Справа № 946/6850/22
Провадження № 6/946/33/23
УХВАЛА

17 лютого 2023 року Ізмаїльський міськрайонний суд Одеської області

в складі: головуючого судді Бурнусуса О.О.,

за участю: секретаря судового засідання Коробко О.Д.,

позивача - ОСОБА_1 , представника позивача ОСОБА_2 ,

відповідача ОСОБА_3 , представника відповідача ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду міста Ізмаїл заяву позивача ОСОБА_1 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, зацікавлена особа головний державний виконавець Ізмаїльського відділу державної виконавчої служби в Ізмаїльському районі Одеської області Південного міжрегіонального управління юстиції (м.Одеса) Парапір Артем Дмитрович по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини,-

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області знаходиться цивільна справа за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини.

Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 10.11.2022 року тимчасово заборонено вивезення дитини ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1 за межі України, до набрання законної сили судовим рішенням по даній цивільній справі. Встановлено ОСОБА_3 участь у спілкуванні та вихованні дитиною - ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи в присутності батька ОСОБА_1 . Зобов`язано ОСОБА_1 не перешкоджати та надавати ОСОБА_3 можливість безперешкодного спілкування, побачення та спільного проведення визначеного часу з дитиною ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи в присутності батька ОСОБА_1 .

Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 року заяву представника відповідача ОСОБА_3 про заміну заходу забезпечення позову та про зазначення порядку виконання ухвали про забезпечення позову по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини задоволено частково. Встановлено ОСОБА_3 участь у спілкуванні та вихованні дитиною - малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (проживає разом з батьком ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 ) з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 (проживає за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення у справі. Зобов`язано ОСОБА_1 (проживає за адресою: АДРЕСА_2 ) передавати, забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 (проживає за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення у справі.

21.12.2022 року позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з заявою, яку в подальшому уточнив про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, виданого по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини, у зв`язку із добровільним виконанням ОСОБА_1 , як боржником, ухвали Ізмаїльського міськрайонного суду від 29.11.2022 року.

Заявлені вимоги обґрунтовані тим, що свій обов`язок виконувати зазначені ухвали Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 10.11.2022 р. та від 29.11.2022 р. ОСОБА_1 визнає повністю, незважаючи на оскарження в апеляційному порядку ухвали від 29.11.2022 р., відповідальність за невиконання розуміє. На виконання вказаної ухвали та забезпечення побачень, спілкування та передання дитини, починаючи з першого дня, з якого настала дата виконання, зазначена в ухвалі, а саме: з 09.00 ранку 01 грудня 2022 р.; з 09.00 ранку 08 грудня 2022 р.; з 09.00 ранку 15 грудня 2022 р.; відповідачці по справі ОСОБА_3 добровільно з боку ОСОБА_1 було забезпечено: безперешкодний доступ та перебування ОСОБА_3 в квартирі АДРЕСА_4 ; безперешкодні побачення та спілкування ОСОБА_3 з дитиною; безперешкодна можливість для передачі/отримання ОСОБА_3 дитини для того, щоб малолітня ОСОБА_5 залишалась на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 ( за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, як це зазначено в ухвалі Ізмаїльського міськрайонного суду. Зазначені обставини підтверджено наявними відеозаписами, за кожним днем дати виконання ухвали, якими повністю підтверджено, що ухвала Ізмаїльського міськрайонного суду по справі № 946/6850/22 виконується ОСОБА_1 добровільно, в повному обсязі за умовами, які зазначені в ухвалі. З першого ж дня виконання ухвали суду від 29.11.2022 р. з боку відповідачки ОСОБА_3 по відношенню до дитини було скоєно домашнє насильство, наслідком якого є заява ОСОБА_1 до Ізмаїльського РВП ГУНП від 02.12.2022 р. та заяви бабусі дитини, ОСОБА_6 , про видачу відносно ОСОБА_3 обмежувального припису, що жодним чином не перешкоджало позивачу добровільно виконувати ухвалу суду від 29.11.2022 р. та забезпечувати ОСОБА_3 всі зазначені судом умови для побачення, спілкування та передання дитини.

