця» здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам, починаючи з 01.01.2019.

21.10.2020 між ТОВ «Енера Вінниця» (надалі Постачальник) та ОСОБА_1 (далі Споживач), було укладено договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №ВІ-521700.

Відповідно до умов договору, ТОВ «Енера Вінниця» здійснює постачання електричної енергії ОСОБА_1 з 01.01.2019.

ТОВ «Енера Вінниця» формує рахунки на оплату спожитої електричної енергії на підставі даних комерційного обліку, отриманих від адміністратора комерційного обліку, функції якого виконує, у межах території ліцензованої діяльності оператор системи розподілу - АТ «Вінницяобленерго».

Протягом лютого-квітня 2021 року ОСОБА_1 згідно актів-прийому передачі товарної продукції - активної електричної енергії спожив 64794 кВт*год. на загальну суму 251205,76 грн.

З урахуванням кредиту та проведених відповідачем оплат, сума заборгованості на дату звернення до суду становить 214554,44 грн.

Оскільки, відповідач не здійснив повну оплату спожитої електричної енергії, у зв`язку з чим у нього виникла заборгованність у сумі 214554,44 грн., позивач змушений звернутись до суду з данним позовом і просить суду стягнути з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Енера Вінниця» заборгованість за спожиту електричну енергію у розмірі 214554,44 грн., та судові витрати.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 11.11.2021 відкрито провадження у даній справі в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін. (т.1 а.с. 53)

16.11.2021 ОСОБА_1 звернувся до суду з зустрічною позовною заявою, в якій просив визнати недійсними обсягів нарахування за спожиту електричну енергію за період лютий-квітень 2021 року. Позов мотивований тим, що він фізично не міг спожити таку кількість електроенергії. Сторонами в договорі визначено обсяги постачання електричної енергії в розмірі 0,3 тис. кВт*год. Споживання більше 5000 кВт*год. не дозволить автоматика приладу обліку. Сальдові обороти ОСОБА_2 за 2020 рік в середньому складають 500 кВт*год. на місяць. Обсяги за березень та квітень 2021 року також не відповідають дійсності. На численні звернення з метою отримання пояснень, ТОВ «Енера Вінниця» не реагувало. На особистому прийомі діректор ТОВ «Енера Вінниця» також не зміг пояснити вказані обсяги нарахувань. З огляду на викладене, просить зустрічний позов задовольнити.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 08.12.2021 зустрічну позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ "Енера Вінниця" про визнання недійсним обсягу нарахування за спожиту електричну енергію об`єднано в одне провадження з цивільною справою за позовом ТОВ "Енера Вінниця" до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за спожиту електроенергію. Залучено до участі у цивільній справі за зустрічним позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Енера Вінниця" про визнання недійсними обсягу нарахування за спожиту електричну енергію в якості третьої особи без самостійних вимог щодо предмету спору АТ "Вінницяобленерго".(т.1 а.с. 83)

Представник ТОВ «Енера Вінниця надав відзив на позовну заяву, в якому заперечував проти аргументів, викладених в зустрічній позовній заяві. Доводи, викладені у відзиві аналогічні викладеним у позовній заяві. Зазначив, що ОСОБА_1 на підтвердження своїх тверджень не надано належних та допустимих доказів. (т.1 а.с.87-89)

ОСОБА_1 у відповіді на відзив зазначив, що не визнає обсяги нарахувань спожитої електроенергії у розмірі 59260 кВт*год., оскільки у своєму особистому кабінеті, та згідно показників лічильника за лютий 2021 обсяг становив 700 кВт*год. Інші доводи, викладені у відповіді на відзив, є аналогічними тим, шо викладені в зустрічній позовній заяві. (т.1 а.с.94-95)

Директор АТ «Вінницяобленерго» у письмових пояснення по справі, зазначив, що 19.12.2018 ФОП ОСОБА_1 підписав заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, відповідно до якої з 01.01.2019 приєднався до умов договору про постачання електричної енергії №521700 АТ від 19.03.2012, укладеного між АТ «Вінницяобленерго» та ФОП ОСОБА_1 . Згідно бази дних АТ «Вінницяобленерго» в програмі SAP по споживачу ФОП ОСОБА_1 за період з січня по березень 2021 року рахується наступне споживання електричної енергії: за січень 2021 року 237кВт*год; за лютий 2021 року 59260 кВт*год; за березень 2021 року 657 кВт*год. З приводу великого обсягу за лютий 2021 року зазначено, що 22.02.2021 працівниками СО «Вінницькі мережі ЕМ» АТ «Вінницяобленерго» було проведено технічне обстеження установок споживача. За результатами перевірки було складено акт про порушення ПРРЕЕ №01433, який ОСОБА_1 підписав власноруч. У вказаному акті зафіксовані покази лічильника 131366. Під час перегляду особової справи ФОП ОСОБА_1 було виявлено акт обстеження установок споживача №178 від 14.06.2019, інформація по якому не була вчасно внесена в SAP. Згідно вказаного акту показник лічильника становив 187847, що значно перевищувало покази лічильника, які споживач надавав за 2020-2021 роки. Покази лічильника, які ОСОБА_1 подав станом на 10.02.2021 128800. Таким чином, різниця між показниками лічильника №0265604, які зафіксовані в акті №178 від 14.06.2019 та показами, які станом на 10.02.2021 подав ОСОБА_1 становить 59047 кВт*год. В зв`язку з цим, оператор системи розподілу по об`єкту споживача, розташованому за адресою: АДРЕСА_1 , в лютому 2021 року здійснив донарахування обсягу спожитої електричної енергії в кількості 59260 кВт*год., в зв`язку з чим загальний обсяг спожитої електричної енергії за лютий 2021 року становить 60512 кВт*год. Саме такий обсяг електроенергії зазначений в акті ВІ-521700/43593/1 від 18.02.2021 та підписаний ОСОБА_1 без будь-яких зауважень. З огляду на викладене, донарахування за лютий 2021 року здійснено на законних підставах, а вимоги ОСОБА_1 є такими, що не підлягають задоволенню. (т.1 а.с.112-114)

