ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 534/306/22 Номер провадження 22-ц/814/298/23Головуючий у 1-й інстанції Морозов В.Ю. Доповідач ап. інст. Одринська Т. В.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 березня 2023 року м. Полтава

Полтавський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

Головуючого: Одринської Т.В.,

Суддів: Абрамова П.С., Пікуля В.П.,

за участю секретаря Ряднини І.В..

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Комунального виробничого підприємства "Теплоенерго" м. Горішні Плавні про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи та відновлення становища, яке існувало до порушення, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

за апеляційною скаргою Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні

на рішення Комсомольського міського суду Полтавської області від 26 травня 2022 року,-

в с т а н о в и в :

В лютому 2022 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Комунального виробничого підприємства "Теплоенерго" м. Горішні Плавні про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи та відновлення становища, яке існувало до порушення, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Позов мотивовано тим, що він працює в Комунальному виробничому підприємстві "Теплоенерго" м. Горішні Плавніслюсарем ремонтником 4 розряду.

Наказом № 69к директора Комунального виробничого підприємства "Теплоенерго" м. Горішні Плавнівід 17.02.2022 року його було відсторонено від роботи без збереження заробітної плати, у зв`язку з відсутністю щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на строк тривалості причин, які зумовили таке відсторонення.

Позивач вважає, що наказ порушує його права, як громадянина України, так і працівника, посилається у позові на вимоги Конституції України, інших нормативно-правових актів. Зокрема, що відповідно до ст.ст. 19, 60 Конституції України жодний орган, посадова особа, юридична особа, яка займається господарською діяльністю не мають права вимагати від людини виконання постанови Уряду про введення карантину. Не підлягають виконанню: постанова Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» зі змінами, внесеними 20.10.2021; наказ МОЗ України № 2153 від 04.10.2021 та № 2664 від 30.11.2021.

Вважає, що вакцинація не є обов`язковою (пп. 7.3.1, 7.3.2 резолюції ПАРЄ від 27.01.2021 № 2361(2021).

Рішенням Комсомольського міського суду Полтавської області від 26 травня 2022 року позов задоволено.

Визнано незаконним та скасовано наказ Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні» від 17.02.2022 № 69к про відсторонення ОСОБА_1 від роботи та відновлено становище, яке існувало до порушення, допущено ОСОБА_1 до роботи на посаді слюсаря-ремонтника 4 розряду .

Зобов`язано Комунальне виробниче підприємство «Теплоенерго» м. Горішні Плавні» виплатити ОСОБА_1 середній заробіток за весь час вимушеного прогулу.

Стягнуто з Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні» на користь ОСОБА_1 судові витрати у виді сплаченого судового збору у розмірі 992 гривні 40 копійок.

Рішення мотивовано тим, що право працівника на працю є домінантним над не обов`язковою вакцинацією. Суд дійшов висновку, що підстав для відсторонення позивача в розумінні статті 46 КЗпП України, немає, так як така підстава як: не вакцинація особи від ГРВІ COVID-19, яка до того ж не є обов`язковою - не передбачена чинним трудовим законодавством.

Не погоджуючись з рішенням суду Комунальне виробниче підприємство «Теплоенерго» м. Горішні Плавні подало апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить рішення скасувати, у задоволенні позову відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що відсторонення позивача від роботи, є правомірним, оскільки позивач, як працівник комунального підприємства, згідно переліку професій, виробництва та організацій, працівники, яких підлягають обов?язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники: комунальних підприємств, установ, організацій (затверджений наказом Міністерства охорони здоров?я України 04 жовтня 2021 року No 2153, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 07 жовтня 2021 року за N° 1306/36928 та у відповідності із Законом «Про захист населення від інфекційних хвороб» зобов?язаний вакцинуватись від гострої респіраторної хвороби COVID-19. Тому, відповідно до ст. 46 КЗпП України та з метою здійснення контролю за проведенням обов?язкових профілактичних щеплень, позивач був відсторонений від роботи без збереження заробітної плати, при цьому за ним збережене робоче місце, тобто право на працю не порушене.

Відповідно до ч.1 ст.46 КЗпП зазначено, що відсторонення працівників від роботи власником допускається у в інших випадках передбачених законодавством.

Нормами діючого законодавства запроваджено обов`язкову вакцинацію проти нових інфекційних хвороб, а тому відповідач, підприємство якого увійшло до переліку підприємств, на яких вакцинація є обов`язковою, належним чином виконав всі приписи закону.

