справа № 752/3065/22
провадження №: 2-з/752/99/23
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.02.2023 року Голосіївський районний суд міста Києва,

головуючого по справі судді - Мазура Ю.Ю.,

секретаря - Луценко А.В.,

за участю сторін:

представника позивача за первісним позовом - ОСОБА_1 ,

відповідача за первісним позовом - ОСОБА_2 ,

представника відповідача за первісним позовом - ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві заяву відповідача за первісним позовом ОСОБА_2 про забезпечення позову у цивільній справі за первісним позовом ОСОБА_4 до ОСОБА_2 , третя особа: Орган опіки та піклування - Печерська районна в місті Києві державна адміністрація про визначення місця проживання дітей та за зустрічним позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_4 ; треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: Служба у справах дітей та сім`ї Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації Служба у справах дітей та сім`ї Печерської районної в місті Києві державної адміністрації про визначення місця проживання дітей з батьком, -

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Голосіївського районного суду міста Києва перебуває цивільна справа за первісним позовом ОСОБА_4 до ОСОБА_2 , третя особа: Орган опіки та піклування - Печерська районна в місті Києві державна адміністрація про визначення місця проживання дітей та за зустрічним позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_4 ; треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: Служба у справах дітей та сім`ї Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації Служба у справах дітей та сім`ї Печерської районної в місті Києві державної адміністрації про визначення місця проживання дітей з батьком.

Ухвалою суду від 21 лютого 2022 року відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання.

Ухвалою Голосіївського районного суду м. Києва від 05.09.2022 року, прийнято до розгляду зустрічну позовну заяву ОСОБА_2 до ОСОБА_4 ; треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: Служба у справах дітей та сім`ї Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації Служба у справах дітей та сім`ї Печерської районної в місті Києві державної адміністрації про визначення місця проживання дітей з батьком. Зустрічну позовну заяву ОСОБА_2 до ОСОБА_4 ; треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: Служба у справах дітей та сім`ї Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації Служба у справах дітей та сім`ї Печерської районної в місті Києві державної адміністрації про визначення місця проживання дітей з батьком об`єднано в одне провадження з первісним позовом ОСОБА_4 до ОСОБА_2 , третя особа: Орган опіки та піклування - Печерська районна в місті Києві державна адміністрація про визначення місця проживання дітей.