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 23.08.2022 цивільну справу №127/28311/21 прийнято до провадження судді Медяної Ю.В. Призначено підготовче засідання. (т.1 а.с. 169)

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 18.05.2023 прийнято до розгляду заяву про зменшення розміру позовних вимог представника позивача-відповідача ТОВ "Енера Вінниця" адвоката Говдика Т.Я., в якій він просить стягнути з фізичної особи ОСОБА_1 на поточний рахунок зі спеціальним режимом використання ТОВ «Енера Вінниця» 212323,85 грн., а також 3218,32 грн. сплаченого судового збору.

В судовому засіданні представник позивача-відповідача ТОВ "Енера Вінниця" Говдик Т.Я. первісний позов підтримав, просив його задовольнити з підстав, зазначених у позові. Заперечував проти задоволення зустрічного позову. Зазначив, що розрахунок обсягів спожитої електроенергії та її вартості є законним та обгрунтованим, а відповідач ОСОБА_1 не надав суду належних та допустимих доказів на їх спростування.

Відповідач-позивач ОСОБА_1 та його представник адвокат Драчук Т.В. в судовому засіданні заперечували проти вимог первісної позовної заяви, просили у її задоволенні відмовити. Зустрічну позовну заяву підтримали, просили задовольнити.

ОСОБА_1 заперечував проти обгрунтованості розрахунку обсягу спожитої електричної енергії. Зазначив, що вказані обсяги електроенергії не дозволить прийняти автоматика на приладі обліку. Крім цього, за аналогічні періоди в попередні роки середньомісячний обсяг спожитої електричної енергії становив приблизно 500 кВт*год. Такі самі обсяги демонструє і новий лічильник. Зазначив, що Акт №178 ПАТ «Вінницяобленерго» від 14.06.2019 не відображає дійсних даних. Вказаний акт було складено за його відсутності, він не знає особу, яка зазначена в акті, як представник споживача та поставила свій підпис, у акті, внаслідок чого даний акт не можна брати до уваги як доказ. 22.02.2022, коли було складено акт про порушення та вилучено лічильник №0265604, вказаний лічильник, всупереч нормам чинного законодавства не було направлено на експертизу. Вказане порушення процедури унеможливлює встановити дійсний обсяг спожитої електроенергії. Таким чином, розрахунок обсягів є неправомірним та необгрунтованим та підлягає скасуванню.

Представник третьої особи АТ «Вінницяобленерго» надав суду пояснення, аналогічні викладеним в письмових поясненнях. Зазначив, що розрахунок обсягів спожитої ОСОБА_1 електричної енергії є обгрунтованим та законним. Зазначені обсяги електроенергії розраховувались, як обліковувані.

Заслухавши пояснення учасників справи, дослідивши матеріали цивільної справи, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, суд дійшов такого висновку.

Відповідно до частин другої та третьої статті 12 ЦПК України, учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Частиною першою статті 15 ЦК України визначено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до частини першої статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частинами 1, 6 ст. 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Судом встановлено, що 19.03.2012 між ПАТ «Вінницяобленерго» (надалі Постачальник) та ФОП ОСОБА_1 (надалі Споживач) уклали Договір про постачання електричної енергії №521700. Відповідно до п.1.1 договору, Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з дозволеною потужністю 85 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість спожитої (купленої) електричної енергії та здійснює платежі згідно з умовами цього Договору.

Відповідно до п.7.1 цього Договору, облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, що здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення Споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунку за спожиту електричну енергію, а обсяги спожитої електричної енергії визначаються Постачальником шляхом розрахунку згідно з вимогами Додатку №3. (т.1 а.с.116-119)

Відповідно до п.5 Додатку №3 до Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №521700 від 19.03.2012, у разі тимчасового порушення розрахункового обсягу обліку електричної енергії, не з вини Споживача обсяг електричної енергії, використаної Споживачем від дня порушення розрахункового обліку до дня відновлення розрахункового обліку, визначається Постачальником: на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку при їх наявності та за умов цілісності встановлених на них пломб споживача та держтавра; у всіх випадках за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового обліку або наступного розрахункового періоду після відновлення розрахункового обліку. Датою початку періоду порушення розрахункового обліку вважається перший день поточного розрахункового періоду, у якому було виявлено порушення обліку, або час та день, зафіксовані засобом обліку (автоматизованою системою обліку). За день відновлення обліку приймається день складання Акту технічної перевірки вимірювального комплексу після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку. Розрахунковий період, який використовується для визначення середньодобового обсягу споживання електричної енергії, визначеної за згодою Сторін. У разі відмови Споживача у погодженні розрахункового періоду для визначення середньодобового споживання, цей період визначається тривалістю10 календарних днів після дня відновлення обліку. У разі заміни та/або повірки приладів обліку електричної енергії, трансформаторів струму чи напруги, за умови споживання електричної енергії впродовж строку виконання зазначених робіт, обсяг спожитої електричної енергії визначається за середньодобовим споживанням попереднього розрахункового періоду. Якщо Постачальником встановлена невідповідність розрахункового обліку електричної енергії Споживача вимогам чинних нормативно-правових документів, що пред`являються до комерційного обліку електричної енергії (в т.ч. при простроченні терміну повірки розрахункових засобів обліку), про що офіційно повідомлено Споживача, в такому разі показники даних засобів обліку для розрахунку не приймаються. При цьому обсяги спожитої електричної енергії визначаються Постачальником розрахунковим шляхом: в поточному розрахунковому періоді за середньодобовим споживанням попереднього розрахункового періоду; в наступних розрахункових періодах за величиною дозволеної потужності струмоприймачів та кількістю годин їх використання. У цьому разі відновлення розрахунків за розрахунковими засобами обліку здійснюється після приведення Споживачем розрахункового обліку відповідно до вимог нормативно-правових документів та спільного складання акта про покази розрахункових засобів обліку електричної енергії. (т.1 а.с.121)