Вказує, що наказ про відсторонення позивача від роботи з 09.12.2021 року на строк до надання ним сертифікату про вакцинацію проти ковід-19 є таким, що винесений на підставі чинних законів України, діючих постанов КМУ та наказів Міністерства охорони здоров`я України.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 вказує, що жодним нормативним актом не передбачено правової можливості відсторонення працівника від роботи із підстав відсутності у нього щеплень на COVID-19. Просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а апеляційну скаргу без змін.

Колегія суддів, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, приходить до наступного висновку.

Судом встановлено та підтверджується матеріалами справи, що з 13.11.2012 року позивач працює слюсарем-ремонтником 4 розряду Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні.

Головним інженером Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні 17.01.2022 року № 150 повідомлено позивача про обов`язковість проведення профілактичного щеплення проти COVID-19, або надання довідки про протипоказання до щеплення. Позивача попереджено, що у разі ненаданні до 31.01.2022 відповідних документів його буде відсторонено від роботи без збереження заробітної плати (а.с. 19).

25.01.2022 року позивач надав письмові заперечення проти можливого його відсторонення від роботи.

Керуючись ст. 46 КЗпП України, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06.04.2000 № 1645-ІІІ, наказом МОЗ «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» від 31.11.2021 № 2664, пунктом 41-6 Постанови КМУ від 09.12.2020 № 1236, директором Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні, 17.02.2022 року видано Наказ № 69к, згідно якого ОСОБА_1 , відсторонено від роботи без збереження заробітної плати на час відсутністю щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на строк тривалості причин, які зумовили таке відсторонення (а.с. 20).

Звертаючись до суд з даним позовом позивач вважав такі дії роботодавця незаконними та просив скасувати вказаний наказ та відновити становище, яке існувало на час його винесення.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що підстав для відсторонення позивача в розумінні статті 46 КЗпП України, немає, так як така підстава як: не вакцинація особи від ГРВІ COVID-19, яка не є обов`язковою - не передбачена чинним трудовим законодавством.

Статтею 43 Конституції України гарантовано право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Однією із гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у статті 5-1 КЗпП України правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи.

Частиною 1 статті 21 КЗпП України встановлено, що трудовий договір - це угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.

Відповідно до частини 1 статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

Відсторонення працівника від роботи слід розуміти як один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

Статтею 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень ці працівники у порядку, встановленому законом, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Постановою Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року № 1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 19 грудня 2020 року до 31 грудня 2021 року установлено на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" від 20 травня 2020 року № 392 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2"та від 22 липня 2020 року № 641 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2021 року № 1096 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року № 1236" ця постанова доповнена пунктом 41-6, відповідно до якого керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечити: 1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 року № 2153; 2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 КЗпП України, частини 2 статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" та частини 3 статті 5 Закону України "Про державну службу", крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я; 3) взяти до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини 1 статті 94 КЗпП України, частини 1 статті 1 Закону України "Про оплату праці" та частини 3 статті 5 Закону України "Про державну службу"; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома осіб, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 4 жовтня 2021 року № 2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням (далі - Перелік № 2153).

Відповідно до цього Переліку, в редакції чинній на час винесення оспорюваного наказу, обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники: 1) центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів; 2) місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів; 3) закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності; 4) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади; 5) установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів; 6) підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 4 березня 2015 року № 83.

Наказом МОЗ від 30 листопада 2021 року № 2664 «Про затвердження змін до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», який набрав чинності 31 січня 2022 року, Перелік № 2153 доповнено пунктами 7-9, згідно з якими до Переліку увійшли працівники органів місцевого самоврядування, закладів охорони здоров`я державної та комунальної форми власності, комунальних підприємств, установ та організацій.

В постанові Великої Палати від 14.12.2022 року у справі № 130/3548/21 Верховний Суд зауважив, що положення абзацу шостого частини першої статті 7 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» та Інструкції № 66 не охоплюють порядок відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою чи ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень для запобігання захворюванню на COVID-19.

Обов`язки роботодавців щодо забезпечення епідеміологічного благополуччя населення визначені не тільки Законом України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення». Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2021 року № 1096 передбачено, що відсторонення працівників в межах відповідних заходів боротьби з пандемією COVID-19 керівник підприємства, установи, організації проводить відповідно до статті 46 КЗпП України, частини другої статті 12 Закону № 1645-ІІІ і частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу».

Таким чином, відсторонення від роботи (виконання робіт) певних категорій працівників, які відмовляються або ухиляються від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, передбачене законом.

