Справа № 274/1229/23
Провадження № 2/0274/679/23
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

"05" червня 2023 р. м. Бердичів

БЕРДИЧІВСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

в складі: головуючого - судді Хуторної І.Ю., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи в судове засідання цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАНСАР" про визнання виконавчих написів такими, що не підлягають виконанню,

в с т а н о в и л а :

1. Описова частина

24.02.2023 ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ТОВ "АВАНСАР", у якому просить визнати виконавчі написи № 77026 від 01.06.2021, №79887 від 02.06.2021 вчинені приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Євгеном Михайловичем про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАНСАР" боргу у загальному розмірі 60 908,71 грн, такими, що не підлягають виконанню.

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача

На обґрунтування позову ОСОБА_1 вказав, що 05.08.2022 він отримав поштою постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 69528321 від 30.07.2022 з виконання виконавчого напису нотаріуса № 79887 виданого 02.06.2021 про стягнення з нього на користь ТОВ "АВАНСАР" боргу у розмірі 16 078,20 грн та постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 69528336 від 30.07.2022 з виконання виконавчого напису нотаріуса № 77026 виданого 01.06.2021 про стягнення з нього на користь ТОВ "АВАНСАР" боргу у розмірі 44 830,51 грн.

Вважає вказані виконавчі написи незаконними, оскільки нотаріальних угод щодо позик та кредитів, у тому числі з відповідачем, він не оформляв та не підписував.

У травні 2021 року на його адресу від відповідача надійшов лист, де вказано про відступлення права вимоги за кредитним договором № 200067081 від 17.07.2014 та вимогою протягом 7 календарних днів з дня направлення вимоги сплатити 0000000,00 грн.

Зазначає, що нотаріус не пересвідчився у безспірності заборгованості та вчинив нотаріальні дії поза строками позовної давності, нотаріусу не надано доказів безспірності кредитної заборгованості, зокрема не надано первинних документів щодо видачі кредиту, у зв`язку з чим нотаріус при вчиненні виконавчих написів застосував не чинні на той момент норми, які регулюють вчинення таких написів по кредитних договорах, укладених в простій формі.

Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі

Ухвалою від 27.02.2023 дану позовну заяву було залишено без руху, позивачеві надано строк на усунення недоліків 10 днів, з дня отримання копії ухвали.

20.03.2023 на виконання ухвали суду від 27.02.2023 позивач надав квитанцію про сплату судового збору.

Ухвалою від 21.03.2023 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито спрощене позовне провадження без повідомлення (виклику) сторін, до участі в справі в якості третьої особи без самостійних вимог залучено приватного нотаріуса Київського МНО Остапенка Є.М. та витребувано у нотаріуса належним чином завірені копії документів на підставі яких були вчинені виконавчі написи № 77026 від 01.06.2021 та № 79887 від 02.06.2021.

Представник відповідача позовну заяву із додатками та ухвалу про прийняття позовної заяви до розгляду отримав 13.04.2023.

2. Мотивувальна частина

Фактичні обставини, встановлені судом

Судом встановлено, що 02.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Євгеном Михайловичем вчинено виконавчий напис №79887 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "АВАНСАР", яке є правонаступником ТОВ "ФК "Плеяда", яка є правонаступником ПАТ "Банк Михайлівський", боргу за кредитним договором № 200067081 від 17.07.2014 у розмірі 16078,20 грн, укладеним між ПАТ "Банк Михайлівський" та ОСОБА_1 . Борг стягнуто за період з 17.07.2014 по 28.05.2021.

Суму боргу включає: заборгованість за тілом кредиту - 11469,28 грн, заборгованість за нарахованою пенею - 892 грн.; 2866,92 грн - заборгованість за нарахованою комісією за надання кредиту. Також за вчинення виконавчого напису стягнуто нотаріальну плату яка підлягає стягненню із боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість становить 16078,2 грн.

30.07.2022 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Євгеном Михайловичем вчинено виконавчий напис №77026 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "АВАНСАР", яке є правонаступником ТОВ "ФК"Фагор", яка є правонаступником ПАТ "Банк Михайлівський", боргу за кредитним договором № 200186009 від 10.05.2016 у розмірі 44 830,51 грн., укладеним між ПАТ "Банк Михайлівський" та ОСОБА_1 . Борг стягнуто за період з 10.05.2016 по 28.05.2021.

Суму боргу включає: заборгованість за тілом кредиту - 11566,26 грн, заборгованість за нарахованими та несплаченими відсотками - 31552,25 грн; заборгованість за нарахованою пенею - 892 грн.;

Також за вчинення виконавчого напису стягнуто нотаріальну плату яка підлягає стягненню із боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість становить 44830,51 грн.

Кредитні договори № 200067081 від 17.07.2014 та № 200186009 від 10.05.2016, укладені між ПАТ "Банк Михайлівський" та ОСОБА_1 , не посвідчені нотаріально.

Приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Клименюком А.М. 30.07.2022 відкрито виконавчі провадження ВП № 69528321 та ВП № 69528336 з примусового виконання виконавчого напису №79887, вчиненого 02.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Є.М. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "АВАНСАР" боргу за кредитним договором № 200067081 від 17.07.2014 у розмірі 16 078,20 грн та №77026, вчиненого 01.06.2021, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "АВАНСАР" боргу за кредитним договором № 200186009 від 10.05.2016 у розмірі 44 830,51 грн.

Згідно повідомлення ТОВ "ФК "Фагор" на ім`я ОСОБА_1 від 16.03.2017 ПАТ "Банк Михайлівський" відступив право вимоги за кредитним договором № 200067081 від 17.07.2014 ТОВ "ФК "Фагор". Роз`яснено, що у разі непогашення боргу в розмірі 16399 грн до 26.10.2017 планується візит за його місцем проживання для виявлення та огляду майна та можливості його подальшої реалізації органами виконавчої служби в разі відповідного рішення суду.

Згідно повідомлень №8622659 та 8624030 на ім`я ОСОБА_1 ТОВ "ФК "Фагор" роз`яснило про подання позову до 23.02.2018 у разі несплати заборгованості у сумі 13795,09 грн та 11469,28 грн.

Відомості про отримання позивачем вказаних повідомлень у матеріалах справи відсутні.

Згідно повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАНСАР" на ім`я ОСОБА_1 від 25.05.2021 йому повідомлено про відступлення права вимоги за кредитним договором № 200067081 від 17.07.2014 та вимогою протягом 7 календарних днів з дня направлення вимоги сплатити 0000000.00 грн, з яких заборгованість за тілом кредиту - 0000000,00 грн, сума - штрафних санкцій - 892 грн, комісія за (надання кредиту) обслуговування - 00000000,00 грн.

Відомості про отримання позивачем вказаних повідомлень у матеріалах справи відсутні.

Національне законодавство та релевантна судова практика

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України, зокрема, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 № 296 та зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок), постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» (у редакції на час вчинення оспорюваного виконавчого напису).

Згідно з п.19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункту 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому стаття 50 Закону України «По нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів.

Відповідно до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженого Постановою КМУ від 29.06.2199 № 1172 в редакції на час вчинення оспорюваного виконавчого напису (22.11.2016) для одержання виконавчого напису виданого на стягнення боргу за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету міністрів України від 26.11.2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом «2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями». Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21 березня 2017 року № 23; резолютивну частину ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 24 листопада 2017 року № 92. Постановою Великої Палати Верховного Суду № 11-174ас18 від 20.06.2018 року у задоволенні заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року відмовлено.

Висновки суду

Оскаржувані виконавчі написи № 79887 та №77026 видані 02.06.2021 та 01.06.2021, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

Як зазначено вище, кредитні договори № 200067081 від 17.07.2014 та № 200186009 від 10.05.2016, за якими вчинено виконавчі написи, не були посвідчені нотаріально.

Вчинення виконавчого напису за кредитним договором, який нотаріально не посвідчений, суперечить вимогам ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та Постанови КМУ № 1172 від 29.06.1999 та є безумовною підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Подібні правові висновки Верховний Суд викладав, зокрема, у постановах: від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження 61-12629св19), від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17 (провадження № 61-14105св18), від 21 жовтня 2020 року у справі № 172/1652/18 (провадження № 61-16749св19), від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

Аналізу іншим доводам позивача суд не наводить, оскільки висновки суду щодо інших підстав позову не впливатимуть на рішення суду про задоволення позову.

Таким чином, позовні вимоги належить задовольнити.

Розподіл судових витрат

Відповідно до положень ст.141 ЦПК України з відповідача на користь позивачки підлягає стягненню сплачений нею судовий збір в розмірі 1073,60 грн за пред`явлення позову та 536,80 грн за подання заяви про забезпечення позову, всього 1610,4 грн.

Керуючись статтями 141, 259, 263-265 Цивільного процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в :

Позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити.

Визнати такими, що не підлягають виконанню виконавчі написи № 77026 від 01.06.2021 та №79887 від 02.06.2021, вчинені приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Євгеном Михайловичем, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАНСАР" боргу у загальному розмірі 60 908,71 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАНСАР" на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 1610 гривні 40 копійок.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення безпосередньо до Житомирського апеляційного суду.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його складення має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому рішення суду.

Відомості про учасників справи:

Позивач - ОСОБА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ;

Відповідач - ТОВ «АВАНСАР», місцезнаходження за адресою: м. Київ. вул. Січових Стрільців, 21/27, оф. 405, ;

Третя особа без самостійних вимог - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, місцезнаходження за адресою: м. Київ, вул. Мала Житомирська, 6/5.

Суддя І.Ю. Хуторна