В додатку №4 до Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №521700 від 19.03.2012 сторони узгодили графік зняття показників засобів обліку електричної енергії - 14 числа кожного місяця. (т.1 а.с.122)

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, ОСОБА_1 був зареєстрований як фізична особа-підприємець. Дата припинення підприємницької діяльності ФОП 18.01.2017. (т.1 а.с.211)

19.12.2018 ФОП ОСОБА_1 підписав Заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії.(т.1 а.с.115)

Відповідно до Акту №178 ПАТ «Вінницяобленерго» від 14.06.2019 за адресою: м. Вінниця, вул. Соборна, 82 споживач ФОП ОСОБА_1 , складеного інспектором ВМЕМ Лісовенко Є.Ф. в присутності представника споживача ОСОБА_3 , необхідно привести вищевказаний облік електричної енергіїдо вимог ПРРЕЕ, ККОЕЕ, ПУЕ до 14.07.2019. Покази лічильника №0265604 на 14.06.2019 становили 187847. (т.1 а.с.125)

Відповідно до акту№1734 від 21.06.2019, показники знятого лічильника №0265604 становлять 187867. (т.1 а.с.142)

21.10.2020 між ТОВ «Енера Вінниця» (надалі Постачальник) та ОСОБА_1 (далі Споживач). Було укладено договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №ВІ-521700. Відповідно до п.2.1 договору, Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживач з дозволеноюа, а Споживач оплачує Постачальнику вартість спожитої (купленої) електричної енергії та здійснює платежі згідно з умовами цього Договору. Відповідно до п.5.15 Договору, порядок звіряння фактичного обсягу спожитої електричної енергії на певну дату чи протягом відповідного періоду визначається відповідно до вказаної комерційної пропозиції, обраної Споживачем. Комерційна пропозиція є Додатком 2 до цього Договору. Відповідно до п.п.6 п.6.2 Договору, Споживач зобов`язується безперешкодно допускати на свою територію у свої житлові, виробничі господарські та підсобні приміщення, де розташовані вузли обліку електричної енергії, засоби вимірювальної техніки, представників Постачальника після пред`явлення ними службових посвідчень для звіряння показників фактично спожитих Споживачем обсягів електричної енергії. (т.1 а.с.7-15)

Згідно з Додатком до заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №ВІ-521700 від 21.10.2020, ОСОБА_1 має наступні точки комерційного обліку Споживача: приміщення за адресою: АДРЕСА_1 та приміщення за адресою: АДРЕСА_2 . (т.1 а.с.18)

Комерційна пропозиція до договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №ВІ-521700 від 21.10.2020 яка є Додатком 2 до договору визначена сторонами як Пропозиція №1.1.1.2 для юридичних споживачів, які відносяться до сегменту ринку, обов`язки постачання якому покладені на Постачальника універсальної послуги. (т.1 а.с. 19-20)

Сторони погодили обсяги постачання електричної енергії Споживачу на 2020 рік на майданчик №1 (приміщення за адресою: АДРЕСА_1 ) у розмірі 0,3 тис. кВт*год. (а.с.21)

Відповідно до акту №0424831 від 16.02.2021, покази лічильника №0265604 становлять 131181. (т.1 а.с.240)

22.02.2021 Структурною одиницею «Вінницькі міські електричні мережі» АТ «Вінницяобленерго» було складено акт про порушення №01433, за адресою: АДРЕСА_1 , споживач ОСОБА_1 (т.1 а.с.127-128) Відповідно до вказаного акту, ОСОБА_1 було порушено п.5.5.5 ПРРЕЕ, не забезпечив збереження і цілісність установлених на об`єкті (у приміщенні) споживача розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії №0265604 та пломб ПАТ ВОЕ 19533988-доступ, ПАТ ВОЕ 19533990, ПАТ ВОЕ 19533989-доступ, ПАТ ВОЕ 19533989-клем кришка, ПАТ ВОЕ19533986-корпус, 0448416- голографічна наліпка (корпус лічильника), 09ДІІІ пломба Д/П, пін-ОТК. Не забезпечено належного технічного стану та безпечної експлуатації своїх установок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України. Пломбувальний матеріал містить ознаки фарбування, на корпусі лічильнику наявні сліди клею, тріщини та механічні пошкодження. Показники лічильника становлять 131366.

Відповідно до акту №237442 від 22.02.2021 на заміну (знімання, встановлення) засобів обліку 0,4 (0,22) кВ у юридичних споживачів, показники знятого лічильника №0265604 становлять 131366. (т.1 а.с.129) Встановлено лічильники №11542904.

