Дата документу 09.01.2023
Справа № 334/1007/22
Провадження № 2/334/215/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 січня 2023 року Ленінський районний суд міста Запоріжжя

в складі: головуючого - судді Ісакова Д.О.,

за участю секретаря - Прийменко А.В.,

представника позивача - Вельможко А.І.,

представника відповідача - Грамчук М.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Запоріжжя в порядку загального позовного провадження цивільну справу за первісним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання протиправними, скасування протоколу та акта-розрахунку та за зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу, -

ВСТАНОВИВ:

Представник позивача ОСОБА_1 - адвокат Вельможко Анна Ігорівна звернулась до Ленінського районного суду м.Запоріжжя з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання протиправними та скасування протоколу засідання комісії № 2846 з розгляду актів про порушення кодексу ГРМ АТ «Запоріжгаз» від 17.11.2021 та акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості у природному газі.

В обґрунтування позову вказано, що ОСОБА_1 є споживачем послуг з газопостачання за особовим рахунком № НОМЕР_1 , які надає АТ «Запоріжгаз» за адресою: м.Запоріжжя, вулиця Сибірська, буд. 3А.

07.11.2021 представники АТ «Запоріжгаз» прибули до ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , і повідомили, що встановлений у нього засіб вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) ВК Ельстер G-4 №02273837 (далі - G-4 №02273837) вже дуже старий та потребує заміни. У зв`язку із чим зняли ЗВТ G-4 №02273837 та встановили замість нього інший з обмінного фонду, про що було складено акт про демонтаж-монтаж/пломбування засобу вимірювальної техніки від 07.11.2021 №31199. Після демонтажу ЗВТ G-4 №02273837 представник АТ «Запоріжгаз» оглянув лічильник та повідомив, що його було пошкоджено.

Представниками AT «Запоріжгаз» було складено акт про порушення від 07.11.2021 №000281 щодо пошкодження ЗВТ або роботи комерційного ВОТ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОТ не обліковується або обліковується некоректно.

Протоколом від 07.11.2021 №1618 ЗВТ G-4 №02273837 було направлено на експертизу.

Актом експертизи лічильника газу від 08.11.2021 №1176 встановлено цілісність пломб, заводського та повірочного тавра, цілісність лічильного механізму, корпусу ЗВТ, а також відсутність сторонніх предметів у середині ЗВТ.

Водночас, актом №1176 встановлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу: пошкодження конструктивних елементів вихідного, патрубка лічильника - у вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (непередбачений конструкцією заводу-виробника). Позаштатний режим роботи ЗВТ.

Таким чином актом №1176 не встановлено та не доведено необлікованих витрат газу.

Протоколом №2846 від 17.11.2021, акт №1176 було задоволено повністю.

На підставі акта №1176 та протоколу №2846 AT «Запоріжгаз» було складено акт- розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості на Додатку №3, який не має дати складання.

Із урахуванням акта-розрахунку було складено рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу на суму 101276,19 гривень.

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 14.01.2020 року у справі №910/17955/17 (провадження № 12-137гс19) дійшла висновку про те, що вимога про скасування рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості є способом захисту прав та інтересів, установленим законом, оскільки таке рішення комісії, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення ПКЕЕ, безпосередньо впливає на права та обов`язки відповідного суб`єкта господарювання в контексті його відносин з електропередавальною організацією, встановлює обсяг і вартість недоврахованої електроенергії та створює загрозу припинення електропостачання відповідного споживача.

Враховуючи вищевикладене, протокол №2846 та акт-розрахунок можуть бути оскаржені та підлягають скасуванню у судовому порядку, що підтверджується нижченаведеним.

Відповідно до п. 4 гл. 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціоноване - втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу т.-гіметризацїї), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним в-злом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), 71 інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Отже, склад порушення може мати місце за наявності складових елементів, а саме: наявність дій про втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного з узла обліку (зокрема, лічильника газу); наявність обставин того, що комерційним вузлом : опіку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата споживання) природного газу, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; наявність прнчинно-наслідкового зв`язку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не: бліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата споживання) природного газу.

За відсутності хоча б однієї із названих умов цивільно-правова відповідальність у вигляді відшкодування майнової шкоди не настає. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 18.03.2015 у справі №3-18гс15, постановах Верховного Суду від 10.07.2018 у справі № 909/869/16, від 24.10.2018 у справі №914/2384/17 та від 14.03.2021 №509/4515/18, в яких суд наголосив, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ лічильника, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу.

За оспорюваним протоколом №2846, комісією встановлено порушення у вигляді несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, однак не доведено факт здійснення такого втручання позивачем та причинно-наслідковий зв`язок між несанкціонованим втручанням та необлікуванням витрат природного газу.

Втім, ані актом про порушення від 07.11.2021 №000281, ані актом №1176, ані протоколом №2846 не встановлено порушність пломби, яка була встановлена AT «Запоріжгаз» на ЗВТ при його монтажі.

Більше того, позивач вважає, що некоректна робота ЗВТ G-4 №02273837 є результатом недбалого виконання представниками AT «Запоріжгаз» своїх службових обв`язків, що підтверджується наступним.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну ттсьність», законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатацїї підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Згідно із ч.2 ст.17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», міжповірочні інтервали законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки за категоріями встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері метрології та метрологічної діяльності.

За наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.10.2016 №47 «Про затвердження міжповірочних інтервалів законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями», міжповірочний інтервал для лічильників газу та пристроїв перетворення об`єму становить для цього типу лічильника 8 років.

