24 листопада 2023 року м.Рівне
Рівненський міський суд Рівненської області
в складі головуючого судді Бучко Т.М.
секретар судового засідання Дем`янчук Н.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «ОТП Банк», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, ОСОБА_2 , приватний нотаріус Рівненського міського нотаріального округу Плетньов Володимир Олександрович, Відділ державної виконавчої служби у місті Рівному Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,
Позивач звернувся в суд з позовом до відповідача, в якому просить визнати виконавчий напис від 23 вересня 2010 року, зареєстрований в реєстрі за № 1463, вчинений приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Рівненської області Плетньовим В.О., про звернення стягнення на нерухоме майно - квартиру АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_1 , таким, що не підлягає виконанню.
В обґрунтування заявлених позовних вимог покликається на те, що 23 липня 2008 року року між ЗАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_1 був укладений кредитний договір № МL-Р00/117/2008. Для забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором між ЗАТ "ОТП Банк" та позивачем 23 липня 2008 року було укладено договір іпотеки № РМL-Р00/117/2008. 23 вересня 2010 року приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Плетньовим В.О. вчинено виконавчий напис, яким запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно - квартиру АДРЕСА_1 , яка належить на праві власності ОСОБА_1 21 вересня 2020 року Рівненським міським відділом державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції )м.Львів) було відкрите виконавче провадження № НОМЕР_3 на виконання виконавчого напису. Ухвалою Рівненського міського суду від 18 січня 2023 року було замінено сторону виконавчого провадження (стягувача) з АТ "ОТП Банк" на його правонаступника ОСОБА_2 12 квітня 2023 року постановою відділу ДВС було замінено стягувача з АТ "ОТП Банк" на ОСОБА_2 . Нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису 23 вересня 2010 року не переконався належним чином у безспірності розміру суми, що підлягає стягненню за виконавчим написом, вчинив виконавчий напис поза межами встановлених вимог Законом України "Про нотаріат", за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку. Будь-якої письмової вимоги чи іншого письмового повідомлення позивачу від АТ "ОТП Банк" про усунення порушень не надходило. Окрім того, спірний виконавчий напис видано в 2010 році. Виконавчий напис може бути пред`явлено до примусового виконання протягом одного року з моменту його вчинення. Поновлення пропущеного строку для пред`явлення виконавчого напису здійснюється відповідно до Закону України "Про виконавче провадження", ст.91 Закону України "Про ноитаріат". Пред`явлення виконавчого напису було у 2020 році, а отже на той час був пропущений строк пред`явлення виконавчого документа до виконання (строк пред`явлення один рік закінчився 23 вересня 2011 року).
Ухвалою від 20 вересня 2023 року позовну заяву ОСОБА_1 суд прийняв до розгляду та відкрив спрощене позовне провадження у справі з проведенням судового засідання з повідомленням (викликом сторін).
У поданій до суду заяві від 24 листопада 2023 року представник позивача адвокат Гольонко М.М. просить здійснювати розгляд справи за відсутності позивача та представника позивача, проти винесення заочного рішення не заперечує.
Представник відповідача в судове засідання повторно не з`явився, причини неявки суду не повідомив. Про місце, дату і час судового засідання повідомлений своєчасно та належним чином, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення. Відзиву на позовну заяву до суду не надходило.
Представник третьої особи - відділу Державної виконавчої служби у місті Рівному Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції Іщук Н.В. у заяві від 21 листопада 2023 року просить розглянути справу без участі представника відділу.
Треті особи ОСОБА_2 та приватний нотаріус Плетньов В.О. в судове засідання не з`явилися, причини неявки суду не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені своєчасно та належним чином.
За наявності передбачених ч.1 ст.280 ЦПК України умов суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів.
Суд, дослідивши представлені у справі докази, дійшов таких висновків.
Для забезпечення повного і своєчасного виконання боргових зобов`язань за кредитним договором № МL-Р00/117/2008, між ЗАТ «ОТП Банк» та ОСОБА_1 23 липня 2008 року укладений договір іпотеки № РМL-Р00/117/2008, посвідчений приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Червік О.В. та зареєстрований в реєстрі за № 1409. Предметом іпотеки за вказаним договором є нерухоме майно, двокімнатна квартира, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 .