Відповідно до додатку до рахунку за лютий 2021 року споживач ФОП ОСОБА_4 , за лічильником НОМЕР_1 нараховано 60512 кВт*год. (т.1 а.с.130)

Відповідно до виписки з особового рахунку ФОП ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , показники лічильника становлять: за 10.02.2021 128800, за 28.02.2021 187847. (т.1 а.с.126)

Відповідно до Заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 21.10.2021, підписаної ОСОБА_1 , початок постачання встановлено з 01.01.2019. (т.1 а.с.16-17)

Відповідно до акту №ВІ-521700/43593/1 від 18.02.2021 приймання-передавання товарної продукції активної електричної енергії, підписаного сторонами, за лютий 2021 року згідно умов Договору Постачальником було Передано, а Споживачем прийнято 60512 кВт*год, загальною вартістю 234323,67 грн.. (т.1 а.с.23)

Відповідно до рахунку-фактури №ВІ-521700/43593/1 від 18.02.2021 за лютий 2021 року, сума до сплати за спожиті 60512 кВт*год, становить 234323,67 грн. (т.1 а.с.24)

Відповідно до акту №ВІ-521700/67961/1 від 15.03.2021 приймання-передавання товарної продукції активної електричної енергії, підписаного сторонами, за березень 2021 року згідно умов Договору Постачальником було Передано, а Споживачем прийнято 1095 кВт*год, загальною вартістю 4206,60 грн.. (т.1 а.с.25)

Відповідно до рахунку-фактури №ВІ-521700/67961/1 від 15.03.2021 за березень 2021 року, сума до сплати за спожиті 10985 кВт*год, становить 4206,60 грн. (т.1 а.с.26)

Відповідно до акту №ВІ-521700/119911/1 від 23.04.2021 приймання-передавання товарної продукції активної електричної енергії, підписаного сторонами, за квітень 2021 року згідно умов Договору Постачальником було Передано, а Споживачем прийнято 3187 кВт*год, загальною вартістю 12675,40 грн.. (т.1 а.с.28)

Відповідно до рахунку-фактури №ВІ-521700/119911/1 від 23.04.2021 за квітень 2021 року, сума до сплати за спожиті 3187 кВт*год, становить 12675,40 грн. (т.1 а.с.27)

Вказане також підтверджується сальдовими оборотами по споживачу ОСОБА_1 за календарні періоди 2019-2021 років. (т.1 а.с.29-31)

Відповідно до розрахунку заборгованості за спожиту електричну електроенергію за період з 02.2021 по 04.2021, загальна сума Заборгованості ОСОБА_1 становить 214554,44 грн. (т.1 а.с.32)

Відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії споживач регулюються Законом України «Про ринок електричної енергії» (тут і далі в редакції чинній на момент виникнення спору між сторонами).

Відповідно до ст. 4 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про надання послуг з розподілу.

Положеннями ч. 1 ст. 45 Закону України «Про ринок електричної енергії» розподіл електричної енергії здійснюється оператором системи розподілу. Діяльність з розподілу електричної енергії підлягає ліцензуванню відповідно до законодавства.

За змістом ч. 4 ст. 46 Закону України «Про ринок електричної енергії» оператор системи розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєднання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором.

Згідно зі ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) №312 від 14.03.2018 було затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ) та визнана таким, що втратила чинність з 11.06.2018 постанова Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28 «Про затвердження Правил користування електричною енергією» (із змінами), далі ПКЕЕ.

Згідно із п. 1.1.1 ПРРЕЕ ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами. Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби. Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Відповідно до п. 1.2.1 ПРРЕЕ на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Так, умовами п.п. 1, 2, 6, 8, 9 п. 5.5.5. ПРРЕЕ визначено, що Споживач електричної енергії зобов`язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п. 8); невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання.

Пунктом 5.1.1 ПРРЕЕ встановлено, що Оператор системи має право, зокрема: на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до розрахункових засобів вимірювання електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживачів та інших учасників роздрібного ринку, електроустановки яких приєднані до електричних мереж на території діяльності оператора системи; проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.

Пунктом 2.3.4 ПРРЕЕ встановлено, що відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Як зазначив представник ПАТ «Вінницяобленерго» в своїх письмових поясненнях та у судовому засіданні, обсяг електричної енергії у розмір 59047 кВт*год, який було нараховано ОСОБА_1 за лютий 2021 року, та який було отримано шляхом віднімання від показників лічильника, зазначених в акті обстеження від 14.06.2019 показів (187847), показів поданих ОСОБА_1 станом на 10.02.2021 (128800). При цьому, як зазначив представник АТ «Вінницяобленерго» в своїх поясненнях наданих в судовому засіданні, вказаний обсяг електроенергії розраховувався, як облікована електрична енергія.

Суд критично відноситься до вказаних тверджень, щодо нарахування електричної енергії виходячи з наступного.

Відповідно до п. 6.2.4 Кодексу комерційного обліку електричної енергії, після завершення перевірки сторона, що здійснює перевірку, складає акт технічної перевірки вузла обліку із зазначенням фактичного стану засобу вимірювальної техніки та іншого обладнання вузла обліку, зокрема виявлених недоліків. Цей акт надається за запитом усім заінтересованим сторонам. У разі необхідності здійснюється технічна експертиза засобу вимірювальної техніки та іншого обладнання вузла обліку.