У листі від 17.01.2022 №650-Лв-701-0122 відповідач визнає, що термін чергової повірки ЗВТ G-4 №02273837 складає 8 років.

Актом зняття побутового лічильника газу від 30.03.2012 №2600 та актом встановлення побутового лічильника від 06.04.2021 №2600 підтверджується проведення періодичної повірки ЗВТ G-4 №02273837 у квітні 2012 року.

Таким чином, термін періодичної повірки скінчився ще у квітні 2020 року.

У протоколі демонтажу від 07.11.2021 №1618 та акті про порушення від 07.11.2021 №000281 відповідачем вказано, що остання повірка лічильника здійснювалась у 2012 році.

Тобто, при прийнятті рішення про задоволення акту про порушення від 07.11.2021 №000281 відповідачу було відомо про те, що ЗВТ G-4 №02273837 вчасно не пройшов періодичну повірку засобу вимірювальної техніки. Повірка засобів вимірювальної техніки - сукупність операцій, які встановлюють і підтверджують, що ЗВТ відповідає встановленим вимогам.

Згідно із ч. 4 ст. 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», відповідальність за своєчасність проведення періодичної повірки, обслуговування та пемонту (у тому числі демонтажу, транспортування та монтажу) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну енергію і газ), що є власністю фізичних осіб, спільною власністю співвласників багатоквартирного будинку, покладається на суб`єктів господарювання, що надають послуги з електро- і газопостачання.

Відповідно до п. 7 Порядку подання засобів вимірювальної техніки на періодичну п звірку, обслуговування та ремонт, затвердженого Постановою КМУ від 08.07.2015 №474, виконавець не пізніше ніж за місяць до настання строку проведення періодичної повірки засобу вимірювальної техніки або протягом трьох робочих днів з дня : гримання відомостей про необхідність його ремонту інформує про це споживача шляхом досилання повідомлення за формою згідно з додатком №1 рекомендованим листом з повідомленням про вручення або в інший спосіб, що підтверджує отримання його споживачем.

Повідомлень про необхідність здійснення повірки ОСОБА_1 не отримував. Позивач щиро розраховував на добросовісність представників AT «Запоріжгаз» та на належне виконання ними своїх службових обов`язків.

Відповідно до п. 2 Глави 8 Кодексу газорозподільних мереж, у разі пропущення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ об`єм спожитого природного газу по об`єкту побутового споживача за відповідний період визначається а фактичними даними лічильника газу, за яким пропущений термін повірки.

Враховуючи, що термін періодичної повірки лічильника газу було пропущено з вини AT «Запоріжгаз», позивач не має зазнавати несприятливих для себе наслідків з цього приводу.

Таким чином, і протокол засідання комісії, і акт розрахунок ґрунтуються на припущеннях відповідача щодо неправомірності дій позивача та не містять доказів причинно-наслідкового зв`язку між виявленими порушеннями та діями ОСОБА_1 , а отже мають бути скасовані у судовому порядку з мотивів їх явної неправомірності.

Просить визнати протиправними та скасувати протокол засідання комісії № 2846 з розгляду актів про порушення кодексу ГРМ АТ «Запоріжгаз» від 17.11.2021 та акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості у природному газі.

Ухвалою № 334/1007/22 від 21.02.2022 відкрито провадження у справі та призначено до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін.

15.06.2022 від АТ «Запоріжгаз» надійшов відзив на позовну заяву відповідно до якого представник відповідача просив відмовити у позові.

15.06.2022 надійшов зустрічний позов АТ «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 101276,19 гривень.

Ухвалою 334/1007/22 від 26.07.2022 прийнятий зустрічний позов АТ «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу до спільного розгляду з первісним позовом ОСОБА_2 до АТ «Запоріжгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання протиправними, скасування протоколу та акта-розрахунку. Розгляд справи призначений в загальному позовному провадженні.

21.07.2022 від представника ОСОБА_1 - адвоката Вельможко А.І. надійшов відзив на зустрічну позовну заяву.

Ухвалою № 334/1007/22 від 15.09.2022 року закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи в судове засідання.

26.09.2022 від преставника АТ «Запоріжгаз» надійшли пояснення по справі.

01.11.2022 від представника ОСОБА_1 - адвоката Вельможко А.І. надійшли пояснення по справі.

В обґрунтування зустрічної позовної заяви зазначено, що за адресою: АДРЕСА_1 працівниками AT «Запоріжгаз» встановлено лічильник газу ВК Ельстер G -4 № 02273837, 2005 р. та опломбовано, про що складено акт встановлення побутового лічильника газу після повірки №2600 від 06.04.2012 року, який підписано власноруч споживачем ОСОБА_3 .

05.02.2021 споживач ОСОБА_1 прийняв спадщину, а саме: одну другу частку житлового будинку АДРЕСА_1 . При цьому, система газифікації домоволодіння не змінювалась, особовий рахунок № НОМЕР_1 відкрито на ОСОБА_1

07.11.2021 працівниками AT «Запоріжгаз» за адресою: м. Запоріжжя, вулиця Сибірська, буд. 3А, було виявлено порушення: несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ), пошкодження ЗВТ, робота ЗВТ в позаштатному режимі. За наслідками огляду було складено акт про порушення № ZP 000281 від 07.11.2021, відповідно до вимог глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, який був засвідчений двома представниками AT «Запоріжгаз» та підписаний споживачем ОСОБА_1 без застережень та зауважень.

На виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС газорозподільних систем, до акту про порушення № ZP 000281 від 07.11.2021 року внесено інформацію щодо:

місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення - м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. 202;

дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення - 17.11.2021 року з 09:00 до 15:30;

контактний телефон особи Оператора ГРМ - відсутній.

Пунктом 6 глави 9 розділу X Кодексу ГРС визначено, якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом XI цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом.

З метою підтвердження факту роботи засобу вимірювальної техніки (далі по тексту ЗВТ) у відповідності до вимог закону, 07.11.2021 лічильник у присутності ОСОБА_1 демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу №001618 від 07.11.2021 року, який підписано споживачем без застережень та зауважень.

У порядку п. 4 глави 11 розділу X Кодексу газорозподільних систем після зняття лічильника в присутності споживача ЗВТ упаковано в сейф-пакет з унікальним номером 0251214. При цьому представником Оператора ГРМ, в протоколі про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу визначено:

адреса проведення експертизи м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. № 4»; сторону, яка відповідає за доставку ЗВТ визначено оператора ГРМ;

дату та час експертизи - 08.11.2021 року 10-00 год., тел. 213-50-28.

Факт доставки, в належному стані, демонтованого ЗВТ для проведення експертизи підтверджується актом експертизи лічильника газу №1176 від 08.11.2021 р. де зазначено про цілісність пломби на упаковці.

Експертизу лічильника газу ОСОБА_1 було проведено у відповідності до вимог глави 10 розділу X Кодексу ГРС.

Пунктом 5 глави 10 розділу X Кодексу передбачено, що споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

08.11.2021 в спеціально обладнаному приміщенні Управління метрології AT «Запоріжгаз» Державним повірником ДП «Запорізький науково-виробничий центр стандартизації метрології та сертифікації» було проведено експертизу побутового газового лічильника газу ВК Ельстер G -4 № 02273837, 2005р.

Комісія по проведенню експертизи лічильника газу дійшла висновків: «Виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами в наслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника - в вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (непередбачений конструкцією завода-виробника), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі). Позаштатний режим роботи ЗВТ (відсутність зміни показань при фактичній витраті). Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № 332954544», про що складено акт експертизи лічильника газу № 1176 від 08.11.2021 року.

Відповідно до підпункту 7 пункту 3 розділу IV Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 № 193 повірочні тавра застосовує лише персонал, зазначений у пункті 2 розділу II цього Порядку.

Повірку ЗВТ проводить персонал виконавців, який відповідає вимогам, установленим у Критеріях, яким повинні відповідати наукові метрологічні центри, державні підприємства, які належать до сфери управління Міністерства економічного розвитку і торгівлі України та провадять метрологічну діяльність, та повірочні лабораторії, які уповноважуються або уповноважені на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, затверджених наказом Мінекономрозвитку від 23 вересня 2015 року № 1192, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 07 жовтня 2015 року за № 1213/27658 (п. 2 р. II Порядку).

Відповідно до п. 35 Державного реєстру наукових метрологічних центрів, метрологічних центрів і повірочних лабораторій, уповноважених на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації уповноваженим підприємством на території м. Запоріжжя щодо проведення повірки ЗВТ є ДП м. Запоріжжя стандартметрологія».

Разом з цим, до складу комісії з проведення експертизи ЗВТ входив державний повірник ДП «Запоріжжястандартметрологія» ОСОБА_4 , якою безпосередньо було встановлено пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника ВК Ельстер G -4 № 02273837 - в вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (непередбачений конструкцією завода-виробника), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі).

Запорізьким науково-виробничим центром стандартизації, метрології та сертифікації видано протокол повірки від 08.11.2021 року № 1176 про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки ВК Ельстер G -4 № 02273837, згідно якого «Відносна -охибка вимірювання перевищує допустиму», а саме: Q min: -100%; 0.2Qmax: -30,80 %; Qmax: - '4,70%. Зазначені покази метрологічних вимірювань відображені також у акті експертизи ЗВТ № -176 від 08.11.2021.

При цьому, заводом виробником, на лічильник газу ВК Ельстер G -4 встановлено наступні технічні характеристики цього ЗВТ: Q min: -0,04 % ; 0,2 Q max: -4,0 %; Q max: -6,0 %.

Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу споживача працював некоректно внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ частково не обліковувалась.

Зазначений факт дослідження фактичної пропускної спроможності ЗВТ відносно встановлених його характеристик підтверджується зміною показів лічильного механізму (суматора) ЗВТ після повірки, а саме:40600,23 куб.м при атмосферному тиску 100641 Па, про що державний повіритель ОСОБА_4 зазначила в протоколі повірки №1176 від 08.11.2021. На час демонтажу спірного ЗВТ та до початку проведення позачергової повірки покази суматора ЗВТ складали 40600,019 куб.м.

Позивачем в позасудовому порядку результати експертизи ЗВТ та повірки лічильника газу ВК Ельстер G -4 № 02273837 не оскаржувались.

В пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу;

пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі - магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Зазначене також підтверджується протоколом повірки ДП «Запоріжжястандартметрологія» №1176 від 08.11.2021 року, відповідно до якого складено наступні висновки: лічильник газу ВК Ельстер G -4 № 02273837 - непридатний. Відповідно до цього протоколу повірки ДП «Запоріжжястандартметрологія» видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 3-0873-21 від 08.11.2021 року, відповідно до якої лічильник газу ВК Ельстер G -4 № 02273837 не відповідає вимогам ДОТУ 9035:2020 Метрологія. Лічильники газу для побутових потреб та комерційного обліку. Методика повірки.

Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу ОСОБА_1 працював некоректно внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковувалась та обліковувалась некоректно.

Відповідно до пункту 10 глави 5 розділу XI Кодексу споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акту про порушення від 07.11.2021 р. №ZP 000281 на засіданні комісії, в присутності представника споживача, було прийнято рішення про його задоволення, про що складено протокол засідання комісії від 17.11.2021 р. № 2846.

Згідно пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

За виявлене порушення, відповідно пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС розрахунок об`єму необлікованого природного газу за зазначеною адресою нараховано за граничними об`ємами за період з 07.11.2020 року по 31.10.2021 року з урахуванням всіх газових приладів і пристроїв споживача, опалювальної площі та кількості зареєстрованих осіб.

При здійснені розрахунку було враховано вимоги пункту 11 глави 5 розділу XI, де при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення та розрахунок здійснюється за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу.

Акт - розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості та рахунок на сплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості в сумі 33466,84 грн. були надіслані споживачу з супровідним листом № 690-СЛ-19341-1221 від 23.12.2021.

В добровільному порядку ОСОБА_1 не сплачена вартість донарахованого обсягу природного газу.

Просить стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ «Запоріжгаз» вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 101276,19 гривень.

Представник ОСОБА_1 - адвокат Вельможко А.І. надала пояснення по суті позовних вимог первісного позову та просила його задовольнити, у задоволенні зустрічної позовної заяви АТ «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 відмовити.

Представник АТ «Запоріжгаз» - адвокат Грамчук М.О. в судовому засіданні просила відмовити у задоволенні первісного позову, оскільки вважає його необґрунтованим. Зстрічну позовну заяву АТ «Запоріжгаз» задовольнити та стягнути з ОСОБА_1 вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 101276,19 гривень та витрати по сплаті судового збору.

Дослідивши матеріали справи та надані доказі, вислухав пояснення представників сторін, суд приходить до таких висновків.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій (ч.ч. 1-4 ст. 12 ЦПК України).

Частиною 1 статті 13 ЦПК України встановлено, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно до змісту ч. 1 ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом (ч. 1 ст. 81 ЦПК України).

Судом встановлено, що 06.04.2012 року працівниками АТ «Запоріжгаз» за адресою: м.Запоріжжя, вулиця Сибірська, буд. №А встановлено лічильник газу Ельстер G-4 №02273837, 2005р. та опломбовано, про що складений акт встановлення побутового лічильника газу після повірки №2600 від 06.04.2012 року, який підписаний споживачем ОСОБА_3 .

05.02.2021 року споживач ОСОБА_1 прийняв спадщину, а саме: 1/2 частку житлового будинку АДРЕСА_1 .

Система газифікації домоволодіння не змінювалась, особовий рахунок № НОМЕР_1 відкрито на ОСОБА_1

07.11.2021 року працівниками AT «Запоріжгаз» було проведено контрольний огляд вузла обліку за адресою: АДРЕСА_1 , у присутності споживача ОСОБА_1 та виявлено порушення, а саме: несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ), пошкодження ЗВТ, робота ЗВТ в позаштатному режимі. За наслідками огляду було складено акт про порушення № ZP 000281 від 07.11.2021, який був засвідчений двома представниками AT «Запоріжгаз» та підписаний споживачем ОСОБА_1 без застережень та зауважень.

Також, на виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС газорозподільних систем, до акту про порушення № ZP 000281 від 07.11.2021 року внесено інформацію щодо:

місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення: м.Запоріжжя, вулиця Південне шосе, 52, каб. 202;

дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення: 17.11.2021 року з 09:00 до 15:30;

контактний телефон особи Оператора ГРМ: відсутній.

Відповідно до пункту 1 глави 5 розділу X Кодексу ГРС комерційний вузол обліку комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника.

Місця пломбування та реквізити пломб заводу-виробника, а також місця пломбування пломбами органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, вказуються в технічній документації (паспорті) на кожний ЗВТ або протоколі повірки, якщо така мала місце перед чи під час експлуатації ЗВТ. Номер пломби заводу-виробника зазначено в паспорті на лічильник газу.

Відповідно до п. 4 глави 6 розділу X Кодексу за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

Згідно з положеннями пунктів 4 та 7 глави 9 розділу X Кодексу оператор ГРС при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право: оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Під час здійснення перевірки комерційного ВОГ та його складових сторони мають право здійснювати фото- та відео зйомку.

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

пошкодження пломб;

пошкодження ЗВТ (лічильника газу);

наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;

непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору;

наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;

наявність несанкціонованого газопроводу;

несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Відповідно до підпункту 13 пункту 3 глави XI Кодексу ГРС визначено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження лічильника газу або пошкодження пломби (крім її відсутності) за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу чи пошкодження пломби з прихованими заходами процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого лічильника газу, який був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Пунктом 6 глави 9 розділу X Кодексу ГРС визначено, якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом XI цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом.

07.11.2021 року лічильник у присутності ОСОБА_1 демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу №001618 від 07.11.2021 року, який підписано споживачем без застережень та зауважень.

У порядку п. 4 глави 11 розділу X Кодексу газорозподільних систем після зняття лічильника в присутності споживача ЗВТ упаковано в сейф-пакет з унікальним номером 0251214. При цьому представником Оператора ГРМ, в протоколі про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу визначено:

адреса проведення експертизи «м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. № 4»; сторону, яка відповідає за доставку ЗВТ визначено оператора ГРМ;

дату та час експертизи - 08.11.2021 року 10-00 год., тел. 213-50-28.

