22.05.2023 Справа № 363/4584/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2023 року Вишгородський районний суд Київської області в складі:

головуючогосудді Чіркова Г.Є.,

при секретарі Мацьовитій Я.В.,

за участі представника позивача ОСОБА_1 ,

відповідача ОСОБА_2

представника відповідача ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вишгороді цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_4 до ФОП ОСОБА_2 про стягнення штрафу за договором підряду та за зустрічним позовом ФОП ОСОБА_2 до ОСОБА_4 про стягнення заборгованості по договору підряду,

встановив:

представник позивача звернувся до суду із зазначеним позовом, в якому просив стягнути з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_4 суму штрафу у розмірі 492 993, 66 грн. за прострочення строку виконання робіт згідно договору підряду від 28 грудня 2018 року №В/4 та стягнути з відповідача суму сплаченого судового збору у розмірі 4 929, 94 грн., а також суму сплачених судових витрат у розмірі 14 000 грн.

Свої вимоги мотивував тим, що 28 грудня 2018 року між позивачем та відповідачем укладено договір підряду №В/4, згідно якого відповідач зобов`язувався на підставі проектної документації за завданням позивача в строки визначенні договором виконати з власних матеріалів на свій ризик, власними і залученими силами, будівельні роботи з улаштування вентиляційних систем на об`єкті позивача у відповідності до проектної документації в по АДРЕСА_1 .

Однак, станом на день подання позову відповідач не виконав увесь комплекс робіт, чим порушив строки виконання робіт за договором, як наслідок відповідач не повідомляв позивача про завершення робіт та необхідність підписання фінального акту приймання - передачі робіт.

Зазначив, що відповідно до п. 8.4 договору сторони домовились, що за прострочення строку виконання робіт на 10 днів відповідач сплачує на користь позивача штраф у розмірі 10% від договірної ціни, яка становить 1 643 312 грн. 20 коп.

Разом з тим, якщо виконання другого етапу робіт не буде завершено до 30.05.2019 року, відповідач має сплатити на користь позивача штраф у розмірі 20% від договірної ціни.

Посилався на те, що відповідачем допущено порушення строку виконання робіт на 10 днів та загалом роботи за договором не виконані в строк до 30.05.2019 року та у пізніші строки, які встановлювалися сторонами додатково.

Оскільки відповідачем допущено порушення строку виконання робіт, які у строк до 30.05.2019 та у пізніші строки, які встановлювалися сторонами письмово додатково року на 10 днів та загалом роботи за договором не виконано, вважав, що з відповідача на користь позивача підлягає стягненню штраф у розмірі 10% від договірної ціни за прострочення строку виконання робіт та штраф у розмірі 20% від договірної ціни за невиконання всього комплексу робіт у встановлені строки, що в загальній сумі становить 492 993, 66 грн.

Представник відповідача подав до суду зустрічну позовну заяву, в якій просив стягнути з ОСОБА_4 на користь ОСОБА_2 суму заборгованості за договором підряду від 28 грудня 2018 року №В/4 у розмірі 218 184, 46 грн. та суму штрафних санкцій за невиконання зобов`язань за цим же договором у розмірі 28 114, 20 грн., а також стягнути з ОСОБА_4 суму сплаченого судового збору у розмірі 2 462, 96 грн. та витрати на оплату правничої допомоги адвоката у розмірі 22 000 грн.

Свої вимоги мотивував тим, що 28 грудня 2018 року між позивачем та відповідачем укладено договір підряду №В/4. 26.12.2019 року між сторонами підписано додаткову угоду до зазначеного договору, в якій змінено порядок і строк здійснення замовником часткової оплати другого етапу робіт, встановивши, що оплата в розмірі 27 800 грн. буде здійснена в день підписання додаткової угоди

Зазначив, що проектом чітко визначалися об`єми робіт підрядника, однак в ході їх виконання за вимогою замовника вони значно збільшувалися та не відповідали раніше підписаному проекту. Крім того, сам підрядник купував матеріали, які в подальшому замовник не оплатив, а саме: повітропровід і елементи вентиляції, проходи через дах, утеплювач для полу, різні матеріали та обладнання для басейну.

Звернув увагу на те, що в звітах, які направлялися замовнику та погоджувалися з ним видно різницю між кількістю та вартістю матеріалів, які зазначалися в проекті раніше та остаточною кількістю, які підрядник потратив в ході виконання робіт. Внаслідок цього об`єм та вартість робіт збільшилися, що становить 30% від вартості матеріалів.

Крім того, посилався на те, що сам замовник порушив п. 4 додатку №2 до договору №в/4 від 28.12.2018 року, а саме, придбавши самостійно обладнання у вигляді «припливно-витяжної установки» не надав її до початку другого етапу робіт, а лише через місяць обумовленого строку, а саме 16 квітня 2019 року, що підтверджується актом-прийому передачі матеріалів від 16 квітня 2019 року. При цьому строк виконання всього комплексу робіт складав два місяці, а тому вважає стягнення штрафу відповідно до п. 8.4 договору є неправомірним.

Разом з тим, зазначив, що акти виявлених недоліків від 07 липня 2019 року та 20 липня 2019 року складені та підписані сторонами після проведення перевірки з боку замовника ОСОБА_5 , який проводив звірку виконаних робіт та змонтованих матеріалів, результат якої викладено у вигляді таблиці та відправлено замовнику на підряднику з оновленим проектом, який не був підписаний, проте надавався проектантом за вимогою замовника.