Пунктом 8.2.5 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Як вбачається з матеріалів справи, 22.02.2021 інженером з ТА ОСОБА_5 та електромонтером Войцещуком В.М. складено акт про порушення № 01433. Під час перевірки об`єкта ФОП ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_1 засобу вимірювання електричної енергії № 0265604 було виявлено наступні порушення: п.5.5.5 ПРРЕЕ, не забезпечив збереження і цілісність установлених на об`єкті (у приміщенні) споживача розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії №0265604 та пломб ПАТ ВОЕ 19533988-доступ, ПАТ ВОЕ 19533990, ПАТ ВОЕ 19533989-доступ, ПАТ ВОЕ 19533989-клем кришка, ПАТ ВОЕ19533986-корпус, 0448416- голографічна наліпка (корпус лічильника), 09ДІІІ пломба Д/П, пін-ОТК. Не забезпечено належного технічного стану та безпечної експлуатації своїх установок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України. Пломбувальний матеріал містить ознаки фарбування, на корпусі лічильнику наявні сліди клею, тріщини та механічні пошкодження. Показники лічильника становлять 131366.

В п.8.2.4 ПРРЕЕ зазначено, що у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Згідно з п. 8.4.1 ПРРЕЕ оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

У відповідності до підпунктів 1, 2, 3 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення наступного порушення: порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки); пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах вимірювальної техніки (вузлах обліку) (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії), та/або пристроїв (шафи обліку, захисної панелі тощо), на яких встановлені такі пломби та які закривають доступ до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, встановленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб); пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо).

З наведеного вбачається, що складення акту про порушення та визначення обсяг та вартість необлікованої електричної енергії на підставі положень глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ, відбувається у випадку пошкодження чи відсутності пломб, або пошкодження або порушення роботи засобу обліку електричної енергії з вини споживача.

Судом встановлено, що 22.02.2021 Структурною одиницею «Вінницькі міські електричні мережі» АТ «Вінницяобленерго» було складено акт про порушення №01433, за адресою: АДРЕСА_1 , споживач ОСОБА_1 . Відповідно до вказаного акту, ОСОБА_1 було порушено п.5.5.5 ПРРЕЕ, не забезпечив збереження і цілісність установлених на об`єкті (у приміщенні) споживача розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії №0265604 та пломб ПАТ ВОЕ 19533988-доступ, ПАТ ВОЕ 19533990, ПАТ ВОЕ 19533989-доступ, ПАТ ВОЕ 19533989-клем кришка, ПАТ ВОЕ19533986-корпус, 0448416- голографічна наліпка (корпус лічильника), 09ДІІІ пломба Д/П, пін-ОТК. Не забезпечено належного технічного стану та безпечної експлуатації своїх установок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України. Пломбувальний матеріал містить ознаки фарбування, на корпусі лічильнику наявні сліди клею, тріщини та механічні пошкодження. Показники лічильника становлять 131366.

Таким чином, судом було встановлено, що оскільки засіб комерційного обліку електричної енергії №0265604 та пломби містять ознаки пошкоджень, через що розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, повинен був здійснюватися відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 розділу 8 ПРРЕЕ.

Відповідно до п.8.4.4 ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Отже, факт пошкодження засобів вимірювальної техніки має бути підтверджений експертизою проведеною належним чином. Тільки у випадку встановлення порушень зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави, зокрема у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором (не підпадає під порушення, які були виявлені), вартість необлікованої енергії визначається оператором системи без проведення експертизи.

В акті про порушення №01433 від 22.02.2021 не зазначені відомості щодо відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором.

За таких обставин необхідно було належним чином провести експертизу засобу обліку електричної енергії №0265604.

Відповідно до п.8.4.4 ПРРЕЕ, у разі необхідності проведення експертизи або отримання висновку заводу виробника пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення, оператор системи має зняти, упакувати (з наступним опломбуванням упаковки) пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності), та протягом 30 календарних днів від дня складення акта про порушення або прийняття на засіданні комісії з розгляду акта про порушення рішення щодо необхідності проведення експертизи/обстеження направити їх на експертизу/обстеження (про що повідомити споживача) або, якщо оператор системи не є власником засобів вимірювальної техніки, за відповідною заявою власника засобів вимірювальної техніки передати йому належним чином упаковані та опломбовані засоби вимірювальної техніки та інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності), для направлення їх на експертизу/обстеження. Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.

Наказом Міністерства палива та енергетики України 21.06.2003 N322, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 7 липня 2003 року за N 565/7886, затверджено Положення «Про проведення експертизи приладів обліку електричної енергії у побутових споживачів».

Застосування цього Положення є обов`язковим для енергопостачальних організацій усіх форм власності та громадян (далі - споживач) (п.1.2 Положення).

Згідно з п. 1.3.2., 1.3.3 Положення «Про проведення експертизи приладів обліку електричної енергії у побутових споживачів», експертиза лічильників проводиться у разі наявності ознак порушення пломб чи підробки відтиску тавра територіального органу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики (далі - Держспоживстандарт) або енергопостачальника, втручання в лічильний механізм; зовнішнього пошкодження корпусу лічильника, тріщин скла чи наявності щілин між склом і кожухом.

Відповідно до п. 2.2. Положення «Про проведення експертизи приладів обліку електричної енергії у побутових споживачів», у разі виявлення представником енергопостачальника ознак порушень, наведених у пунктах 1.3.1-1.3.3 Положення, або його сумніву в правильній роботі лічильника такий лічильник також у зазначені терміни підлягає зняттю, опломбуванню і направленню на експертизу.