Факт доставки, в належному стані, демонтованого ЗВТ для проведення експертизи підтверджується актом експертизи лічильника газу №1176 від 08.11.2021 р. де зазначено про цілісність пломби на упаковці.

Експертизу лічильника газу проведено у відповідності до вимог глави 10 розділу X Кодексу ГРС.

Пунктом 5 глави 10 розділу X Кодексу передбачено, що споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

08.11.2021 року в спеціально обладнаному приміщенні Управління метрології AT «Запоріжгаз» Державним повірником ДП «Запорізький науково-виробничий центр стандартизації метрології та сертифікації» було проведено експертизу побутового газового лічильника газу ВК Ельстер G-4 № 02273837, 2005 р.

Комісія по проведенню експертизи лічильника газу дійшла висновків: «Виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами в наслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника - в вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (непередбачений конструкцією завода-виробника), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі). Позаштатний режим роботи ЗВТ (відсутність зміни показань при фактичній витраті). Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № 332954544», про що складено акт експертизи лічильника газу № 1176 від 08.11.2021 року.

Відповідно до підпункту 7 пункту 3 розділу IV Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 № 193 повірочні тавра застосовує лише персонал, зазначений у пункті 2 розділу II цього Порядку.

Повірку ЗВТ проводить персонал виконавців, який відповідає вимогам, установленим у Критеріях, яким повинні відповідати наукові метрологічні центри, державні підприємства, які належать до сфери управління Міністерства економічного розвитку і торгівлі України та провадять метрологічну діяльність, та повірочні лабораторії, які уповноважуються або уповноважені на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, затверджених наказом Мінекономрозвитку від 23 вересня 2015 року № 1192, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 07 жовтня 2015 року за № 1213/27658 (п. 2 р. II Порядку).

Відповідно до п. 35 Державного реєстру наукових метрологічних центрів, метрологічних центрів і повірочних лабораторій, уповноважених на проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації уповноваженим підприємством на території м. Запоріжжя щодо проведення повірки ЗВТ є ДП «Запоріжжя стандартметрологія».

Разом з цим, до складу комісії з проведення експертизи ЗВТ входив державний повірник ДП «Запоріжжястандартметрологія» ОСОБА_4 , якою безпосередньо було встановлено пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника ВК Ельстер G -4 № 02273837 - в вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (непередбачений конструкцією завода-виробника), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі).

Запорізьким науково-виробничим центром стандартизації, метрології та сертифікації видано протокол повірки від 08.11.2021 року № 1176 про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки ВК Ельстер G -4 № 02273837, згідно якого «Відносна -охибка вимірювання перевищує допустиму», а саме: Q min: -100%; 0.2Qmax: -30,80 %; Qmax: - '4,70%. Зазначені покази метрологічних вимірювань відображені також у акті експертизи ЗВТ № -176 від 08.11.2021 р.

При цьому, заводом виробником, на лічильник газу ВК Ельстер G -4 встановлено наступні технічні характеристики цього ЗВТ: Q min: -0,04 % ; 0,2 Q max: -4,0 %; Q max: -6,0 %.

Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу споживача працював некоректно внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ частково не обліковувалась.

Зазначений факт дослідження фактичної пропускної спроможності ЗВТ відносно встановлених його характеристик підтверджується зміною показів лічильного механізму (суматора) ЗВТ після повірки, а саме:40600,23 куб.м при атмосферному тиску 100641 Па, про що державний повіритель ОСОБА_4 зазначила в протоколі повірки №1176 від 08.11.2021 р. Звертаємо увагу суду, що на час демонтажу спірного ЗВТ та до початку проведення позачергової повірки покази суматора ЗВТ складали 40600,019 куб.м

Позивачем в позасудовому порядку результати експертизи ЗВТ та повірки лічильника газу ВК Ельстер G -4 № 02273837 не оскаржувались.

В пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу;

пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі - магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Зазначене також підтверджується протоколом повірки ДП «Запоріжжястандартметрологія» №1176 від 08.11.2021 року, відповідно до якого складено наступні висновки: лічильник газу ВК Ельстер G-4 №02273837 - непридатний. Відповідно до цього протоколу повірки ДП «Запоріжжястандартметрологія» видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 3-0873-21 від 08.11.2021 року, відповідно до якої лічильник газу ВК Ельстер G -4 № 02273837 не відповідає вимогам ДОТУ 9035:2020 Метрологія. Лічильники газу для побутових потреб та комерційного обліку. Методика повірки.

Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу ОСОБА_1 працював некоректно внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковувалась та обліковувалась некоректно.

Відповідно до пункту 10 глави 5 розділу XI Кодексу споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акту про порушення від 07.11.2021 р. №ZP 000281 на засіданні комісії, в присутності представника споживача, було прийнято рішення про його задоволення, про що складено протокол засідання комісії від 17.11.2021 р. № 2846.

Згідно пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

За виявлене порушення, відповідно пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС розрахунок об`єму необлікованого природного газу за зазначеною адресою нараховано за граничними об`ємами за період з 07.11.2020 року по 31.10.2021 року з урахуванням всіх газових приладів і пристроїв споживача, опалювальної площі та кількості зареєстрованих осіб.