Зауважив, станом на настання дати завершення робіт, а саме 15.05.2019 року підрядником виконано всі роботи з улаштування вентиляційних систем на об`єкті замовника. Проте з боку замовника не надано паливо для котлів (пелети), що не давало змогу провести запуск та перевірку системи вентиляції сумісно з опаленням. Сторони здійснили дану перевірку лише восени, після чого підписано акт приймання передачі другого етапу робіт.

Крім того, всі зауваження, які зазначені в актах виявлених недоліків від 07 липня 2019 року та 20 липня 2029 року до договору підряду №В/4 від 28 грудня 2018 року, що складені та підписані сторонами після проведення перевірки, стосувалися лише оновленого проекту, який не був підписаний, але наданий проектантом замовника за його вимогою.

Зазначив, що ОСОБА_2 неодноразово звертався до ОСОБА_4 з вимогою щодо підписання фінального акту приймання-передач робіт та остаточної оплати його роботи, однак останній категорично відмовлявся, при цьому зауважив, що на даний час об`єкт функціонує в повному обсязі.

Позивач за первісним позовом не оплатив підряднику фактичну суму вартості робіт та додаткових витрат, які той поніс в ході їх виконання, в розмірі 218 181, 46 грн., з яких 93 714 грн. це вартість самих робіт та 124 467, 46 грн. - вартість матеріалів, які використовувалися підрядником при виконанні робіт.

Крім того, відповідно до п. 8.5 договору, за прострочення строку оплати на 10 банківських днів, окрім виключень передбачених договором, замовник сплачує підряднику штраф у розмірі 10% від суми, яка вчасно не сплачена. У випадку прострочення строку оплати остаточного розрахунку на 10 банківських днів, замовник сплачує штраф у розмірі 20% від суми прострочення.

Так, в зв`язку з невиконанням замовником своїх зобов`язань по оплаті вартості робіт, сума штрафних санкцій, які мають бути сплачені замовнику становить 28 114, 20 грн.

Зазначив, що позивач не надав суду жодного документу, який би свідчив про невиконання підрядником взятих на себе зобов`язань, а навмисне не підписання замовником фінального акту виконаних робіт не дає підстав для стягнення з підрядника штрафу за договором підряду №В/4 від 28.12.2018 року.

В суді представник позивача позов підтримав, просив про його задоволення. Зазначив, що відповідач роботи за договором у повному обсязі не виконав, письмових повідомлень про завершення виконання комплексу робіт заявник від підрядника не отримував, фінальний акт про виконання робіт не складався, строки їх виконання порушено, коли додатковою угодою продовження строків виконання робіт між сторонами згідно п. 3.7 договору підряду між сторонами не погоджувалося. А тому підстав для звільнення відповідача від відповідальності за порушення строків виконання договору підряду немає. В задоволенні зустрічного позову просив відмовити.

Відповідач проти первісного позову заперечив, просив в його задоволенні відмовити та задовольнити зустрічний позов. Пояснив, що посилання позивача на прострочення підрядником строку робіт, вважає безпідставними, адже роботи виконано в повному обсязі та своєчасно. Пояснив, що замовник постійно вносив зміни до проекту, тим самим збільшуючи обсяг робіт, сам проект надсилався підрядникові в формі таблиці та не оформлювався в спосіб визначений договором. Так, після того як підрядник встановив вентиляційні установки, замовник вніс зміни до початкової специфікації. Замовник вирішив змінити виробника та збільшити габарити вентиляційних установок. Маса однієї вентиляційної установки перевищувала 2 тони, при цьому вже існуючі отвори в стінах, не підходили для монтажу нових вентиляційних установок, що призвело до збільшення обсягу робіт майже в два рази. Крім того, замовник просив додатково обладнати на об`єкті осушувач повітря Apex AQ 120D, який відсутній в початковій специфікації.

Випробування замовник так і не провів. Замовник змусив його підписати додаткову угоду та акт приймання-передачі коштів від 26.12.2019 року, як обов`язкову умову сплати коштів в розмірі 27 800 грн. Фінальний акт ним не складено, оскільки замовник його підписувати категорично відмовився, хоча роботи виконано в повному обсязі відповідно до умов договору. Акт про недоліки в липні 2019 року підписав за вимогою замовника. Підписання акту було обов`язковою умовою замовника для оплати виконаних робіт. З того часу замовник ніяких претензій щодо порушення строків виконання робіт, якості або їх виконання не в повному обсязі ні в який спосіб йому не висував. Грошові кошти за останній етап робіт в сумі 93 714 грн., а також грошові кошти за витрачені ним матеріали так і не оплатив. Про претензії замовника по невиконанню робіт дізнався тільки з цього позову.

Просив в первісному позові відмовити, а зустрічний позов задовольнити. Про вказане зазначив в суді і його представник.

Заслухавши сторони, дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступного.

Судом встановлено, що 28 грудня 2018 року між сторонами укладено договір підряду №В/4.

Згідно п. 1.1 Розділу 1 Договору підрядник зобов`язується на підставі проектної документації, за завданням замовника в строки визначені договором виконати з власних матеріалів на свій ризик, власними і залученими силами, будівельні роботи (Додаток №1) з улаштування вентиляційних систем на об`єкті замовника у відповідності до проектної документації в АДРЕСА_1 , а замовник зобов`язується прийняти та оплатити такі роботи на умовах, визначених цим договором.

Відповідно до п. 1.2 Розділу 1 Договору підрядник за умовами цього договору доставляє на будівельний майданчик матеріали та все необхідне обладнання, в тому числі комплект інструментів, що необхідний для виконання ним зобов`язань за цим договором. Частину матеріалів для здійснення будівництва замовник може надати підряднику в натурі. За таких умов, кількість та вартість матеріалів, які будуть передані підряднику, зазначається в Додатку №2 до Договору.

Згідно п. 1.3. Розділу 1 Договору сторони протягом дії цього договору можуть коригувати комплекс робіт та/або деталізувати види (групи/підгруп) робіт, що входять до комплексу робіт. Таке коригування комплексу робіт та/або його деталізація оформлюється шляхом укладення сторонами додаткових угод до цього договору.

Відповідно до п. 2.4.2 Розділу 2 Договору оплата вартості робіт підрядника у розмірі 165 100 (сто шістдесят п`ять тисяч сто) гривень 00 копійок, здійснюється замовником наступним чином:

-попередня оплата першого етапу робіт у розмірі 21 900 (двадцять одна тисяча дев`ятсот) гривень 00копійок, сплачується замовником протягом 5 (п`яти) банківських днів з дня підписання цього договору;

-часткова оплата першого етапу робіт у розмірі 54 750 (п`ятдесят чотири тисячі сімсот п`ятдесят) гривень 00 копійок сплачується замовником, протягом 5 (п`яти) банківських днів після підписання сторонам поточного акту приймання-передачі першого етапу робіт;

-попередня оплата другого етапу робіт у розмірі 11 120 (одинадцять тисяч сто двадцять) гривень 00 копійок, сплачується замовником протягом 5 (п`яти) банківських після підписання сторонами поточного акту приймання-передачі першого етапу робіт;

-часткова оплата другого етапу робіт у розмірі 27 800 (двадцять сім тисяч вісімсот) гривень 00 копійок сплачується замовником, протягом 5 (п`яти) банківських днів після підписання сторонами Поточного акту приймання-передачі другого етапу робіт;

-решта вартості (остаточний розрахунок) у розмірі 49 530 (сорок дев`ять тисяч п`ятсот тридцять) гривень 00 копійок сплачується не пізніше 5 (п`яти) банківських днів після підписання сторонами фінального акту приймання-передачі.

Згідно п. 3.1. Розділу 3 Договору підрядник зобов`язується почати виконання першого етапу комплексу робіт за цим договором не пізніше 10 січня 2019 року та закінчити виконання першого етапу робіт до 15 березня 2019 року.

Відповідно до п. 3.2. Розділу 3 Договору підрядник зобов`язується почати виконання другого етапу комплексу робіт за цим договором не пізніше 15 березня 2019 року та закінчити виконання другого етапу робіт до 15 травня 2019 року.

Відповідно до п. 4.2.3. Розділу 4 Договору замовник за необхідності надає частину матеріалів для будівництва в натурі, створює матеріалів, обладнання та інструментів, завезених на об`єкт підрядником.

Згідно п. 6.2.11. Розділу 6 Договору підряду замовник має право надавати підряднику в натурі частину матеріалів, необхідних для виконання будівельних робіт, давати вказівки підряднику щодо ведення робіт з монтажу визначених цим договором систем.

Розділом 7 Договору підряду встановлено, що згідно п. 7.1. роботи за цим договором приймаються після завершення кожного етапу комплексу робіт.

7.1.1. Після завершення виконання першого етапу комплексу робіт, підрядник письмово повідомляє про це змовника. Роботи за цим договором, виконані протягом першого етапу робіт, за умови відсутності зауважень замовника, приймаються останнім за якісними та кількісними показниками (обсяги робіт), про що сторони складають та підписують поточний акт приймання-передачі робіт.

7.1.2. Після завершення виконання другого етапу комплексу робіт, підрядник письмово повідомляє про це замовника. Роботи за цим договором, виконані протягом другого етапу робіт, за умови відсутності зауважень замовника, приймаються останнім за якісними та кількісними показниками (обсяги робіт), про що сторони складають та підписують поточний акт приймання-передачі другого етапу робіт.

7.2. Сторони домовились, що замовник може провести перевірку якості робіт, в тому числі з залученням третіх осіб, з затримкою, на час проведення такої перевірки, оплати вартості виконаних робіт.

7.3. Сторони домовились про застосування наступної процедури усунення недоліків, виявлених замовником під час огляду виконаних підрядником робіт:

7.3.1. виявлені недоліки фіксуються сторонами в акті виявлених недоліків, в якому зазначаються строки на їх усунення. Якщо підрядник ухиляється від підписання акту виявлених недоліків, цей акт може бути складений замовником із залученням незалежних експертів. Сторони погодили, що незалежними експертами в таких випадках можуть бути представники будь-якої компанії, що здійснює діяльність у сфері будівництва. Примірник складеного за участю незалежних експертів акту виявлених недоліків є належним підтвердження факту наявності недоліків, їх переліку, обсягів та інших характеристик і надсилається замовником підряднику на його адресу, вказану в цьому договорі.

7.3.2. Підрядник протягом зазначеного в акті виявлення недоліків строку усуває недоліки, про що письмово повідомляє Замовника. Моментом початку відліку строку на усунення недоліків є підписання підрядником акту виявлених недоліків, якщо інше не передбачено у,самому акті. Якщо акт виявлених недоліків було складено за участю незалежних-експертів, відлік строку на усунення підрядником недоліків починається через 3 (три) дні з моменту направлення примірника акту на адресу підрядника.

7.7. Після улаштування усіх інженерних систем на об`єкті сторони проводять їх випробовування. Випробовування має бути проведено не пізніше 30 травня 2019 року. Випробування може бути проведено пізніше у випадку затримки (прострочення) виконання підрядником робіт за цим договором, затримки улаштування на об`єкті інших інженерних систем, або в інших випадках існування об`єктивних перешкод для проведення випробування.