Вказана норма за своїм характером є імперативною, а оскільки засіб обліку електричної енергії №0265604 мав такі пошкодження: пломбувальний матеріал містить ознаки фарбування, на корпусі лічильнику наявні сліди клею, тріщини та механічні пошкодження, проведення експертизи було обов`язковим.

При цьому, матеріали справи не містять висновку технічної експертизи лічильника №0265604. Учасники справи також не заперечують той факт, що хоча лічильник №0265604 і містив ознаки пошкоджень та був знятий і замінений на новий, він не був направлений на експертизу.

Недотримання вказаної вимоги унеможливлює здійснення розрахунку обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 розділу 8 ПРРЕЕ.

Крім цього, суд звертає увагу на наступне.

Відповідно до п.8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

ПАТ «Вінницяобленерго» 22.02.2021 було складено акт про порушення №01433.

Відповідно до п.8.2.5 ПРРЕЕ, в акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням, ЕІС код площадки комерційного обліку, за якою виявлено порушення (за наявності), та у разі виявлення порушень, зазначених у пункті 8.4.2 глави 8.4 цього розділу: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Суд звертає увагу, що у вказаному акті, в порушення вимог ПРРЕЕ, відсутні посилання на відповідні пункти ПРРЕЕ, необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Відповідно до п.8.2.6 ПРРЕЕ, акт про порушення розглядається комісією з розгляду актів про порушення, що створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, у якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення.

Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи, у строк до 60 календарних днів від дати складення акта (крім випадків проведення експертизи або отримання висновку заводу виробника пломби та/або індикатора, та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії; повторного розгляду акта на засіданні комісії з розгляду актів про порушення). У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення, але не пізніше 90 календарних днів від дати направлення такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 90 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню, крім випадків необхідності проведення експертизи або отримання висновку заводу виробника пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення. Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження та/або обстеження заводом виробником, перебіг зазначеного терміну починається з дати їх отримання оператором системи.

Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. У разі повідомлення оператору системи про істотні обставини, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття. Споживач може подати оператору системи звернення про перегляд рішення комісії протягом 180 календарних днів з дня прийняття комісією відповідного рішення.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У протоколі комісії зазначається ЕІС код точки/точок комерційного обліку, за якою(ими) виявлено порушення (за наявності).

У разі причетності споживача до порушень, зазначених у пункті 8.4.2 глави 8.4 цього розділу, у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. У такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

У разі встановлення, що порушення роботи вузла обліку виникло не з вини споживача, обсяг спожитої електричної енергії споживачем від дня порушення вимірювань до дня відновлення вимірювань, визначається відповідно до Кодексу комерційного обліку.

В акті про порушення від 22.02.2021 №01433 зазначено, що комісія оператора системи з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 12.03.2021 о 10:00 год. за адресою: м. Вінниця, вул. Магістратська, 2.

При цьому, матеріали справи не містять доказів того, що засідання комісії, зазначене в акті про порушення, дійсно відбулось. Так, в матеріалах справи відсутні журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення та протокол комісії.

Акт №ВІ-521700/43593/1 від 18.02.2021 прийняття -передавання товарної продукції - активної електричної енергії та рахунок фактуру №ВІ-521700/43593/1 від 18.02.2021 суд не бере до уваги, оскільки зазначений в них обсяг електричної енергії не доведений належними та допустими доказами.

Представником третьої особи АТ "Вінницяобленерго" не надано нормативно-правовового обґрунтування здійснення розрахунку обсягу електричної енергії у розмірі 59047 кВт*год, донарахований ОСОБА_1 за лютий 2021 року, шляхом простого арифметичного віднімання від показників лічильника, зазначених в акті обстеження від 14.06.2019 (187847), показників, поданих ОСОБА_1 станом на 10.02.2021 (128800).

Окрім іншого, такий метод розрахунку також суперечить п.5 Додатку №3 до Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №521700 від 19.03.2012.

Також, відповідач-позивач ОСОБА_1 в своїх поясненнях неодноразово стверджував, що він не знає ОСОБА_3 , який зазначений у акті №178 від 04.06.2019, складеному інспектором ВМЕМ Лісовенко Є.Ф., як представник споживача, та який поставив свій підпис у вказаному акті, а зі змістом вказаного акту ОСОБА_1 ніхто не знайомив.

Крім цього, з відповіді ПАТ «Вінницяобленерго» №00-51868 від 17.04.2023 (т.1 а.с. 228) вбачається, що фотографії показів приладу обліку електричної енергії№0265604, які зафіксовані в акті обстеження №178 від 14.06.2019 відсутні.

Такі допущені порушення при проведенні контрольного огляду засобів обліку електричної енергії не дозволяють, однозначно встановити факт того, що показники лічильника №0265604 станом на 14.06.2019 дійсно становили саме 187847 кВт*год.

Відповідно до п.5.1.2 ПРРЕЕ, оператор системи зобов`язаний, зокрема, проводити не рідше одного разу на 6 місяців контрольний огляд засобів комерційного обліку споживачів відповідно до затверджених графіків (п.п.21).

При цьому, в матеріалах справи відсутні будь-які докази, що до 14.06.2019, а також у період з 14.06.2019 по 22.02.2021 оператор системи здійснював контрольний огляд засобів комерційного обліку ОСОБА_1 . Так само відсутні будь-які матеріали (акти, фотографії), в яких були б зафіксовані показники лічильника №0265604 до 14.06.2019, а також у період з 14.06.2019 по 22.02.2021.

