Справа № 545/3434/22
Провадження № 2/545/752/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" березня 2023 р. Полтавський районний суд Полтавської області у складі:

головуючого судді - Потетій А.Г.,

за участю секретаря - Явдоченко А.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Полтава в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 , про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», про захист прав споживача, -

в с т а н о в и в :

АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» звернулося до суду із позовом до відповідача про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, посилаючись на те, що ОСОБА_1 є споживачем природного газу (згідно п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ споживач природного газу (споживач) - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу).

Відповідно до п. 1 розділу 3 глави VI Кодексу ГРМ споживачі, утому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.

Типовий договір розподілу природного газу, затверджено Постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015 року.

Відповідно до п. 3 глави 3 розділ VI Кодексу ГРМ договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Згідно з п. 4 глави 3 розділу VI Кодекс ГРМ договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 7 глави 3 розділу VI Кодексу ГРМ).

Пунктом 2 глави 1 розділу 6 Кодексу ГРМ передбачено, що доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до газорозподільної мережі (далі - ГРМ) для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498.

Пунктом 1 глави 3 розділу VI Кодексу ГРМ передбачено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

АТ «Харківгаз» надає послуги з розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . За вказаною адресою на ім`я відповідача відкрито особовий рахунок.

Так, за місцем проживання відповідача встановлено лічильник природного газу (ЗВТ) типу Gallus-2000 G-4 зав. № U00298457.

02.12.2021 представниками АТ «Харківгаз» при проведенні огляду газового лічильника виявлено несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника, за результатами чого складено акт про порушення № КН 001628 від 02.12.2021.

Акт про порушення складено в присутності споживача без зауважень.

Водночас, 02.12.2021, зазначений лічильник було демонтовано для проведення експертизи, про що складено Акт (протокол) щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Даним актом повідомлено споживача про місце, дату та час проведення експертизи.

За результатами експертизи лічильника газу (акт № 1853 від 09.12.2021) підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника.

ДП «УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ» надано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/95136 від 09.12.2021.

23.12.2021 року комісією АТ «Харківгаз» з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення акту про порушення № КН 001628 від 02.12.2021 та проведення донарахування об`ємів необлікованого природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням:

- за період з 30.09.2021 по 30.11.2021 за цінами закупівлі природного газу для АТ «Харківгаз», які діяли у зазначений період. Вартість донарахованих об`ємів складає 37793,02 грн.

- за період з 01.12.2021 року по 02.12.2021 року проведено донарахування в обсязі 30,09 куб.м., вартість яких визначається постачальником природного газу.

- за рахунок споживача мають бути компенсовані витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ (засобу вимірювальної техніки) та витрати, пов`язані з експертизою і встановленням нового ЗВТ в розмірі 5302,30 грн., відповідно п.8 глави 9 розділу X Кодексу ГРС.

Згідно розрахунку, здійсненого в порядку глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ, викладеного в Акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 23.12.2021 та складає 1005,48 м3 (1670,61-665,13).

Відповідно до п.8 глави 9 Розділу X Кодексу ГРМ, якщо за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки ЗВТ буде підтверджений Факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. у всіх випадках витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ. та витрати, пов`язані з експертизою або позачерговою чи експертною повіркою ЗВТ. компенсуються за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ). При цьому якщо сам ЗВТ за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки буде визнаний таким, що непридатний до подальшої експлуатації та потребує ремонту, витрати, пов`язані з ремонтом ЗВТ або встановленням нового ЗВТ, мають бути компенсовані за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ).

На сьогоднішній день, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу споживачем не сплачена, що і стало підставою звернення до суду з даним позовом.

08.02.2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду з зустрічним позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», про захист прав споживача.

В обґрунтування позовних вимог позивач за зустрічним позовом посилається на те. що 14 червня 2007 року він за договором купівлі-продажу купив житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 , що підтверджується договором купівлі-продажу. На час придбання мною нього будинку у ньому вже було встановлено газовий лічильник Gallus-2000 G-4 зав. № U00298457, на що вказує та обставина що дата останньої повірки знятого в нього лічильника 1997 рік (як зазначено у акті про порушення).