7.9. У випадку успішного випробування, або усунення підрядником виявлених в процесі випробування недоліків, сторони укладають акт випробування.

7.10. Протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту підписання акту випробування сторони підписують фінальний акт приймання-передачі.

Відповідно до п. 8.4. Розділу 8 Договору сторони домовились, що за прострочення строку виконання робіт на 10 днів підрядник сплачує на користь замовника штраф у розмірі 10% від договірної ціни. Якщо виконання другого етапу робіт не буде завершено до 30.05.2019 року, підрядник сплачує на користь замовника штраф у розмірі 20% від договірної ціни.

Згідно п. 8.5. Розділу 8 Договору за прострочення строку оплати на 10 банківських днів, окрім виключень передбачених цим договором, замовник сплачує підряднику штраф у розмірі 10% від суми, яка вчасно не сплачена. У випадку прострочення строку оплати остаточного разрахунку на 10 банківських днів, замовник сплачує підряднику штраф у розмірі 20% від суми прострочення.

Відповідно до п. 14.2 Розділу 14 Договору сторони погодили, що кореспонденція, пов`язана з виконанням цього договору, надсилається сторонам виключно на адресу, зазначену у цьому договорі.

Згідно Додатку №1 до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року підрядник зобов`язується протягом першого етапу робіт, загальна вартість якого становить 109 500 грн. та другого етапу, вартість якого становить 55 600 грн., здійснити улаштування вентиляційних систем на об`єкті замовника відповідно до проекту «Нове будівництво будівлі зі штучним водним середовищем для бегемотів та крокодилів, розташованого за адресою: Київська область, Вишгородський район, Демидівська сільська рада, вул. Вербова, 79 (за межами населеного пункту)», розробленого ТОВ «АКВА-ДО», шляхом проведення робіт по збиранню, монтуванню, улаштуванню, підключенню та перевірці повітропроводів з матеріалів підрядника, а також шляхом перевірки припливно-витяжної установки з рекуперацією і нагрівом повітря, а також іншого обладнання підрядника та/або замовника, призначених для першого та другого етапу робіт згідно додатку №2 до договору. Згідно цього додатку виконання другого етапу комплексу робіт за договором має розпочатися не пізніше 15.03.2019 року та закінчується не пізніше 15.05.2019 року.

Згідно Додатку №2 до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року визначено кількість та вартість матеріалів підрядника, необхідних для виконання комплексних робіт загальна вартість яких складає 1 490 492, 20 грн.

Згідно акту прийому-передачі грошових коштів від 28.12.2018 року відповідно до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 підрядником отримано попередню оплату першого етапу робіт в сумі 21 900 грн.

Згідно акту прийому-передачі грошових коштів за оплату матеріалів призначених для виконання першого етапу робіт від 28.12.2018 року відповідно до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 та Додатку №2 від 28.12.2018 року до цього ж договору підрядником отримано повну оплату матеріалів призначених для виконання першого етапу робіт в сумі 553 530, 20 грн.

16.04.2019 року підписано акт прийому-передачі матеріалів до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року.

07.05.2019 року підписано акт прийому-передачі грошових коштів за оплату матеріалів, а саме осушувача повітря призначеного для виконання другого етапу комплексу робіт відповідно до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року у розмірі 161 820 грн.

07.05.2019 року підписано акт прийому-передачі матеріалів до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року.

07.05.2019 року підписано накладну №0705 про отримання осушувача повітря Apex AQ 120D у кількості 4 шт.

07.06.2019 року підписано акт прийому-передачі грошових коштів до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року в розмірі 54 750 грн.

07.06.2019 року підписано акт прийому-передачі грошових коштів до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року в розмірі 11 120 грн.

07.07.2019 року підписано акт виявлених недоліків №1 до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року в розумінні п. 7.3 договору. Згідно якого сторони виявили повну не відповідність комплексу робіт, а саме:на плані 1-го та 2-го поверху розміри встановлених радіаторів в переважній більшості не відповідають проектним рішенням. Як приклад: в приміщенні 23 (топкова) на відмітці 0,000 встановлено 4 радіатори, два з яких вздовж осі В замість розмірів 1000x500 мм і 1100x500 мм встановлено 700x500 мм та 800x500 мм відповідно; в приміщені №6 (тамбур) на відмітці 0,000 встановлено додатковий радіатор опалення розміром 800x500 мм., проектними рішеннями він взагалі не передбачений; в приміщеннях №20, 21, 22 та на вхідних дверях у підвальне приміщення, проектними рішеннями передбачено влаштування повітрозабірних отворів (решіток). В натурі вони відсутні; в приміщенні №20 (трансформаторна) не влаштовано 1 витяжну решітку в повітропроводі 150x150 мм.; в приміщенні №22 (технічне приміщення) не влаштовано 2 витяжні решітки в повітропроводі 150x150 мм.; повітропровіди В1-1 та В2-1 по осі зміщено на 4 метри ближче до осі В; в повітропроводі П1-1 проектними рішеннями передбачено влаштування 8 вентиляційних (круглих) решіток, змонтовано 7; в кінці повітропроводу П1-1 проектними рішеннями передбачено влаштування вентиляційної решітки розміром 110x600 мм, змонтовано 110x250 мм; на повітропроводах П1-1, В1-1, В2-1, П2-1 розміри змонтованих секцій в переважній більшості не відповідають проектним рішенням; на повітропроводі П2-1, додатково влаштовано повітропровід розміром 450x150 мм (район віконного прорізу); між віссю 9-10 в коробі повітропроводу П2-1, проектними рішеннями передбачено влаштування припливної вентиляційної решітки круглого перерізу, по факту решітка відсутня , та встановили строк для усунення недоліків до 21.07.2019 включно.