Відсутність зазначених доказів не дає можливість встановити, які з вказаних вище показників лічильника - станом на 14.06.2019 чи на 22.02.2021 - відображають реальний обсяг спожитої ОСОБА_1 електричної енергії.

Суд звертає увагу, що не проведення технічної експертизи зазначеного вище лічильника не дозволяє однозначно встановити факт того, що у вказаний період з 14.06.2019 по 22.02.2021 показники лічильника №0265604 було змінено внаслідок втручання в роботу приладу обліку електричної енергії -лічильника №0265604 , через що їх значення станом на 22.02.2021 є значно меньшим - 131366 кВт*год, ніж значення станом на 14.06.2021 - 187847 кВт*год .

Таким чином, позивачем та третьою особою не доведено, що значення показників лічильнка в обсязі 187847 є таким, що відповідає дійсності.

Так само, відсутні будь-які належні та допустимі докази, що показники лічильника, надані ОСОБА_1 10.02.2021 у розмірі 128800 відповідають дійсному обсягу спожитої електроенергії.

Отже, обсяг електричної енергії у розмірі 59047 кВт*год, донарахований ОСОБА_1 за лютий 2021 року, розрахунок якого було здійснено шляхом простого арифметичного віднімання від показників лічильника, зазначених в акті обстеження від 14.06.2019 (187847), показників поданих Свінціцьким 10.02.2021 (128800), базується на двох значеннях показників лічильника №0265604, встановити дійсність яких неможливо.

Таким чином, результати здійсненого АТ "Вінницяобленерго" розрахунку можна вважати лише припущенням третьої особи щодо дійсних обсягів спожитої ОСОБА_1 електричної енергії.

Відповідно до ч.6 ст. 81 ЦПК України, доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

При цьому, суд вважає непереконливими твердження ОСОБА_1 про те, що він фізично не може споживати більше 5000 кВт*год. на місяць, так як це не дозволить автоматика на засобі обліку, оскільки на підтвердження вказаного твердження не було надано жодного належного та допустимого доказу.

Таким чином, в суду відсутні підстави вважати, що нарахований ОСОБА_1 обсяг спожитої електроенергії за лютий 2021 року у розмірі 59260 кВт*год, відповідає дійсності, а тому відсутні підстави для стягнення заборгованості за спожиту електроенергію.

Щодо обсягу спожитої електроенергії за березень 2021 року у розмірі 1095 кВт*год та за квітень 2021 року у розмірі 3187 кВт*год, суд дійшов наступного висновку.

Відповідно до акту №237442 від 22.02.2021 на заміну (знімання, встановлення) засобів обліку 0,4 (0,22)кВ у юридичних споживачів, на заміну знятому лічильнику №0265604, встановлено лічильник №11542904. Показники лічильника №11542904 становлять: 000003, 000000, 000000. Вказане також підтверджується актом технічної перевірки №395746 від 22.02.2021. (т.1 а.с.229-233)

Відповідно до акту технічної перевірки №402402 від 18.04.2021, показники лічильника №11702036 становлять: 000007. (т.1 а.с.235-237)

Відповідно до акту технічної перевірки №402402 від 13.07.2021, показники лічильника №11702036 становлять: 21,0. (т.1 а.с.238, 239)

Отже, судом встановлено, що 22.02.2021 ОСОБА_1 було встановлено лічильник №11542904 замість знятого лічильника №0265604.

Водночас, акти технічної перевірки від 18.04.2021 та від 13.07.2021 складені щодо лічильника №11702036.

В матеріалах справи відсутні будь-які відомості щодо того, що лічильник №11702036 було встановлено ОСОБА_1 на заміну лічильника №0265604 або №11542904, чи разом з лічильником №11542904.

Таким чином, суд не може взяти до уваги покази лічильника №11702036 як докази обсягів споживання ОСОБА_1 електричної енергії за березень та квітень 2021 року.

Акти технічної перевірки лічильника №11542904, які були складені після 22.02.2021 та які могли б слугувати належними та допустимими доказами факту споживання ОСОБА_1 електричної енергії за березень та квітень 2021 року у обсязі 1095 кВт* та 3187 кВт*год відповідно, в матеріалах справи відсутні.

Отже, ТОВ «Енера Вінниця» не надано інших належних та допустимих доказів на підтвердження обсягів споживання електричної енергії ОСОБА_1 за березень та квітень 2021 року .

З огляду на викладене, у суду відсутні підстави для задоволення первісного позову ТОВ «Енера Вінниця» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за спожиту електроенергію у розмірі 214554,44 грн.

Щодо зустрічного позову ОСОБА_1 до ТОВ «Енера Вінниця», третя особа без самостійних вимог АТ «Вінницяобленерго» про визнання недійсним обсягу нарахування за спожиту електричну енергію, суд дійшов наступного висновку.

ОСОБА_1 в зустрічній позовній заяві просить визнати недійсними обсягів нарахування за спожиту електричну енергію за період лютий-квітень 2021 року.

Судом встановлено, а сторонами по справі не заперечувалось, що АТ «Вінницяобленерго» здійснює ліцензовану діяльність Оператора системи розподілу електричної енергії на території Вінницької області.

Відповідно до ч.4 ст.46 Закону України «Про ринок електричної енергії», оператор системи розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєднання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором.