У лютому 2023 позивачем за зустрічним позовом ОСОБА_2 було подано заяву про забезпечення позову, в якій просить вжити заходи забезпечення позову шляхом встановлення способу участі батька - ОСОБА_2 у спілкуванні та вихованні малолітніх дітей на строк до набрання рішенням суду у даній справі законної сили, та зобов`язати відповідача за зустрічним позовом матір дітей - ОСОБА_4 (Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) надати можливість спілкування батьку дітей - ОСОБА_2 (Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ) у спосіб передачі малолітніх синів; щотижня з понеділка по четвер з 16.00 год. до 20.00 год. За вимогою батька побачення та спілкування ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей - ОСОБА_4 ; через кожний тиждень 1 вихідний день, з 16.00 год. п`ятниці до 18.00 год. неділі, за вимогою батька побачення та спілкування ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей, з ночівлею дітей за місцем проживання батька; взимку у період канікул тривалістю не менше 7 днів, за вимогою батька спільний відпочинок ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей, у тому числі за межами населеного пункту фактичного проживання дітей; кожний рік, влітку у період канікул тривалістю на менше 45 днів поспіль, за вимогою батька спільний відпочинок ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері, у тому числі за межами населеного пункту фактичного проживання дітей; щорічно навесні, у період канікул тривалістю не менше 4 днів, за вимогою батька спільний відпочинок ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей, у тому числі за межами населеного пункту фактичного проживання дітей; щорічно восени, у період канікул тривалістю не менше 3 днів, за вимогою-батька спільний відпочинок ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей, у тому числі за межами населеного пункту фактичного проживання дітей; щорічно у дні народження батька - ОСОБА_2 06 травня з 16.00 год. до 18.00 год. наступного дня та у дні народження бабусі ОСОБА_8 з 16.00 год. до 18.00 год. наступного дня за вимогою батька побачення та спілкування батька з неповнолітніми дітьми (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей, з ночівлею дітей за місцем проживання батька дітей; щорічно у дні народження дітей - ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 за вимогою батька спільний відпочинок батька з дітьми (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері дітей, з 16.00 год. до 20.00 год.; у разі хвороби дітей, побачення ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 за вимогою батька проводити у присутності матері за місцем проживання дітей з матір`ю, без обмеження часу відвідування до 20.00 год.; щорічно у парний рік у перший день Пасхальних вихідних, за вимогою батька побачення та спільний відпочинок ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 ',' ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або з кожним окремо), без присутності матері, з ночівлею дітей з 16.00 год. першого дня Пасхальних вихідних до 18.00 год. наступного дня за місцем проживання батька дітей, починаючи з 2022 року; щорічно в непарний Новий рік, за вимогою батька побачення та спільний відпочинок ОСОБА_2 з дітьми: малолітнім сином ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітнім сином ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (з усіма разом або кожним окремо), без присутності матері, з 16.00 год. 31 грудня до 18.00 год. наступного дня з ночівлею дітей за місцем проживання батька, починаючи з 2023 року. Зобов`язати відповідача за зустрічним позовом матір дітей - ОСОБА_4 (Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) не створювати батьку дітей - ОСОБА_2 (Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ) перешкоди у вихованні та вільному спілкуванні з неповнолітніми синами: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , поважати гідність їх спільних малолітніх дітей та їх інтереси, зокрема: за 3 календарних дня після повідомлення ним матері дітей про наміри батька провести щорічний відпочинок з дітьми: влітку, взимку, восени та навесні у період канікул з дітьми, надавати йому точну інформацію щодо місцезнаходження дітей, шляхом надіслання смс- повідомлення на телефон батька - НОМЕР_3 , а у разі знаходження дітей поза межами населеного пункту постійного проживання дітей, у тому числі за межами території України - зобов`язати матір дітей привезти їх до місця проживання в Україні або за адресою проживання батька дітей - ОСОБА_2 ; не пізніше ніж за 1 календарний день з моменту виявлення хворобливого стану у дітей, повідомляти письмово або засобом Інтернет-зв`язку про це батька - ОСОБА_2 , надавати батькові повну інформацію про стан здоров`я його дітей (про усі наявні діагнози, проведені чи необхідні вакцинації, рекомендовані або проведені методи діагностики, лікування, профілактики та інше). Надавати батьку дітей - ОСОБА_2 для ознайомлення колії усіх медичних документів його малолітніх дітей, а для огляду надавати йому оригінали усіх медичних документів; не створювати перешкод батькові дітей - ОСОБА_2 у вільному спілкуванні засобами телефонного, Інтернет або іншого телекомунікаційного зв`язку з його дітьми; повідомляти батькові дітей - ОСОБА_2 про місце навчання та зміну місця навчання неповнолітніх синів: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ; повідомляти батькові дітей - ОСОБА_2 про місце проживання та зміну місця проживання неповнолітніх синів: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ; повідомляти батькові дітей - ОСОБА_2 про наміри ОСОБА_4 вивезти за кордон синів: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Подану заяву обґрунтовує тим, що 07.10.2021 до 23.02.2023 він не бачить своїх дітей, мати малолітніх синів ОСОБА_4 переховує їх від нього, не надає змоги з ними бачитись без жодних законних підстав.

З 2012 року ОСОБА_2 та ОСОБА_4 проживали - у цивільному шлюбі,-однією сім`єю. За цей час у них народилося двоє синів: малолітній ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та малолітній ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Разом із ОСОБА_4 та дітьми: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , донькою ОСОБА_4 від першого шлюбу, та синами ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 проживали з 2017 року по жовтень місяць 2021 року за адресою: АДРЕСА_1 . 07 жовтня 2021 року ОСОБА_4 зненацька, з нез`ясованих для нього причин зникла з їхнього спільного помешкання та зв`язку з нею не було на телефонні дзвінки не відповідала. З моменту свого зникнення з дітьми і до сьогоднішнього дня, ОСОБА_4 постійно чинить ОСОБА_2 перешкоди у спілкуванні з дітьми, у тому числі засобами телекомунікаційного зв`язку, та можливості брати участь у їх вихованні.

На момент подання заяви ОСОБА_4 продовжує вчиняти усі можливі дії для унеможливлення спілкування ОСОБА_2 з дітьми. Унаслідок чого, вони не можуть самостійно налагодити конструктивне та толерантне спілкування та погодити участь батька у вихованні дітей, що призводить до систематичних сварок та викликів поліції. Діти їздять закордон без згоди батька, замість навчання, не відвідують навчальні заклади як бажає їхня мати, зараз взагалі перевели навчатись на домашню форму навчання без погодження з ним. ОСОБА_2 не мав змоги привітати своїх синів ні з днем народження, ні з іншими святами. ОСОБА_4 завадила йому після повтомаштабного вторгнення Російської Федерації в Україну перевезти синів у безпечне місце, забезпечити їх всіма необхідними засобами для життя. Це все продовжується другий рік. Діти залишаються вдома самі без нагляду. Невідомо де зараз проживають, так як договір безкоштовного проживання за адресою: АДРЕСА_2 - вже закінчився. Адресу проживання спільних дітей сторін ОСОБА_2 не повідомляють. Всі його звернення в службу у справах дітей, поліцію, в школу з цього приводу - результатів не дають.

В судовому засідання відповідач за первісним позовом - ОСОБА_2 та його представник ОСОБА_3 підтримали свою заяву про забезпечення позову та просили її задовольнити в повному обсязі.

В судовому засіданні представник позивача за первісним позовом - ОСОБА_1 заперечував проти задоволення заяви про забезпечення позову покликався на безпідставність та не обґрунтованість.

Суд, заслухавши думку учасників, розглянувши заяву та додані до неї матеріали, вважає, що заява про забезпечення позову не підлягає до задоволення, виходячи із наступних підстав.

Відповідно до ч. 1, ч. 2ст. 149ЦПК України суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених ст. 150 цього Кодексу заходів забезпечення позову.

Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Перелік видів забезпечення позову зазначений у ч.1 ст.150 ЦПК України і передбачає, у тому числі, й можливість встановлення обов`язку вчинити певні дії, у разі якщо спір виник із сімейних правовідносин.

Аналіз наведених норм дозволяє дійти висновку, що забезпечення позову - це вжиття судом, в провадженні якого знаходиться справа або до якого має бути поданий позов, певних процесуально-правових заходів щодо охорони прав, свобод та інтересів позивача, які б гарантували виконання рішення суду у разі задоволення позову; для задоволення судом заяви про забезпечення позову заявник має обґрунтувати необхідність задоволення такої заяви, подати докази наявності фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного заходу забезпечення позову, а також довести, що незадоволення заяви призведе хоча б до одного із наслідків, передбачених ст.150 ЦПК України.

Суд, розглядаючи заяву про забезпечення позову, повинен пересвідчитися в тому чи існує реальна загроза невиконання, чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову, з`ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати заявник, позовним вимогам. Вирішуючи питання про забезпечення позову, суд враховує інтереси не тільки позивача, а й інших осіб, права яких можуть бути порушені у зв`язку із застосуванням відповідних заходів. Суд також враховує співмірність вимог заяви про забезпечення позову заявленим позовним вимогам та обставинам справи.

Пленум Верховного Суду України в пункті 4 Постанови «Про практику застосування судами цивільного процесуального законодавства при розгляді заяв про забезпечення позову» №9 від 22.12.2006 роз`яснив, що, розглядаючи заяву про забезпечення позову, суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчитися, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову; з`ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати особа, котра звернулась з такою заявою, позовним вимогам. Вирішуючи питання про забезпечення позову, суд має брати до уваги інтереси не тільки позивача, а й інших осіб, права яких можуть бути порушені у зв`язку із застосуванням відповідних заходів.

Тобто, цивільний процесуальний Кодекс не зобов`язує суд при розгляді питань про забезпечення позову перевіряти обставини, які мають значення для вирішення справи по суті, а лише запобігти ситуації, в якій може бути утруднено чи стане неможливим виконання рішення суду у разі задоволення позову.

Заходи забезпечення позову застосовуються для того, щоб гарантувати виконання можливого рішення суду і повинні застосовуватись лише у разі необхідності, оскільки безпідставне звернення до даних дій може спричинити порушення прав та законних інтересів інших осіб чи учасників процесу.

Відтак, при обранні заходів забезпечення позову слід також враховувати необхідність збереження балансу прав та законних інтересів усіх учасників спірних правовідносин та інших осіб.

З аналізу вказаних норм вбачається, що прийняття рішення про забезпечення позову доцільно та можливе лише в разі наявності достатньо обґрунтованого припущення, що невжиття заходів забезпечення може у майбутньому ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду чи привести до потреби докладати значні зусилля та витрати для відновлення прав та інтересів позивача або є очевидними ознаками протиправності оскаржуваного рішення та порушення прав позивача цим рішенням.

Однак, заявником не обґрунтовано наявність жодної із зазначених підстав можливості вжиття заходів забезпечення позову, та не надано доказів, з яких би суд міг пересвідчитись про можливість існування таких підстав.