При здійснені розрахунку було враховано вимоги пункту 11 глави 5 розділу XI, де при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення та розрахунок здійснюється за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу.

Акт - розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості та рахунок на сплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості в сумі 33466,84 грн. були надіслані споживачу з супровідним листом № 690-СЛ-19341-1221 від 23.12.2021 року.

В добровільному порядку ОСОБА_1 не погасив вартість донарахованого необлікованого об`єму природного газу.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Щодо посилання споживача на Положення № 619 у спірних правовідносинах між побутовими споживачами та Оператором ГРМ , суд зазначає наступне.

Положення про проведення експертизи лічильників газу, встановлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затверджено наказом Міністерством палива та енергетики України від 27.12.2005 № 619, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20 січня 2006 р. за № 53/11927, набрання чинності, відбулось 31.01.2006.

Кодекс газорозподільних систем, затверджено постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 № 1379/27824 , набрання чинності, відбулось 27.11.2015.

У разі існування неузгодженості між нормами, виданими одним і тим самим нормотворчим органом, застосовується акт, виданий пізніше, навіть якщо прийнятий раніше акт не втратив своєї чинності. Така неузгодженість може виникнути внаслідок того, що прийняття нової норми не завжди супроводжується скасуванням "застарілих" норм з одного й того ж питання.

Відповідно до п. 1 Положення про Міністерство енергетики України затвердженого постановою КМУ від 17 червня 2020 р. № 507, Міненерго є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України.

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Таким чином, НКРЕКП та Міненерго є центральним органом виконавчої влади, тому у зв`язку із неузгодженістю між нормами Кодексу ГРС та Положення № 619, застосовуються норми Кодексу ГРС.

Суб`єктний склад осіб на яких поширюється сфера дії Положення № 619, а саме, останнє розроблено з метою впорядкування відносин між газопостачальними організаціями, газотранспортними організаціями і фізичними особами під час проведення експертизи лічильників газу, які використовуються для обліку природного газу в побуті, та відповідно до Правил.

Відповідно до розділу 1 Положення № 619 застосування цього Положення є обов`язковим для газопостачальних організацій, газотранспортних організацій незалежно від форм власності та фізичних осіб, які застосовують лічильники газу для обліку природного газу в побуті.

Таким чином, перелік суб`єктів на які поширюється сфера дії Положення № 619 є вичерпним та розширеному тлумаченню не підлягає.

Оскільки Оператор ГРМ є газорозподільною організацією, тому за суб`єктним складом сфера дії Положення № 619 не поширюється на правовідносини між споживачем та Оператором ГРМ.

Крім того, Положення № 619, входить до переліку Положень, що підлягають перегляду та приведенню у відповідність до Конституції та законодавства України, згідно Наказу Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 178 від 06.03.2017 р. «Про перегляд деяких наказів Міненерговугілля» (п. 19 Наказу).

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Запорізького апеляційного суду від 15.09.2021 у справі № 317/3081/20.

Зазначена постанова апеляційного суду залишена в силі постановою Верховного Суду Касаційного цивільного суду від 23 червня 2022 у справі № 317/3081/20 з наступними висновками:

«На думку заявниці, апеляційний суд належним чином не обґрунтував, чому судом першої інстанції застосовано норми права, які не підлягають до застосування, зокрема Положення про проведення експертизи лічильників газу, встановлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого наказом Міністерством палива та енергетики України від 27 грудня 2005року №619 (аб. 5 Короткого- змісту вимог касаційної скарги та доводів особи, яка подала касаційну скаргу).

Відносини між газорозподільними підприємствами та фізичними особами (населенням) - споживачами газу регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від ЗО вересня 2015 року, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824 (абз. 12 Позиції Верховного Суду).

При вирішенні спору апеляційним судом встановлено, що працівники AT «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз», здійснюючи перевірку лічильника газу та фіксуючи несанкціоноване споживання природного газу споживачем, діяли у відповідності до положень Кодексу ГРС, з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу» (аб. 34 Позиції Верховного Суду)».

Щодо посилання представника позивача ОСОБА_1 про недоведеність вини саме споживача у пошкодженні ЗВТ суд зазначає настпне.

У відповідності до пункту 23 Правил надання населенню послуг з газопостачання затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 9 грудня 1999 р. № 2246, які діяли на момент введення лічильника до експлуатації, відповідальність за збереження і цілість встановлених у споживача лічильників газу та пломб на них несе споживач.

У відповідності до пункту 29 Правил надання населенню послуг з газопостачання, які діяли на момент введення лічильника до експлуатації, споживач зобов`язаний забезпечувати збереження цілість лічильників газу та пломб на них.

Згідно п.4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Отже обов`язок збереження лічильника покладено саме на споживача.

Аналогічні висновки викладені у постановах Верховного суду у справі №321/1287/18 від 11.12.2019 року та у справі №314/259/18 від 17.03.2021 року.

Так, Верховний суд ухвалюючи рішення у межах справи №321/1287/18 від 11.12.2019 року прийшов до наступного висновку: «Касаційним судом відхилені посилання заявника про -едоведеність його вини у несанкціонованому втручанні в роботу ЗВТ та його пошкодженні, виходячи з наступного.

Згідно з пункту 4 глави 6 розділу X КГС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Враховуючи викладене, суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про наявність в діях споживача природного газу, на якого покладено обов`язок збереження цілісності засобу вимірювальної техніки, ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, що призвело до необлікованого споживання природного газу».

Також у постанові Верховного суду від 17.03.2021 року №314/259/18 суд прийшов до наступного висновку:

«Доводи касаційної скарги про те, що несанкціоноване втручання в роботу лічильника відбулося не з його вини, оскільки пломби цілі, тому він не повинен нести відповідальність - не узгоджуються з положеннями, викладеними в пункті 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, оскільки за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу (далі - ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.»

Аналогічно у постанові Верховного суду у справі 619/3039/19 від 27.06.2022 року за якою Верховний суд прийшов до наступного висновку «Доводи позивача про те, що несанкціоноване втручання в роботу лічильника відбулося не з його вини, оскільки пломби цілі, тому він не повинен нести відповідальність - не узгоджуються з положеннями, викладеними в пункті 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, оскільки за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу (далі - ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.»

Щодо посилання споживача на загальні норми Цивільного кодексу в частині складових правопорушення, суд зазначає наступне.

Частиною 1 статті 9 Цивільного кодексу України визначено, що положення цього Кодексу застосовуються до врегулювання відносин, які`виникають у сферах використання природних ресурсів та охорони довкілля, а також до трудових та сімейних відносин, якщо вони не врегульовані іншими актами законодавства.

З зазначеного випливає, що універсальність приватно-правових сфер застосування норм Цивільного кодексу України, згідно з якою норми ЦК поширюються також на інші приватно-правові відносини (природоресурсові, трудові, сімейні), є обмеженою у випадку, якщо вони врегульовані іншими актами законодавства.

Це правило, зокрема стосується й загальних підстав та обсягу відповідальності за завдану майнову шкоду, або відповідальності за невиконання (порушення) зобов`язання.

Природні ресурси - це сукупність об`єктів та систем живої та неживої природи, компоненти природного середовища, що оточують людину, які використовуються в процесі суспільного виробництва для задоволення матеріальних і культурних потреб людини та суспільства.

Природний газ (метан) - це один з видів природних ресурсів.

Правові засади функціонування ринку природного газу України визначені Закон України «Про ринок природного газу» (надалі), який введено у дію з 01.11.2016 року.

У відповідності до частини 1 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Частиною 2 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є несанкціонований відбір природного газу.

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI КГС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

За приписами статті 40 Закону розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

За пп. 11 п. ст. 1, п. 1 ст. 41 Закону кодекс газорозподільних систем це - правила експлуатації та доступу до газорозподільної системи, що затверджуються Регулятором.

У відповідності до пункту 2.3. Договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Отже, взаємовідносини між Оператором ГРМ та споживачем щодо розподілу природного газу, підстави проведення донарахування об`ємів природного газу та їх вартості, врегульовано спеціальним актами законодавства - Закону України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг ЗО вересня 2015 року N 2494.

Відтак, застосування загальних правил відшкодування шкоди, виконання зобов`язання, відповідальності за невиконання (порушення) зобов`язання, які визначені Цивільним кодексом України, у відносинах з розподілу природного газу є допустимим лише в тій частині, у якій такі відносини не врегульовані ЗУ «Про ринок природного газу», Кодексом газорозподільних систем та договором розподілу природного газу.

Підсумовуючи вищевикладене, необхідно зауважити, що обов`язок відшкодування вартості донарахованого об`єму природного газу Оператору ГРМ, за наслідком виявлення факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, незалежно від наявності вини споживача.

Аналогічний висновок викладений у постанові Запорізького апеляційного суду у справі №330/1291/20 від 03.09.2021 року.

При цьому, доказами наявними у справі доведені наступні обставини:

дію, що підтверджує втручання у лічильник газу є пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника;

спосіб втручання - наявний сторонній отвір (непередбачений конструкцією завода-виробника) в вихідному патрубку лічильника;

наслідки втручання - викривлення даних обліку природного газу (факт часткового обліку природного газу, підтверджено уповноваженим підприємством у сфері метрології - ДП «Запоріжжястандартметрологія», що відображено протоколі повірки №1176 від 08.11.2021 року та довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 3-0873-21 від 08.11.2021 року.

Щодо аргументів споживача про те, що прострочення строку періодичної повірки ЗВТ є підставою для не застосовування процедури донарахування необлікованого обсягу природного газу є неспроможними, суд зазначає наступне.

Кодексом ГРМ в редакції від 01.08.2018 року п. 11 гл. З розділу XI було визначено, що: у разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/ або пломб на ньому та/ або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/ лічильника газу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператора ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Проте, на час виникнення спірних відносин - 07.11.2021 р. вище вказана норма виключена з Кодексу ГРС, та викладено нову норму, якою визначено наступне: У разі пропущення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ об`єм спожитого природного газу по об`єкту побутового споживача за відповідний період визначається за фактичними даними лічильника газу, за яким пропущений термін повірки (п. З гл. 8 р. X Кодексу ГРС).

Таким чином, сам лише факт прострочення періодичної повірки ЗВТ з вини оператора ГРМ не звільняє споживача від відповідальності у разі встановлення факту несанкціонованого втручання споживачем в роботу комерційного ВОГ чи ЗВТ, зазначена правова позиції викладена в Кодексі ГРМ регулятором є цілком логічною та послідовною, оскільки факт прострочення повірки не має обов`язковим наслідком порушення-обліку природного газу (частковий облік), проте як, для несанкціонованого втручання такий юридичний наслідок як некоректний облік природного газу засобом ЗВТ є обов`язковим.

Щодо посилання споживача про те, що при переоформленні особового рахунка на ОСОБА_1 допустили лічильник до експлуатації без оцінки його технічної справності, суд зазначає наступне.