20.07.2019 року підписано акт виявлених недоліків №2 до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року в розумінні п. 7.3 договору. Згідно якого сторони виявили повну не відповідність комплексу робіт проектній документації, а саме: на плані 1-го та 2-го поверху розміри встановлених радіаторів не відповідають проектним рішенням; в приміщені 16 (тамбур) по проекту, на відмітці 0,000 встановлено 2 радіатори 800x500 мм, по факту 500x500 мм та 600х500 мм; в приміщенні 18 (коридор) вісь В та вісь 3, проектом передбачено радіатор 900x500 мм. По факту встановлено 800x500 мм.; в приміщені №6 (тамбур) праворуч на відмітці 0,000 проектом передбачено радіатор 900x500 мм, по факту встановлено розміром 800x500 мм.; в приміщеннях №20, 21, 22 та на вхідних дверях у підвальне приміщення, проектними рішеннями передбачено влаштування повітрозабірних отворів (решіток). В натурі вони відсутні; в приміщені 22 вказано на креслені 2 припливні решітки; в приміщення 25 (зі сторони головного фасаду), проектом передбачено влаштування повітрозабірної решітки, в натурі її не має; в повітропроводі П1-1 проектними рішеннями передбачено влаштування 7 вентиляційних (круглих) решіток, змонтовано 6. При цьому місцеположення змонтованих решіток не відповідає проекту; на повітропроводі П2-1, додатково влаштовано повітропровід розміром 450x150 мм (район віконного прорізу); в приміщені 31 (кімната персоналу) на відмітці +3.000, проектом передбачено радіатор 500x500 мм. По факту встановлено 700x500 мм, та встановили строк для усунення недоліків до 04.08.2019 року включно.

26.12.2019 року укладено додаткову угоду до договору підряду №В/4 від 28.12.2018 року, згідно якої сторони погодили змінити порядок і строк здійснення замовником часткової оплати другого етапу робіт за договором, передбаченої абзацом 5 пункту 2.4.2 договору, встановивши, що така оплата у розмірі 27 800 (двадцять сім тисяч вісімсот) грн. буде здійснена замовником в день підписання цієї додаткової угоди.

Сторони домовились, що сплата замовником коштів, передбачених п. 1 цієї додаткової угоди, не свідчить про прийняття замовником робіт чи про підтвердження ним відсутності будь-яких зауважень до виконаних підрядником робіт.

Також сторони дійшли згоди, що здійснення інших платежів, передбачених п. 2.4.2 договору, здійснюються у порядки та строки передбачені цим договором.

Сторони дійшли згоди також, щодо зміни процедури прийняття робіт та проведення випробування, у зв`язку з чим Розділ 7 договору погодились викласти у новій редакції.

Згідно п. 7.1.2. нової редакції Розділу 7 Після завершення виконання другого етапу Комплексу робіт, улаштування підрядником всіх необхідних інженерних систем на об`єкті замовника, підрядник письмово повідомляє про це Замовника. Роботи за цим договором, виконані протягом другого етапу робіт, за умови відсутності зауважень замовника, приймаються останнім за якісними та кількісними показниками (обсяги робіт), про що сторони складають та підписують поточний акт приймання-передачі другого етапу робіт.

Згідно п. 7.3.2. цього розділу підрядник протягом зазначеного в акті виявлення недоліків строку усуває недоліки, про що письмово повідомляє замовника. Моментом початку відліку строку на усунення недоліків є підписання підрядником акту виявлених недоліків, якщо інше не передбачено у самому акті. Якщо акт виявлених недоліків було складено за участю незалежних експертів, відлік строку на усунення підрядником недоліків починається через 3 (три) дні з моменту направлення примірника акту на адресу підрядника.

Згідно п.7.3.3 у випадку якщо підрядник не усуне виявлених недоліків протягом строків, зазначених в акті виявлених недоліків, замовник має право на свій розсуд залучати для виконання цих робіт третіх осіб з покриттям витрат замовника на оплату їх робіт та послуг за рахунок підрядника. Замовник письмово повідомляє підрядника про залучення третіх осіб до усунення недоліків, про обсяг та вартість робіт, що їм доручаються, не менше ніж за 3 робочих дні до дати початку виконання робіт такими третіми особами. Якщо підрядник письмово не повідомить замовника про готовність усунення недоліків до початку виконання робіт третіми особами, він вважається таким, що погодив обсяг та вартість робіт, необхідних для усунення недоліків, які зазначені у повідомленні замовника. Якщо підрядник письмово повідомить замовника про готовність усунути недоліки, він зобов`язаний приступити до виконання робіт по усуненню недоліків до початку їх виконання третіми особами та завершити їх у строки, за які вони мали бути виконані третіми особами. Якщо підрядник не приступить дол. Виконання таких робіт або не завершить їх в указаний строк, недоліки усуваються третіми особами за рахунок підрядника, який вважається таким, що погодив їх вартість та обсяг.

Згідно п. 7.7 після підписання сторонами поточного акту приймання передачі другого етапу робіт сторони проводять випробування всіх інженерних систем, улаштованих підрядником на об`єкті замовника, здійснюється тестовий запуск протягом періоду, тривалість якого є достатньою для випробування роботи таких інженерних систем під навантаженням.