21 вересня 2020 року Рівненським міським відділом державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Львів) відкрито виконавче провадження № НОМЕР_3 з примусового виконання виконавчого напису № 1463, виданого 23 вересня 2010 року приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Рівненської області Плетньовим В.О. про звернення стягнення на нерухоме майно. Постановою старшого державного виконавця Відділу державної виконавчої служби у місті Рівному Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції Мічуди Є.В. від 12 квітня 2023 року у виконавчому провадженні № НОМЕР_3 замінено стягувача з АТ "ОТП Банк" на ОСОБА_2 .
Відповідно до ст.18 Цивільного кодексу України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Згідно з п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат» (в редакції на час виникнення спірних правовідносин), виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.
Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (ст.87 Закону України «Про нотаріат»).
Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік).
Відповідно до розділу 1 Переліку (в редакції на час вчинення спірного виконавчого напису) для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, які передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, додаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що встановлює прострочення виконання.
Згідно з ч.1 ст.39 Закону України "Про нотаріат", порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється цим
законом та іншими актами законодавства України.
Наказом Міністерства юстиції України № 20/5 від 03 березня 2004 року затверджена Інструкція про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (втратила чинність з 07 березня 2012 року).
Відповідно до п.283 розділу 32 глави ІІІ вказаної Інструкції, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов`язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов`язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов`язання.
За положеннями ст.33 Закону України "Про іпотеку" (на час виникнення спірних правовідносин), у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов`язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов`язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.
У разі порушення основного зобов`язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов`язань, вимога про виконання порушеного зобов`язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього закону (ч.1 ст.35 Закону України "Про іпотеку").
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Тому відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст.88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений пп.2.3 п.2 глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотеко держателем повідомлень - письмової вимог про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.
Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
Відповідно до ст.12, 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Матеріали справи не містять відомостей на підтвердження того, що лист з вимогою про усунення порушень за кредитним договором позивач отримував. Отже, позивач не був вчасно проінформованим про наявність заборгованості та не мав можливості або оспорити вимоги АТ "ОТП Банк", або виконати їх, що не може свідчити про безспірність суми, пред`явленої до стягнення.
Зважаючи на те, що суду не надано доказів безспірності заборгованості позивача перед відповідачем і позивач таку заборгованість оспорює, суд дійшов висновку, що виконавчий напис виданий неправомірно, а тому позовні вимоги належить задовольнити.
На підставі наведеного та керуючись ст.10, 12, 89, 258-259, 263-265, 273, 280-282, 353, 354 ЦПК України, суд
Позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «ОТП Банк», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, ОСОБА_2 , приватний нотаріус Рівненського міського нотаріального округу Плетньов Володимир Олександрович, Відділ державної виконавчої служби у місті Рівному Західного міжрегіонального управління Міністерства сютиції, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 23 вересня 2010 року приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Плетньовим Володимиром Олександровичем, зареєстрований в реєстрі за № 1463, про звернення стягнення на нерухоме майно - квартиру АДРЕСА_1 , що належить на праві власності ОСОБА_1 .
Рішення може бути оскаржене позивачем безпосередньо до Рівненського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом вказаних строків не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Сторони у справі:

позивач - ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_1 ;

відповідач - Акціонерне товариство «ОТП Банк», місцезнаходження: 01033, м.Київ, вул.Жилянська, буд.43; ;

третя особа - ОСОБА_2 , місце проживання: АДРЕСА_3 ; РНОКПП НОМЕР_2 ;

третя особа - приватний нотаріус Рівненського міського нотаріального округу Плетньов Володимир Олександрович, місцезнаходження: 33028, м.Рівне, вул.16 Липня, буд.38;

третя особа - Відділ державної виконавчої служби у місті Рівному Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції, місцезнаходження: 33000, м.Рівне, вул.Замкова, буд.22а; .

Повне судове рішення складене 30 листопада 2023 року.

Суддя