Відповідно до ч.10 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018, до запуску електронної платформи Датахаб адміністратора комерційного обліку функції адміністратора комерційного обліку на роздрібному ринку електричної енергії, у тому числі адміністрування процедури зміни постачальника електричної енергії у межах території ліцензованої діяльності, виконує відповідний оператор систем розподілу.

Відповідно до п.12.4.4 Кодексу комерційного обліку, оператори системи забезпечують приймання даних комерційного обліку від постачальників послуг комерційного обліку електричної енергії (у ролі оператор зчитування даних з лічильників та оператора даних комерційного обліку), учасників ринку та/або споживачів, їх обробку, формування, профілювання, валідацію та передачу для розрахунків на ринку за рахунок коштів, передбачених у тарифі на розподіл/передачу електричної енергії. Зазначені функції виконуються операторами систем до дати початку їх виконання адміністратором комерційного обліку з урахуванням поетапного запуску функціонування центральної інформаційно-телекомунікаційної платформи Датахаб.

Відповідно до п.4.12 ПРРЕЕ, розрахунки між споживачем та електропостачальником (іншими учасниками роздрібного ринку, якщо вони беруть участь у розрахунках) здійснюються згідно з даними, отриманими від адміністратора комерційного обліку в порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку, про обсяги поставленої, розподіленої (переданої) та купленої електричної енергії. Плата за спожиту протягом розрахункового періоду електричну енергію вноситься не пізніше 20 числа наступного місяця, якщо договором не встановлено іншого терміну.

Отже, АТ "Вінницяобленерго" адмініструє точки комерційного обліку електроенергії, отримує від споживача або самостійно здійснює зняття показників засобів обліку електричної енергії, визначає обсяги електричної енергії, спожитої споживачем, та надає цю інформацію постачальнику електричної енергії - ТОВ "Енера Вінниця". Постачальник проводить розрахунки зі споживачаси згідно з умовами укладених договорів на підставі отриманих від АТ "Вінницябленерго" даних.

Таким чином, за облік спожитої електричної енергії та формування рахунків за адресою споживання: АДРЕСА_1 , споживач ОСОБА_1 , відповідає АТ «Вінницяобленерго».

При цьому, ОСОБА_1 пред`явив зустрічний позов до ТОВ «Енера Вінниця».

Визначення відповідачів, предмета та підстав спору є правом позивача, тоді як встановлення належності відповідачів й обґрунтованості позову - обов`язком суду, який він виконує під час розгляду справи (постанови Великої Палати Верховного Суду від 05 травня 2020 року у справі № 554/8004/16-ц (пункт 43), від 19 травня 2020 року у справі № 263/17218/18 (пункт 24).

Установивши, що позов заявлений до неналежного відповідача та відсутні визначені процесуальним законом підстави для заміни неналежного відповідача належним, суд відмовляє в позові до такого відповідача (постанови Великої Палати Верховного Суду від 07 липня 2020 року у справі № 438/610/14-ц (пункт 54) та 13 жовтня 2020 року у справі № 640/22013/18 (пункт 31).

Підстави для заміни неналежного відповідача містятся в ч.2,3 ст.51 ЦПК. Так, якщо позов подано не до тієї особи, яка повинна відповідати за позовом, суд до закінчення підготовчого провадження, а у разі розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження - до початку першого судового засідання за клопотанням позивача замінює первісного відповідача належним відповідачем, не закриваючи провадження у справі. Після спливу строків, зазначених у частинах першій та другій цієї статті, суд може залучити до участі у справі співвідповідача або замінює первісного відповідача належним відповідачем виключно у разі, якщо позивач доведе, що не знав та не міг знати до подання позову у справі про підставу залучення такого співвідповідача чи заміну неналежного відповідача.

Тобто, єдиною законною підставою для заміни неналежного відповідача є відповідне клопотання позивача.

Клопотань про заміну неналежного відповідача ТОВ «Енера Вінниця» на належного АТ «Вінницяобленерго» відповідач-позивач ОСОБА_1 та його представник не заявляли, хоча їм таке право судом було роз`яснено.

З урахуванням наведеного суд дійшов висновку, що зустрічний позов ОСОБА_1 до ТОВ «Енера Вінниця», третя особа без самостійних вимог АТ «Вінницяобленерго» про визнання недійсним обсягу нарахування за спожиту електричну енергію пред`явлений до неналежного відповідача, а тому в задоволенні позову слід відмовити.

Враховуючи викладене, керуючись с ст.ст.4, 23, 27, 28, 133, 134, 141, 174, 175, 176, 184, 259, 263-265, 280-284 ЦПК України, ст. 4, 45, 46, 77 Закону України «Про ринок електричної енергії», Правилами роздрібного ринку електричної енергії, Положенням «Про проведення експертизи приладів обліку електричної енергії у побутових споживачів», Кодексом комерційного обліку електричної енергії , суд -

в и р і ш и в:

В задоволенні первісного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Енера Вінниця» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за спожиту електричну енергію відмовити.

В задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Енера Вінниця», третя особа без самостійних вимог Акціонерне товариство «Вінницяобленерго» про визнання недійсним обсягу нарахування за спожиту електричну енергію відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня його проголошення безпосередньо до Вінницького апеляційного суду. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Учасники справи:

позивач-відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю «Енера Вінниця», , місцезнаходження: м. Вінниця, вул. Пирогова, 131;

відповідач-позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_3 ;

третя особа без самостійних вимог Акціонерне товариство «Вінницяобленерго», , місцезнаходження: м. Вінниця, вул. Магістратська, 2.

Суддя: