ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/7342/23 Справа № 173/906/23 Суддя у 1-й інстанції - Петрюк Т. М. Суддя у 2-й інстанції - Петешенкова М. Ю.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2023 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді Петешенкової М.Ю.,

суддів Городничої В.С., Максюти Ж.І.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу

за апеляційною скаргою ОСОБА_1

на рішення Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 20 червня 2023 року

у справі за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради» про визнання незаконним наказу та зобов`язання виплатити середній заробіток, -

В С Т А Н О В И Л А:

У квітні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду із вищевказаним позовом, посилаючись на те, що з 11 лютого 2000 року перебуває у трудових відносинах з КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «ДОР» працюючи на посаді вчителя.

Зазначає, що з 24 лютого 2022 року він перебуває на військовій службі в Збройних силах України.

Проте, з липня 2022 року йому було припинено виплату середнього заробітку, який зберігався за ним на час проходження військової служби, згідно наказу №70-к/тр від 19 липня 2022 року.

Оскільки зупинення нарахування середнього заробітку за місцем роботи є незаконним та таким, що суперечить положенням ч. 2 ст. 57 Закону України «Про освіту», змушений звернутися до суду за захистом своїх прав та просити суд визнати незаконним наказ № 70-к/тр від 19 липня 2022 року про зупинення нарахування середнього заробітку та зобов`язати виплатити середній заробіток.

Рішенням Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 20 червня 2023 року у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивовано відсутністю підстав для задоволення позову, оскільки починаючи з 19 липня 2022 року частиною 3 статті 119 КЗпП України вже не передбачено збереження за працівниками прийнятими на військову службу за контрактом середнього заробітку на підприємстві, а передбачено лише збереження місця роботи, посади, а тому наказ про зупинення нарахування середнього заробітку, є законним, тому й немає підстав для покладення обов`язку щодо нарахування та виплати середнього заробітку.

Не погодившись з рішенням суду, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, просив скасувати рішення та ухвалити нове рішення, яким задовольнити заявлені позовні вимоги у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції не врахував ту обставину, що позивач є педагогічним працівником та на нього поширюється положення частини 2 статті 57 Закону України «Про освіту» й вказаною нормою права передбачена виплата середнього заробітку у зв`язку з проходження військової служби за призовом під час мобілізації.

Відзив на апеляційну скаргу до суду не надходив.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду, з наступних підстав.

Судом встановлено, що з 11 лютого 2000 року ОСОБА_1 перебуває у трудових відносинах з КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради» працюючи на посаді вчителя історії, що підтверджується копією трудової книжки серії НОМЕР_1 від 07 липня 1997 року.

Відповідно до наказу № 48 від 20 травня 2020 року КЗО «Верхньодніпровський навчально-реабілітаційний центр» Дніпропетровської обласної ради» було перейменовано на КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради».

З 24 лютого 2022 року ОСОБА_1 перебуває на військовій службі у Збройних Силах України, у військовій частині НОМЕР_2 , наказ № 29, що підтверджується довідкою № 2072 від 02 серпня 2022 року.

Відповідно до витягу з наказу № 237 від 19 вересня 2022 року ОСОБА_1 , стрільця 3 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 3 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_3 (по особовому складу) від 10 вересня 2022 року № 119-РС - солдатом резерву взводу резерву рядового складу військової частини НОМЕР_4 , вважати таким, що 19 вересня 2022 року справи та посаду здав, виключити із списків військової частини НОМЕР_2 і вибув до нового місця служби у м. Дніпро Дніпропетровської області, що підтверджується копією витягу з наказу.

Відповідно до витягу з наказу № 211 від 21 вересня 2022 року ОСОБА_1 , призначено наказом командира військової частини НОМЕР_3 (по особовому складу) від 10 вересня 2022 року № 119-РС на посаду солдата резерву 1 взводу резерву рядового складу 1 роти резерву А7222, н.п. Федорівка з 21 вересня 2022 року, зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_4 , що підтверджується копією витягу з наказу.

Згідно довідки №2079 від 17 листопада 2022 року ОСОБА_1 дійсно перебуває на військовій службі та призваний по мобілізації у частині НОМЕР_4 м. Дніпро з 21 вересня 2022 року, що підтверджується копією довідки.

Судом встановлено, що до 19 липня 2022 року ОСОБА_1 нараховувався та виплачувався середній заробіток за основним місцем роботи, потім нарахування та виплата середнього заробітку за основним місцем роботи була припинена, на підставі наказу КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа» ДОР» № 70-к/тр від 19 липня 2022 року про зупинення нарахування середнього заробітку.

Відповідно до частини 2 статті 6 Конституції України закріплено, що органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією межах і відповідно до законів України.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно зі статтею 24 Конституції України гарантується рівність конституційних прав і свобод та рівність всіх громадян перед законом.

Стаття 48 Конституції України передбачає, що кожен має право на достатній життєвий рівень для себе і своєї сім`ї, що включає достатнє харчування, одяг, житло.

Частинами першою, другою статті 55 Конституції України передбачено, що права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.

Суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси (частина перша статті 21 ЦК України).

Отже, підставами для визнання недійсним акта (рішення) є невідповідність його вимогам законодавства або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт, порушення у зв`язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів позивача у справі.

Акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку (частина 10 статті 59 Закону № 280/97-ВР).

Згідно із частиною другою статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими частиною третьою статті 119 Кодексу законів про працю України, а також частиною першою статті 53 і частиною другою статті 57 Закону України «Про освіту», частиною другою статті 44, частиною першою статті 54 і частиною третьою статті 63 Закону України «Про фахову передвищу освіту», частиною другою статті 46 Закону України «Про вищу освіту».

Указом Президента України № 69/2022 від 24 лютого 2022 року «Про загальну мобілізацію», затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про загальну мобілізацію» від 03 березня 2022 року, у зв`язку із введенням воєнного стану на території України, відповідно до Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в Україні» оголошено та проводиться загальна мобілізація.

Законом України від 01 липня 2022 року № 2352-IX «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин» (далі Закон № 2352-IX), який набрав чинності з 19 липня 2022 року, внесено зміни та у частині третій статті 119 КЗпП слова «зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток» замінено словами «зберігаються місце роботи і посада».

У разі захворювання педагогічного чи науково-педагогічного працівника, яке тимчасово унеможливлює виконання ним посадових обов`язків і обмежує можливість перебування у колективі осіб, які навчаються, або тимчасового переведення за цих чи інших обставин на іншу роботу чи проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, або військової служби за призовом осіб із числа резервістів в особливий період за таким працівником зберігається попередній середній заробіток. У разі хвороби або каліцтва попередній середній заробіток виплачується до відновлення працездатності або встановлення інвалідності (частина друга статті 57 Закону України «Про освіту»).

19 липня 2022 року набрав чинності Закон України від 01 липня 2022 року № 2352-IX «Про внесення змін до деяких законів України щодо оптимізації трудових відносин», яким, зокрема, внесено зміни до частини третьої статті 119 Кодексу законів про працю України щодо припинення збереження середнього заробітку працівникам, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення.

Натомість частиною другою статті 57 Закону України «Про освіту» за педагогічними та науково-педагогічними працівниками на період проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, або військової служби за призовом осіб із числа резервістів в особливий період зберігається попередній середній заробіток.

Будь-яких змін до Закону України «Про освіту» щодо припинення збереження попереднього середнього заробітку працівникам, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації або військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, не внесено.

Отже, частина друга статті 57 Закону України «Про освіту» щодо збереження за педагогічними чи науково-педагогічними працівниками попереднього середнього заробітку на період проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, або військової служби за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, чинна і має реалізовуватися в повному обсязі.

Слід звернути увагу, що Законом № 2352-IX не внесено зміни до інших законів, які передбачають гарантії для громадян України призваних на військову службу за призовом під час мобілізації і встановлені нормами інших законів (зокрема, для педагогічних чи науково-педагогічних працівників). Тобто, для окремих категорій суб`єктів (зокрема, для педагогічних чи науково-педагогічних працівників) призваних на військову службу за призовом під час мобілізації збережено таку гарантію як попередній середній заробіток.

Окрім того, в частині другій статті 57 Закону України «Про освіту» міститься спеціальна норма щодо положень частини третьої статті 119 КЗпП України, оскільки поширюється на педагогічних чи науково-педагогічних працівників.

Спеціальна норма (частина друга статті 57 Закону України «Про освіту») має перевагу над загальною (частина третя статті 199 КЗпП) нормою (lex specialis derogat generali). Прийнята пізніше в часі загальна норма (частина третя статті 199 КЗпП) не скасовує спеціальної норми (lex posterior generalis non derogat priori speciali). Тому за педагогічними чи науково-педагогічними працівниками призваними на військову службу за призовом під час мобілізації зберігається попередній середній заробіток.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 працював до проходження військової служби за призовом під час мобілізації вчителем історії в КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «ДОР», тобто є педагогічним працівником, а тому має право на збереження попереднього середнього заробітку на період проходження військової служби за призовом під час мобілізації.

Відповідно до статті 80 ЦПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно із частиною 1 статті 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до частини четвертої статті 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Колегія суддів приходить до висновку, що оскільки ОСОБА_1 працював до проходження військової служби за призовом під час мобілізації вчителем історії в КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «ДОР» та є педагогічним працівником, він має право на збереження попереднього середнього заробітку на період проходження військової служби за призовом під час мобілізації.

Отже, наказ № 70-к/тр від 19 липня 2022 року КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «ДОР» про зупинення нарахування середнього заробітку ОСОБА_1 , вчителю історії КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «ДОР» є незаконним та підлягає скасуванню, а КЗО «Верхньодніпровська спеціальна школа «ДОР» слід зобов`язати поновити нарахування і виплату попереднього середнього заробітку ОСОБА_1 , вчителю історії Комунального закладу освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради», який проходить військову службу, з 19 липня 2022 року.

За таких обставин, рішення суду про визнання незаконним наказу № 70-к/тр від 19 липня 2022 року про зупинення нарахування середнього заробітку та зобов`язання нарахувати і виплатити середній заробіток підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Згідно з частиною тринадцятою статті 141 ЦПК України, якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Відповідно до вимог частини шостої статті 141 ЦПК України, судовий збір слід віднести на рахунок держави, оскільки позивач при поданні позову до суду був звільнена від його сплати за законом.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 376, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити.

Рішення Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 20 червня 2023 року- скасувати та ухвалити нове рішення.

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Комунального закладу освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради» про визнання незаконним наказу № 70-к/тр від 19 липня 2022 року про зупинення нарахування середнього заробітку та зобов`язати виплатити середній заробіток- задовольнити.

Визнати незаконним наказ № 70-к/тр від 19 липня 2022 року Комунального закладу освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради» про зупинення нарахування середнього заробітку ОСОБА_1 , вчителю історії Комунального закладу освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради».

Зобов`язати Комунальний заклад освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради» поновити нарахування і виплату попереднього середнього заробітку ОСОБА_1 , вчителю історії Комунального закладу освіти «Верхньодніпровська спеціальна школа «Дніпропетровської обласної ради», який проходить військову службу, з 19 липня 2022 року.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий: М.Ю. Петешенкова

Суддя: В.С. Городнича

Ж.І. Максюта