Таким чином, звертаючись до суду із заявою про забезпечення позову шляхом встановлення способу участі батька ОСОБА_2 у спілкування та вихованні дітей, заявник посилається на те, що ОСОБА_4 чинить усі можливі дії для унеможливлення спілкування ОСОБА_2 з дітьми, також що вони не можуть самостійно налагодити конструктивне та толерантне спілкування, також погодити участь батька у вихованні дітей, що призводить до систематичних сварок та викликів поліції. Зазначає, що діти їздять за кордон без згоди батька , замість навчання, не відвідують навчальні заклади як бажає їхня мати, зараз взагалі перевелись на домашню форму навчання без погодження батька, в матеріалах справи відсутні докази та підтвердження того, що невжиття заходів забезпечення позову якимось чином може ускладнити чи зробити неможливим виконання рішення суду.

Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.

Заявником не надано доказів, які свідчать що відповідачем за зустрічним позовом вчиняються дії, спрямовані на вчинення усіх можливих дій для унеможливлення спілкування ОСОБА_2 з дітьми. Крім того, заявник в поданій заяві обмежився тільки загальним формулюванням та поняттям підстав для забезпечення позову.

Суд наголошує, що інститут забезпечення позову є елементом права на судовий захист і спрямований на те, щоб не допустити незворотності певних наслідків відповідних дій щодо відновлення порушеного права. При цьому, вирішення клопотання про забезпечення позову у спосіб, про який просить позивач, є фактично вирішення спору по суті, що є неприпустимим та не відповідає меті застосування правового інституту забезпечення позову.

Отже, при вирішенні питання про забезпечення позову суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням такого: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Аналогічна правова позиція міститься у постанові Верховного Суду від 21 листопада 2018 року у справі № 826/8556/17.

Разом із тим, суд наголошує на тому, що у даній справі суд не вирішує спір про усунення перешкод у спілкуванні з дітьми та визначення способів участі у вихованні, спілкуванні з дитиною шляхом установлення графіку участі у спілкуванні і вихованні дитини, а вирішує спір про визначення місця проживання дітей. Тому, ураховуючи обставини справи і предмет позову, прохання позивача за зустрічним позовом у заяві про забезпечення позову шляхом установлення зустрічей на тиждень із дитиною фактично зводиться до визначення місця проживання дитини із матір`ю, що не відповідає меті забезпечення позову як заходу тимчасового характеру, який діє до виконання рішення суду, направлений на недопущення утруднення чи неможливості виконання судового акту, а також перешкоджанню спричинення значної шкоди позивачу.

Таким чином, підстави для вжиття заходів забезпечення позову шляхом зобов`язання відповідача за зустрічним позовом надати позивачу за зустрічним позовом (заявнику) можливість зустрічі та спілкування з синами, відсутні, оскільки доводи заявника базуються виключно на припущеннях, не доведені належними доказами та заходи забезпечення позову, які просить вжити заявник, є тотожними позовним вимогам, що містяться в його позовній заяві.

В зв`язку з чим, на час розгляду судом заяви про забезпечення позову. суд не можливої небезпеки заподіяння шкоди правам, свободам та інтересам позивача за зустрічним позовом; суду не доведено неможливість захисту прав позивача без вжиття таких заходів; не доведено, що для відновлення прав необхідно буде докласти значних зусиль та витрат.

Наведені заявником доводи й аргументи підлягають судовому дослідженню під час розгляду справи по суті, а тому не є достатніми та переконливими для висновку про наявність очевидної протиправності та застосування заходів забезпечення позову за правилами, встановленими статтями 149-150 ЦПК України.

Відтак, суд дійшов висновку про доцільність відмови позивачу за зустрічним позовом у задоволенні заяви про забезпечення позову.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2, 12, 43, 44, 149-153, 353 -355 ЦПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні заяви відповідача за первісним позовом ОСОБА_2 про забезпечення позову у цивільній справі за первісним позовом ОСОБА_4 до ОСОБА_2 , третя особа: Орган опіки та піклування - Печерська районна в місті Києві державна адміністрація про визначення місця проживання дітей та за зустрічним позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_4 ; треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: Служба у справах дітей та сім`ї Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації Служба у справах дітей та сім`ї Печерської районної в місті Києві державної адміністрації про визначення місця проживання дітей з батьком - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Київського апеляційного суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Суддя: Ю.Ю.Мазур