Будь-яких протиправних дій щодо лічильника газу він не вчиняв та взагалі ніколи не чіпав цей лічильник. ОСОБА_1 є особою з інвалідністю 3-ї групи, користується пільгами по сплаті за газопостачання які передбачені для ветеранів війни-інвалідів війни, ліквідаторів аварії ЧАЕС, що підтверджується довідкою до акту огляду МСЕК та моїми посвідченням.

02.12.2021 р. працівниками відповідача було знято вищезазначений газовий лічильник для проведення експертизи, про що складено акт (протокол) від 02.12.2021 р., б/н. Також складено акт про порушення №001628.

В акті про порушення зазначено, що працівниками АТ «Харківгаз» встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: розділ XI, глава 2, п.1.3 Кодексу ГРС, отвори в корпусі суматора.

09.12.2021р. комісією АТ «Харківгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» складено акт № 1853 експертизи лічильника газу, згідно якого експертизою встановлено : Сквозний отвір у корпусі відлікового механізму. Сквозний отвір між корпусом відлікового механізму та корпусом лічильника. Механічні пошкодження колес відлікового механізму. Інші пошкодження відсутні.

09.12.2021 р. ДП «Укрметртестстандарт» видано довідку про непридатність лічильника газу.

26.01.2022 р. Комісією з розгляду актів про порушення Мареф`янського відділення АТ «Харківгаз» на підставі вищезазначеного акту експертизи та довідки прийнято рішення, оформлене протоколом комісії за №1-КН /1 за яким проведено донарахування об`ємів необлікованого природного газу.

Порядок проведення експертизи лічильника газу передбачений гл. 10 розд. Х Кодексу ГРС, а також спеціальним нормативним актом - Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005р. №619, зареєстроване в МЮУ 20,01.2006р. за №53/11927.

Згідно п.3.3.3 «Положення» експертиза лічильника газу здійснюється в такій послідовності,

3.3.3.1. Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам,зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Результати огляду заносять до акту експертизи лічильника газу. Форму акта експертизи лічильника газу наведено в додатку 3 (далі - акт експертизи).

3.3.3.2. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу

цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу;

цілісність заводського та повірчого тавра на лічильника газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу;

наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації.

3.3.3.3. Після виконання робіт, зазначених у п.п. 3.3.3.1 та 3.3.3.2 цього Положення, проводиться його позачергова повірка згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення».

3.3.3.4. Результати огляду та позачергової повірка фіксуються в акті експертизи.

Подібна правова норма міститься у п.10 гл.10 (Порядок проведення експертизи ЗВТ та пломб) розд. X Кодексу ГРС. де зазначено, що Після проведення експертизи ЗВТ проводиться його позачергова повірка відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, то перебувають в експлуатації та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08 лютого 2016 року № 193 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016року за № 278/28408.

Але в супереч вищезазначених вимог законодавства результати позачергової повірки в акті експертизи лічильника газу відсутні. Відповідний розділ (2) акту експертизи є порожнім. Експертна комісія позачергову повірку лічильника після його зовнішнього огляду не провела, про що мені відомо особисто оскільки позивач був присутнім при проведенні експертизи.

Відповідно до п.3.3.4 Положення, після проведення експертизи на вхідний та вихідний патрубки лічильника газу ставляться заглушки, які пломбуються представником газопостачальної (газотранспортної) організацій Лічильник газу запаковується в поліетиленовий пакет, який пломбується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації і направляється: на встановлення у споживача - у разі визнання комісією лічильника газу придатним до застосування; на ремонт - у разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та рекомендації щодо проведення ремонту лічильника газу. У разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та висновків щодо неможливості проведення ремонту; лічильник газу передається споживачеві.

Газовий лічильник було повернуто відповідачем тільки 26.01.2022 р. тобто через півтора місяці після проведення експертизи, в незапакованому та неопломбованому вигляді, що підтверджується актом приймання-передачі лічильника газу від 26.01.2022 р., у якому відсутні відомості про пакування та пломбування лічильника.