19.12.2022 р. головним державним виконавцем Ізмаїльського відділу державної виконавчої служби в Ізмаїльському районі Одеської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Парапір Артемом Дмитровичем відкрито виконавче провадження ВП №70575528 щодо «зобов`язання ОСОБА_1 (проживає за адресою: АДРЕСА_2 ) передавати, забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 (проживає за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення по справі», тобто примусово змусити ОСОБА_1 виконати ті ж самі дії, які він добровільно та без примусу виконує в повному обсязі з початку дії зазначеної ухвали.

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 та його представник заяву про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню підтримали та просили її задовольнити. А також зазначили, що ОСОБА_1 виконує зазначену ухвалу Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 р. в повному обсязі, не здійснює перешкод у спілкуванні доньки з матір`ю, але в зв`язку з відмовою дитини ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 йти та залишатися з матір`ю ОСОБА_3 ухвала суду не виконується в повному обсязі, але з об`єктивних підстав, а саме відмови дитини.

Відповідач ОСОБА_3 та її представник в судовому засіданні просили відмовити в задоволенні заяви позивача ОСОБА_1 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню виданого по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини, посилаючись на те, що ухвала Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 року ОСОБА_1 не виконується. 19.12.2022 року головним державним виконавцем Ізмаїльського відділу державної виконавчої служби в Ізмаїльському районі Одеської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Парапір Артемом Дмитровичем відкрито виконавче провадження ВП №70575528 за виконавчим листом № 946/6850/22 за заявою ОСОБА_3 від 15.12.2022 року про примусове виконання ухвали Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 року. Однак, після відкриття виконавчого провадження, ОСОБА_1 не виконував вказану ухвалу суду, що підтверджується актом державного виконавця від 22.12.2022 року про те, що ОСОБА_1 не виконав вимогу державного виконавця. За не виконання вимог державного виконавця та рішення суду постановою державного виконавця від 22.12.2022 року на ОСОБА_1 накладено штраф в розмір 1700 грн., зобов`язано боржника виконати рішення суду, попереджено боржника про кримінальну відповідальність за умисне невиконання рішення суду. У зв`язку з подальшим не виконанням рішенням суду та вимог державного виконавця на боржника ОСОБА_1 постановою виконавця від 29.12.2022 року накладено штраф в розмірі 3400 грн. та він попереджений про виконання рішення суду та про кримінальну відповідальність. Однак, ОСОБА_1 не виконує ухвалу суду та вимоги державного виконавця до теперішнього часу. Позивач ОСОБА_1 продовжує налаштовувати доньку проти ОСОБА_3 , влаштовує сварки в присутності дитини. Таким чином доводи ОСОБА_1 про те, що він добровільно виконує ухвалу суду не підтверджені наявними доказам. Посилання боржника на те, що ОСОБА_3 не зверталася зі скаргами до поліції, суду та інших повноважних органів з питаннями невиконання ухвали суду не відповідає дійсності та суперечить наданим відповідачем документам. ОСОБА_3 звернулась до органів виконавчої служби з заявою про примусове виконання ухвали суду, що підтверджує факт не виконання боржником рішення суду в добровільному порядку. Виконавчий лист за справою №946/68450/22 боржником не виконаний, а ні частково, а ні повністю.

Зацікавлена особа головний державний виконавець Ізмаїльського відділу державної виконавчої служби в Ізмаїльському районі Одеської області Південного міжрегіонального управління юстиції (м.Одеса) Парапір Артем Дмитрович в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, надав суду заяву про розгляд справи за його відсутності, в якій також зазначив, що на примусовому виконанні у відділі ДВС перебувало виконавче провадження № 70575528 від 16.12.2022 року з примусового виконання виконавчого листа виданого 14.12.2022 року Ізмаїльським міськрайонним судом Одеської області по справі № 946/6850/22 щодо зобов`язання ОСОБА_1 передавати забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 години 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем мешкання ОСОБА_3 без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення по справі. 19.12.2022 року на підставі заяви стягувача про прийняття виконавчого документа на примусове виконання, державним виконавцем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №70575528.