Відповідно до п. 6 гл. 3 розділу VI Кодексу ГРС, якщо в результаті реконструкції чи технічного переоснащення вже підключеного до ГРМ об`єкта та/або зміни форми власності чи власника цього об`єкта є необхідність внесення змін до персоніфікованих даних споживача або укладання договору оозподілу природного газу з новим власником, споживач (замовник) повинен самостійно звернутися до Оператора ГРМ з відповідною заявою про внесення змін до персоніфікованих даних або укладання договору розподілу природного газу.

Нові власники об`єктів, підключених в установленому законодавством порядку до ГРМ, разом із заявою про укладання договору розподілу природного газу (формування заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу) подають Оператору ГРМ такі документи:

копії документів, якими визначено право власності чи користування замовника на його об`єкт (приміщення);

копії документів замовника на право укладання договорів, а саме документів, які посвідчують фізичну особу або її представника (для фізичних осіб), документів, які посвідчують статус юридичної особи чи фізичної особи - підприємця та її представника (для юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців), та копію документа про взяття на облік або реєстрацію у територіальних органах Державної фіскальної служби;

копію належним чином оформленої довіреності на представника замовника, уповноваженого представляти інтереси замовника під час процедури укладання договору розподілу природного газу (за потреби).

Якщо додані до заяви про внесення змін до персоніфікованих даних споживача або про укладання договору розподілу природного газу з новим власником об`єкта дані потребують уточнення, Оператор ГРМ протягом п`яти робочих днів з дня реєстрації заяви направляє споживачу (замовнику) письмовий запит щодо уточнення даних.

За відсутності зауважень або після їх усунення Оператор ГРМ протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви (або дати усунення зауваження) повідомляє споживача про коригування персоніфікованих даних, а для нового споживача надає (підтверджує) сформовану заяву- приєднання до умов договору розподілу природного газу.

Таким чином, у п. 6 гл. З розділу VI Кодексу ГРС визначено виключний перелік документів, на підставі яких Оператор ГРМ зобов`язаний внести зміни до персоніфікованих даних споживача у зв`язку із зміною власника.

Щодо складу комісії експертизи ЗВТ, суд зазначає наступне.

Порядок проведення експертизи ЗВТ та пломб регламентовано главою 10 розділу X Кодексу ГРМ.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломб^вального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ). який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: поштову адресу місця проведення експертизи; дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу" , Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; дату останньої повірки ЗВТ.

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово- експертної діяльності. діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ.

За вимогою однієї зі сторін до проведення експертизи в конкретному випадку можуть бути додатково залучені представники виробника ЗВТ чи виробника пломби. Уповноважені особи при собі повинні мати документ, який посвідчує їх особу, та оригінал листа від виробника за підписом керівника, завірений печаткою (за наявності), в якому чітко зазначені уповноважені від виробника особи для участі в експертизі та їх кваліфікація.

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт зинку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи.

Відтак, твердження споживача щодо обов`язкової участі юриста у складі комісії з експертизи ЗВТ спростовуються, оскільки імперативною вимогою є кількісний склад комісії у кількості 3 особи, а не якісний її склад.

Відповідно до статті 2 ЦПК України завданнями цивільного судочинства є, зокрема, справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави.

Відповідно до частини першої статті 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Суддя, здійснюючи правосуддя, керується верховенством права (частина перша статті 129 Конституції України). Аналогічний припис закріплений у частині першій статті 10 ЦПК України.

Суд, здійснюючи правосуддя, захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законами України (стаття 5 ЦПК України).

У відповідності до ст. 16 ЦК України юридична особа має право на захист свого особистого немайнового та майнового права та інтересу в суді, а одним із способів захисту є відшкодування збитків. Ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу» передбачено, що суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Відповідно до вимог статті 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до вимог договору та вимог ЦК України.

Згідно ст. 611 ЦК України, у випадку порушення зобов`язання, настають правові наслідки, передбачені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків.

Доводи ОСОБА_1 про те, що несанкціоноване втручання в роботу лічильника відбулося не з його вини, оскільки пломби цілі, тому він не повинен нести відповідальність - не узгоджуються з положеннями, викладеними в пункті 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, оскільки за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу (далі - ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, а тому в задоволенні первічного позову слід відмовити.

Аналізуючи положення діючого законодавства у сукупності з фактичними обставинами справи, суд дійшов висновку, що вимоги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого природного газу є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до ст.141 ЦПК України, суд стягує з відповідача ОСОБА_1 на користь позивача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» сплачений судовий збір в сумі 2481,00 гривень, що підтверджено платіжним дорученням.

Керуючись статтями: 4, 12, 13, 76-81, 89, 133, 141, 259, 263-265, 273, 354, 355 ЦПК України, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні первісного позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про захист прав споживачів шляхом визнання протиправними, скасування протоколу та акта-розрахунку - відмовити.

Зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу - задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 101276 (сто одна тисяча двісті сімдесят шість) гривень 19 копійок.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» витрати по сплаті судового збору у розмірі 2481,00 гривень.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Запорізького апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення не були вручені у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Інформація про учасників справи відповідно до п. 4 ч. 5 ст. 265 ЦПК України.

Позивач по первісному позову та відповідач по зустрічному позову: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 .

Відповідач по первісному позову та позивач по первісному позову: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз», , адреса місцезнаходження: 69035, м. Запоріжжя, вулиця Заводська, буд. 7.

Суддя Ісаков Д.О.