Нагальна необхідність ужиття державою у 2021 році заходів для захисту здоров`я населення (зокрема, для попередження поширення коронавірусу SARS-CoV-2, мінімізації ризиків ускладнень і смертності у хворих на COVID-19) не викликає сумнівів. Проте слід з`ясувати, чи було нагально необхідним відсторонення позивачки від роботи та наскільки саме таке відсторонення сприяло досягненню зазначеної легітимної мети.

За змістом Переліку № 2153 обов`язковим профілактичним щепленням проти COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають усі працівники визначених цим документом органів, закладів, підприємств, установ, організацій у разі відсутності абсолютних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом МОЗ від 16 вересня 2011 року № 595. Отже, Перелік № 2153 передбачав низку винятків, пов`язаних зі станом здоров`я конкретної людини, із загального правила про обов`язкову вакцинацію зазначених груп працівників незалежно від того, чи є в них об`єктивна необхідність контактувати на роботі з іншими людьми та з якою саме їх кількістю, тобто чи мають підвищений ризик інфікуватися коронавірусом SARS-CoV-2 та/або сприяти його подальшому поширенню. Критеріїв вибору підприємств, установ та організацій для включення до Переліку № 2153 останній не містить.

Велика Палата Верховного Суду вказала, що відсторонення особи від роботи, що може мати наслідком позбавлення її в такий спосіб заробітку без індивідуальної оцінки поведінки цієї особи, лише на тій підставі, що вона працює на певному підприємстві, у закладі, установі, іншій організації, може бути виправданим за наявності дуже переконливих підстав.

Велика Палата Верховного Суду зауважила, що в кожному конкретному випадку для вирішення питання про наявність підстав для обов`язкового щеплення працівника проти COVID-19 і, відповідно, для відсторонення працівника від роботи, слід виходити не тільки з Переліку № 2153, але й оцінки загрози, яку потенційно на роботі може нести невакцинований працівник. Зокрема, слід враховувати і такі обставини, як:

- кількість соціальних контактів працівника на робочому місці (прямих/непрямих);

- форму організації праці (дистанційна/надомна), у тому числі можливість встановлення такої форми роботи для працівника, який не був щепленим;

- умови праці, у яких перебуває працівник і які збільшують вірогідність зараження COVID-19, зокрема потребу відбувати у внутрішні та закордонні відрядження;

- контакт працівника з продукцією, яка буде використовуватися (споживатися) населенням.

Судом встановлено, що позивач є працівником КВП «Теплоенерго» з 2012 року обіймає посаду слюсаря-ремонтника 4 розряду. Формально він належав до числа працівників, які підлягали обов`язковому профілактичному щепленню від COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

На підставі наказу № 69к від 17.02.2022 ОСОБА_1 було відсторонено від роботи згідно ст. 46 КЗпП України, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06.04.2000 № 1645-ІІІ з 18.02.2022 до усунення причин, що зумовили таке відсторонення.

Оцінюючи загрози, яку потенційно на роботі може нести невакцинований працівник на посаді слюсаря, колегія суддів, зазначає, що відповідна посада не передбачає значну кількість соціальних контактів працівника на робочому місці (прямих/непрямих); має певну специфіку форму організації праці; умови праці, у яких перебуває працівник, які не збільшують вірогідність зараження COVID-19.

Враховуючи наведене суд вважає, що дії роботодавця в цьому конкретному випадку, були непропорційними переслідуваній легітимній меті, для досягнення якої держава передбачила можливість відсторонення працівника від роботи.

Розглядаючи даний спір суд першої інстанції вірно прийшов до висновку, що підстав для відсторонення позивача в розумінні статті 46 КЗпП України не було. Проте, місцевим судом не було досліджено питання чи було нагально необхідним відсторонення позивача від роботи та наскільки саме таке відсторонення сприяло досягненню зазначеної легітимної мети. У зв`язку з чим, колегія суддів приходить до висновку про залишення судового рішення без змін, доповнивши мотивувальну його редакцією цієї постанови.

Відповідно до вимог ст. 374, 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 375, 381-384, 389-391 ЦПК України, суд

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Комунального виробничого підприємства «Теплоенерго» м. Горішні Плавні» залишити без задоволення.

Рішення Комсомольського міського суду Полтавської області від 26 травня 2022 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

У разі проголошення лише вступної та резолютивної частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови буде складено протягом 5 робочих днів.

Головуючий: Т.В. Одринська

судді: П.С. Абрамов

О.О. Пікуль