20.12.2022 року з метою проведення виконавчих дій, які призначені на 22.12.2022 року о 11 годині 00 хвилин державним виконавцем направлено сторонам виконавчого провадження вимогу державного виконавця за № В 19/50150.

22.12.2022 року державним виконавцем складено акт державного виконавця про невиконання боржником рішення суду та вимог виконавчого провадження. В акті державного виконавця, боржника зобов`язано виконати рішення суду, перевірка якого відбудеться 29.12.2022 року о 09 годині 00 хвилин за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, пр. Миру, б. 26 біля дитячого майданчика. Цього ж дня, у зв`язку з тим, що боржником рішення суду не виконано державним виконавцем винесено постанову про накладення штрафу на боржника в розмірі 1700 грн.

26.12.2022 року з метою проведення виконавчих дій, які призначені на 29.12.2022 року о 09 годині 00 хвилин, державним виконавцем направлено сторонам виконавчого провадження вимогу виконавця вих. № 13-19/50792.

Крім цього, 09.01.2023 року на підставі заяви стягувача та керуючись п.1 ч.1 ст 37 Закону України «Про виконавче провадження» державним виконавцем винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувачу.

Вислухавши пояснення позивача, представника позивача, відповідача та представника відповідача, ознайомившись з поданою заявою, ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29 листопада 2022 року та матеріалами справи, суд приходить до висновку, що не підлягають задоволенню вимоги позивача ОСОБА_1 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, з наступних підстав.

Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 10.11.2022 року тимчасово заборонено вивезення дитини ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1 за межі України, до набрання законної сили судовим рішенням по даній цивільній справі. Встановлено ОСОБА_3 участь у спілкуванні та вихованні дитиною - ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи в присутності батька ОСОБА_1 . Зобов`язано ОСОБА_1 не перешкоджати та надавати ОСОБА_3 можливість безперешкодного спілкування, побачення та спільного проведення визначеного часу з дитиною ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи в присутності батька ОСОБА_1 .

Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 року заяву представника відповідача ОСОБА_3 про заміну заходу забезпечення позову та про зазначення порядку виконання ухвали про забезпечення позову по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини задоволено частково. Встановлено ОСОБА_3 участь у спілкуванні та вихованні дитиною - малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (проживає разом з батьком ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 ) з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 (проживає за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення у справі. Зобов`язано ОСОБА_1 (проживає за адресою: АДРЕСА_2 ) передавати, забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 (проживає за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення у справі

14.12.2022 року Ізмаїльським міськрайонним судом Одеської області видано виконавчий лист щодо зобов`язання ОСОБА_1 (проживає за адресою: АДРЕСА_2 ) передавати, забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 годині 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем проживання ОСОБА_3 (проживає за адресою: АДРЕСА_3 ) без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення у справі.

На примусовому виконанні у відділі ДВС перебувало виконавче провадження № 70575528 від 16.12.2022 року з примусового виконання виконавчого листа виданого 14.12.2022 року Ізмаїльським міськрайонним судом Одеської області по справі № 946/6850/22 щодо зобов`язання ОСОБА_1 передавати забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 години 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем мешкання ОСОБА_3 без участі інших осіб, починаючи з наступного четверга з дати постановлення ухвали до ухвалення остаточного рішення по справі. 19.12.2022 року на підставі заяви стягувача про прийняття виконавчого документа на примусове виконання, державним виконавцем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №70575528.

09.01.2023 року на підставі заяви стягувача ОСОБА_3 державним виконавцем винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувачу.