26.12.2019 підписано акт прийому-передачі грошових коштів, а саме часткової оплати другого етапу робіт відповідно до п.2.4.2. договору підряду №ОТ/3 від 28.12.2018 року та п. 1 Додаткової угоди від 26.12.2019 року, згідно якого підрядником отримано часткову оплату другого етапу робіт у розмірі 27 800 грн.

Згідно ст. 836 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Відповідно до ст. 839 ЦК України підрядник зобов`язаний виконати роботу, визначену договором підряду, із свого матеріалу і своїми засобами, якщо інше не встановлено договором.

Статтею 840 ЦК України встановлено, якщо робота виконується частково або в повному обсязі з матеріалу замовника, підрядник відповідає за неправильне використання цього матеріалу. Підрядник зобов`язаний надати замовникові звіт про використання матеріалу та повернути його залишок.

Якщо робота виконується з матеріалу замовника, у договорі підряду мають бути встановлені норми витрат матеріалу, строки повернення його залишку та основних відходів, а також відповідальність підрядника за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків.

Підрядник відповідає за невиконання або неналежне виконання роботи, спричинене недоліками матеріалу, наданого замовником, якщо не доведе, що ці недоліки не могли бути ним виявлені при належному прийманні матеріалу.

Згідно ст. 843 ЦК України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

Відповідно до ч. 1 ст. 844 ЦК України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі.

Статтею 846 ЦК України передбачено, що строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.

Якщо у договорі підряду не встановлені строки виконання роботи, підрядник зобов`язаний виконати роботу, а замовник має право вимагати її виконання у розумні строки, відповідно до суті зобов`язання, характеру та обсягів роботи та звичаїв ділового обороту.

Згідно ч. ч. 1-4 ст. 849 ЦК України замовник має право у будь-який час перевірити хід і якість роботи, не втручаючись у діяльність підрядника.

Якщо підрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її настільки повільно, що закінчення її у строк стає явно неможливим, замовник має право відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків.

Якщо під час виконання роботи стане очевидним, що вона не буде виконана належним чином, замовник має право призначити підрядникові строк для усунення недоліків, а в разі невиконання підрядником цієї вимоги - відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків або доручити виправлення роботи іншій особі за рахунок підрядника.

Замовник має право у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 850 ЦК України замовник зобов`язаний сприяти підрядникові у виконанні роботи у випадках, в обсязі та в порядку, встановлених договором підряду.

У разі невиконання замовником цього обов`язку підрядник має право вимагати відшкодування завданих збитків, включаючи додаткові витрати, викликані простоєм, перенесенням строків виконання роботи, або підвищення ціни роботи.

Згідно ст. 851 ЦК України підрядник має право не розпочинати роботу, а розпочату роботу зупинити, якщо замовник не надав матеріалу, устаткування або річ, що підлягає переробці, і цим створив неможливість виконання договору підрядником.

Статтею 852 ЦК України передбачено, якщо підрядник відступив від умов договору підряду, що погіршило роботу, або допустив інші недоліки в роботі, замовник має право за своїм вибором вимагати безоплатного виправлення цих недоліків у розумний строк або виправити їх за свій рахунок з правом на відшкодування своїх витрат на виправлення недоліків чи відповідного зменшення плати за роботу, якщо інше не встановлено договором.

За наявності у роботі істотних відступів від умов договору підряду або інших істотних недоліків замовник має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків.

Відповідно до ч. ч. 1-3 ст. 853 ЦК України замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові.

Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

Замовник, який прийняв роботу без перевірки, позбавляється права посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (явні недоліки).

Якщо після прийняття роботи замовник виявив відступи від умов договору підряду або інші недоліки, які не могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (приховані недоліки), у тому числі такі, що були умисно приховані підрядником, він зобов`язаний негайно повідомити про це підрядника.

Згідно ст. 858 ЦК України, якщо робота виконана підрядником з відступами від умов договору підряду, які погіршили роботу, або з іншими недоліками, які роблять її непридатною для використання відповідно до договору або для звичайного використання роботи такого характеру, замовник має право, якщо інше не встановлено договором або законом, за своїм вибором вимагати від підрядника:

1) безоплатного усунення недоліків у роботі в розумний строк;

2) пропорційного зменшення ціни роботи;

3) відшкодування своїх витрат на усунення недоліків, якщо право замовника усувати їх встановлено договором.

Підрядник має право замість усунення недоліків роботи, за які він відповідає, безоплатно виконати роботу заново з відшкодуванням замовникові збитків, завданих простроченням виконання. У цьому разі замовник зобов`язаний повернути раніше передану йому роботу підрядникові, якщо за характером роботи таке повернення можливе.

Якщо відступи у роботі від умов договору підряду або інші недоліки у роботі є істотними та такими, що не можуть бути усунені, або не були усунені у встановлений замовником розумний строк, замовник має право відмовитися від договору та вимагати відшкодування збитків.

Умова договору підряду про звільнення підрядника від відповідальності за певні недоліки роботи не звільняє його від відповідальності за недоліки, які виникли внаслідок умисних дій або бездіяльності підрядника.

Підрядник, який надав матеріал для виконання роботи, відповідає за його якість відповідно до положень про відповідальність продавця за товари неналежної якості.

Статтею 875 ЦК України передбачено, що за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ст. 877 ЦК України підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт.

Підрядник зобов`язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду.

Договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст проектно-кошторисної документації, а також має бути визначено, яка із сторін і в який строк зобов`язана надати відповідну документацію.

Підрядник, який виявив у ході будівництва не враховані проектною документацією роботи і необхідність у зв`язку з цим проведення додаткових робіт і збільшення кошторису, зобов`язаний повідомити про це замовника.