Відповідно до ст. 432 ЦПК України, суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню. Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Отже, закон передбачає можливість визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, якщо він виданий компетентним судом і є належним виконавчим документом, однак наявними є обставини, які виключають необхідність проведення виконавчих дій за цим виконавчим документом.

Підстави для визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, поділяються на дві групи: матеріально-правові та процесуально-правові.

Матеріально правові підстави свідчать про відсутність у боржника матеріально-правового обов`язку повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Так, зобов`язання можуть припинятися внаслідок добровільного виконання обов`язку боржником поза межами виконавчого провадження, припинення зобов`язань переданням відступного, зарахуванням, за домовленістю сторін, прощенням боргу, неможливістю виконання.

Процесуальними підставами для визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, є обставини, що свідчать про помилкову видачу судом виконавчого листа.

Таким чином, до підстав для невиконання рішення суду (визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню), відносяться випадки, коли немає матеріальної передумови для виконання рішення, тобто об`єктивно відсутній обов`язок боржника; або ж випадки видачі виконавчого документа, коли його не треба було видавати, тобто випадки помилкової видачі виконавчого листа; або випадки, коли після видачі виконавчого документа був змінений зміст рішення.

Разом з тим, як встановлено в судовому засіданні стягувач ОСОБА_3 наполягала, що ОСОБА_1 не виконує вказану ухвалу суду, якою ОСОБА_1 було зобов`язано передавати, забезпечувати побачення та спілкування (контакт) дитини малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 09 години 00 хвилин кожного четверга та до 18 години 00 хвилин суботи із залишенням малолітньої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на ніч за місцем її мешкання.

В свою чергу, в судовому засіданні ОСОБА_1 зазначив, що виконує зазначену ухвалу Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 р. в повному обсязі, не здійснює перешкод у спілкуванні доньки з матір`ю, але в зв`язку з відмовою дитини ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 йти та залишатися з матір`ю ОСОБА_3 ухвала суду не виконується в повному обсязі, але з об`єктивних підстав, а саме відмови дитини.

Таким чином, суд не може дійти висновку щодо припинення зобов`язань внаслідок добровільного виконання обов`язку боржником поза межами виконавчого провадження, або за домовленістю сторін, оскільки стягувач ОСОБА_3 заперечує факт виконання ОСОБА_1 зобов`язань покладених на нього ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 р.

В свою чергу, судом не приймаються до уваги доводи ОСОБА_1 , що він виконує зазначену ухвалу суду в повному обсязі, але в зв`язку з відмовою дитини ОСОБА_5 , йти та залишатися з матір`ю ОСОБА_3 ухвала суду не виконується з об`єктивних підстав, а саме відмови дитини, оскільки вказані доводи не можуть бути підставою для визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню відповідно до вимог ст. 432 ЦПК України, оскільки стягувач ОСОБА_3 знову ж таки заперечує добровільне виконання боржником ОСОБА_1 зобов`язань покладених на нього ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.11.2022 р.

Приймаючи до уваги викладене, суд відмовляє в задоволенні заяви позивача ОСОБА_1 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 104, 113, 259, 260, 432 ЦПК України, суд,-

У Х В А Л И В:

В задоволенні заяви позивача ОСОБА_1 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, зацікавлена особа головний державний виконавець Ізмаїльського відділу державної виконавчої служби в Ізмаїльському районі Одеської області Південного міжрегіонального управління юстиції (м.Одеса) Парапір Артем Дмитрович по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 про стягнення аліментів та визначення місця проживання дитини та за зустрічним позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 , третя особа орган опіки та піклування Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області про визначення місця проживання дитини відмовити.

Апеляційна скарга на ухвалу суду першої інстанції подається протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення. У разі якщо ухвалу було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом п`ятнадцяти днів з дня отримання копії ухвали.

Повний текст ухвали складено 22 лютого 2023 року.

Суддя: О.О.Бурнусус