У разі неодержання від замовника в розумний строк відповіді на своє повідомлення підрядник зобов`язаний зупинити відповідні роботи з віднесенням збитків, завданих цим зупиненням, на замовника. Замовник звільняється від відшкодування цих збитків, якщо доведе, що у проведенні додаткових робіт немає необхідності.

Якщо підрядник не виконав обов`язку, встановленого частиною третьою цієї статті, він позбавляється права вимагати від замовника плату за виконані додаткові роботи і права на відшкодування завданих цим збитків, якщо не доведе, що його негайні дії були необхідними в інтересах замовника, зокрема у зв`язку з тим, що зупинення роботи могло призвести до знищення або пошкодження об`єкта будівництва.

Згідно ч. ч. 1, 4, 5 ст. 882 ЦК України замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов`язаний негайно розпочати їх прийняття.

Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Прийняття робіт може здійснюватися після попереднього випробування, якщо це передбачено договором будівельного підряду або випливає з характеру робіт. У цьому випадку прийняття робіт може здійснюватися лише у разі позитивного результату попереднього випробування.

Відповідно до ст. 883 ЦК України підрядник відповідає за недоліки збудованого об`єкта, за прострочення передання його замовникові та за інші порушення договору (за недосягнення проектної потужності, інших запроектованих показників тощо), якщо не доведе, що ці порушення сталися не з його вини.

За невиконання або неналежне виконання обов`язків за договором будівельного підряду підрядник сплачує неустойку, встановлену договором або законом, та відшкодовує збитки в повному обсязі.

Суми неустойки (пені), сплачені підрядником за порушення строків виконання окремих робіт, повертаються підрядникові у разі закінчення всіх робіт до встановленого договором граничного терміну.

Згідно ст. 886 ЦК України у разі невиконання або неналежного виконання замовником обов`язків за договором будівельного підряду він сплачує підрядникові неустойку, встановлену договором або законом, та відшкодовує збитки у повному обсязі, якщо не доведе, що порушення договору сталося не з його вини.

Відповідно до ч. ч. 1, 5 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає із суті договору.

Згідно вимог ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1, 2, 3, 4 ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін.

Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом.

Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.

Згідно ч. 1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Аналізуючи встановлені по справі обставини та подані про них докази, беручи до уваги зазначені норми Закону, суд доходить таких висновків.

Встановлено, що підрядник відповідно до вказаного договору підряду з матеріалів зазначених у додатку № 2 до договору та актів прийому-передачі матеріалів виконував роботи по улаштуванню вентиляційних систем на об`єкті замовника ( АДРЕСА_1 ) шляхом проведення робіт по збиранню, монтуванню, улаштуванню, підключенню та перевірці повітропроводів з матеріалів підрядника, а також шляхом перевірки припливно-витяжної установки з рекуперацією і нагрівом повітря.

Сторони домовилися, що роботи будуть виконані в два етапи до 15 березня та 15 травня 2019 року відповідно. В разі не завершення робіт у вказані строки та до 30 травня 2019 року зокрема, для підрядника передбачено фінансові санкції у виді штрафу.

Водночас, судом установлено, що правовідносини сторін щодо будівництва, прийняття якості виконаних робіт, усунення недоліків тощо, продовжилися та оформлювалися й після 15 та 30 травня 2019 року, які тривали принаймні до 26 грудня 2019 року.

Так, 07 липня 2019 року, приймаючи роботи на об`єкті, перевіряючи якість другого етапу виконаних робіт, замовником виявлено недоліки і встановлено строк для їх усунення до 20 липня 2019 року, про що сторонами підписано відповідний акт.

20 липня 2019 року, перевіряючи якість другого етапу виконаних робіт, замовником повторно виявлено повну невідповідність комплексу робіт проектній документації та встановлено строк для усунення недоліків до 04 серпня 2019 року, про що сторонами підписано відповідний акт.

За змістом складених про це актів установлено, що виявлені недоліки стосувалися перевірки вже улаштованого інженерного обладнання та виявлення його невідповідностей проектній документації.

Тобто виявлені недоліки стосувалися вже встановленого інженерного обладнання.

Будь-яких претензій та зауважень з-приводу порушення строків підрядних робіт до 15 травня 2019 року та/або улаштування інженерного обладнання не в повному обсязі, як про це йдеться в позові, вказані акти не містять.

Доказів остаточного прийняття або неприйняття якості робіт після усунення недоліків суду не надано. Ці обставини позивачем у позові і в судовому засіданні не викладено та не обґрунтовано. У той же час доказів того, що зазначені в актах недоліки підрядником у встановлені строки так і не усунуто, а відповідні інженерні матеріали на належні не замінено, суду також не надано, коли позов з підстав виконання робіт неналежної якості та/або всупереч проектній документації в цій справі не подано і судом не розглядається.

Разом з тим за умовами договору підряду після улаштування усіх інженерних систем на об`єкті, як обов`язковою умовою прийняття фінальних робіт, складання акту про це, остаточної оплати роботи, мало передувати випробування, яке за своєю суттю без участі замовника здійснити неможливо.

Дані про проведення такого випробування після усунення недоліків у справі відсутні.

Передбачення в додатковій угоді від 26 грудня 2019 року тієї обставини, що виконання комплексу робіт відповідно до умов договору не закінчено, суд відкидає як неспроможне. Вказане посилання сукупності встановлених по справі обставин не відповідає, є недостатньо визначеною умовою, в якій переліку робіт, що ще тривають, строку їх виконання, використовуваних матеріалів, відповідність проектній документації та інших істотних і обов`язкових обставин не зазначено.

При цьому після цього будь-які інші документи передбачені, як умовами укладеного та зміненого між ними договору підряду, так і нормами зазначеного вище Закону, сторони більше не складали і один одному не направляли.

За таких умов, посилання позивача на порушення підрядником строків, починаючи з травня 2019 року та в пізні визначені сторонами строки, встановленим обставинам справи не відповідає.

При цьому, сторони неодноразово посилалися на існування проектної документації, на підставі якої і відбувалося улаштування вентиляційних систем на об`єкті, однак належним чином оформлену таку документацію суду не надано.

Зі справи не вбачається і суду не надано жодних доказів про існування недоліків робіт, крім тих, що зазначені в актах. Будь-яких претензій щодо строків виконання робіт та інших зауважень щодо не виконання робіт у повному обсязі при підписанні документів позивач не висловив.

Навпаки сторони дійшли згоди й домовилися про необхідність усунення конкретно визначених недоліків, які не пов`язані з порушенням строків та/або виконанням робіт не в повному обсязі, для чого встановили строк до 04 серпня 2019 року.

Таким чином, з укладених сторонами документів вбачається, що замовник погодився з необхідністю усунення виявлених недоліків якості виконаних робіт, встановив для цього відповідні строки та жодних застережень, зауважень щодо іншого при їх підписанні не виклав.

Які конкретно договірні підрядні роботи залишилися не виконаними в позові та в суді не обґрунтовано і не доведено, їх перелік, найменування, використовувані матеріали тощо ні при подачі позову, ні в іншій спосіб до подачі позову позивачем не визначено.

Суд вкотре зазначає, що будь-яких претензій сторони один одному не направляли та цим правом не скористалися. Доказів розірвання договору замовником унаслідок істотного невиконання договірних зобов`язань підрядником суду не надано. Як установлено по справі, сторони відповідно до фактично склавшихся між ними звичаїв ділового обороту і відносин повідомляли один одного щодо всіх обставин будівництва виключно усно або складанням спільних актів, додаткових угод, а не з дотриманням вимог п. 14.2 Договору.

Тільки в жовтні 2021 року позивач вперше висловив претензії до підрядника при подачі вказаного позову до суду.

Таким чином послідовна поведінка позивача в цій справі свідчить про те, що він не мав і тому не висував будь-яких письмових і документально підтверджених претензій відповідачу щодо прострочення виконання робіт із вимогою їх завершення та/або сплати передбачених договором штрафних санкцій. В цьому зв`язку підписані сторонами в липні та грудні 2019 року документи спростовують доводи позову щодо прострочення виконання робіт підрядником з травня 2019 року та підтверджують те, що правовідносини між сторонами трансформувалися та продовжилися до грудня 2019 року.

При цьому в суді не доведено час, коли відповідач всупереч умов договору припинив виконання підрядних будівельних робіт.

З пояснень сторін у суді встановлено, що згаданий об`єкт є добудованим, прийнятим в експлуатацію та функціонує.

Всі встановлені по справі обставини в їх сукупності та взаємозв`язку свідчать про виконання підрядником договірних робіт у повному обсязі, а також про те, що роботи тривали, а недоліки усувалися у встановлені строки.

З огляду на викладені вище обставини в своїй сукупності та взаємозв`язку, сам тільки факт не складання фінального акту приймання-передачі виконаних робіт та відсутність письмового повідомлення підрядника про готовність до передання виконаних робіт, підставою для задоволення позову та покладання на відповідача штрафних санкцій бути не може. Мотиви позову про це є необґрунтованими, які для задоволення позову і встановлення порушення права позивача є недостатніми й неповними, які суд відхиляє.

Що стосується зустрічного позову, то такий є також недоведеним. Належні, допустимі та достатні докази не здійснення оплати та не виконання зобов`язань з боку замовника не надано.

Надані суду таблиці переліку робіт і матеріалів по системі вентиляції першого і другого етапу умовам договору підряду не відповідають, у додатку № 2 до нього не передбачені, сторонами не погоджені й не підписані, а тому в основу рішення при вирішені даного спору покладені бути не можуть. З них не можна дійти висновку, що замовник не виконав свої зобов`язання по оплаті використаних при будівництві матеріалів, які суд відхиляє як неспроможні.

Разом з тим підрядник передбачені умовами договору підряду документи про завершення робіт не складав, замовнику не направляв, здійснення оплати не вимагав. За таких умов сам тільки факт того, що будівництво фактично завершено та об`єкт наразі функціонує підставою для покладання на замовника цивільної відповідальності по стягненню коштів за вказаних умов бути не може.

Таким чином, з огляду на викладене вище, порушених прав позивача за первісним позовом ОСОБА_4 та позивача за зустрічним позовом ОСОБА_2 в цій справі судом не встановлено, а тому в задоволенні первісного та зустрічного позовів слід відмовити за недоведеністю та необґрунтованістю.

На підставі викладеного та керуючись статтями 259, 265, 268 ЦПК України,

вирішив:

в задоволенні первісного та зустрічного позовів відмовити.

Повне судове рішення складено 31 травня 2023 року.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Київського апеляційного суду протягом 30 днів з дня складання повного рішення шляхом подання в зазначений строк апеляційної скарги.

Позивач: ОСОБА_4 , РНОКПП НОМЕР_1 , паспорт серії НОМЕР_2 , виданий Шевченківським РУ ГУ МВС України в м. Києві 09 червня 2003 року зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 .

Відповідач: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_3 , паспорт серії НОМЕР_4 , виданий Ковпаківським РВ СМУ УМВС України в Сумській області 04 лютого 2002 року, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_3

Суддя