В акті експертизи лічильника газу зазначається що за результатами позачергової повірки лічильник газу визнано непридатним до застосування (Останнє речення акту після окремої думки члена комісії). Але враховуючи що результати позачергової повірки в акті експертизи відсутні, і така повірка не проводилася взагалі, це ніяк не співвідноситься між собою, і лічильник визнано непридатним до застосування безпідставно.

Довідка про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки також видана за результатами повірки, але оскільки повірки як такої не було, довідка також є безпідставною.

Отже експертиза лічильника газу була проведена з багатьма порушеннями вимог законодавства щодо порядку проведення такої експертизи, оскільки не була проведена позачергова повірка лічильника, її результати не зафіксовані в акті експертизи і відтак акт не відповідає формі встановленій законом, після експертизи лічильник повернуто в незапакованому та неопломбованому стані.

Відповідно до п.3.4 розд. III Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. №53/5 (далі Інструкція), Об`єкти дослідження надсилаються в експертну установу (експертові) в упаковці, яка забезпечує їх збереження, та засвідчуються особою у передбаченому законодавством порядку.

Оскільки відповідачем газовий лічильник після експертизи було передано в незапакованому та неопломбованому вигляді (як того вимагають приписи законодавства) позивач внаслідок таких дій відповідача фактично позбавлений можливості звернутися до експертної установи для перевірки висновків акту експертизи лічильника, яка була проведена комісією відповідача, та встановлення обставин чи вірно працює лічильник, оскільки не можу забезпечити вимоги Інструкції щодо упаковки об`єкта дослідження. Через це висновок судового експерта може ставитися під сумнів оскільки в період після закінчення експертизи 09.12.2021 р. та до передачі мені лічильника 26.01.2021 р. відповідач мав нічим необмежену можливість втручатися до цього лічильника.

Висновок щодо застосування норм матеріального права у подібних правовідносинах міститься у Постанові Верховного Суду від 11.10.2021р. у справі №646/6354/19, де зазначається наступне: «Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу,

Несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Схожий висновок міститься у постановах Верховного Суду від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 28 грудня 2019 у справі № 911/721/19, від 12 березня 2020 року у справі № 920/1217/16, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 03 листопада 2020 року у справі № 908/554/19.

Сам факт наявності пошкодження лічильника газу за відсутності інших обов`язкових елементів, а саме: витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або наявність інших дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу, не свідчить про наявність несанкціонованого втручання споживача у роботу ЗВТ/лічильника газу».

Оскільки відомості щодо похибки в роботі лічильника, його показів після повірки, в акті експертизи відсутні, робота лічильника (повірка) експертною комісією не перевірялася, відповідно обставина про те що витрата (споживання) газу лічильником не обліковується (обліковується частково) або має місце викривлення даних обліку природного газу експертизою не встановлена, і таким чином несанкціоноване втручання в роботу лічильника відсутнє. Відповідно до ч.6 ст.81 ЦПК України, доказування не може грунтуватися на припущеннях.

У судове засідання представник позивача не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, відповідей на поставлені питання в ухвалі суду від 09.02.2023 року не надали.

Відповідач у судове засідання не з`явився, надавши заяву про розгляд справи без його участі, зустрічний позов підтримав. Прохав задовольнити та відмовити у задоволенні первісного позову.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 є споживачем природного газу (згідно п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ споживач природного газу (споживач) - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу).

Відповідно до п. 1 розділу 3 глави VI Кодексу ГРМ споживачі, утому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.

Типовий договір розподілу природного газу, затверджено Постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015 року.

Відповідно до п. 3 глави 3 розділ VI Кодексу ГРМ договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Згідно з п. 4 глави 3 розділу VI Кодекс ГРМ договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 7 глави 3 розділу VI Кодексу ГРМ).

Пунктом 2 глави 1 розділу 6 Кодексу ГРМ передбачено, що доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до газорозподільної мережі (далі - ГРМ) для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498.

Пунктом 1 глави 3 розділу VI Кодексу ГРМ передбачено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

АТ «Харківгаз» надає послуги з розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . За вказаною адресою на ім`я відповідача відкрито особовий рахунок.

Так, за місцем проживання відповідача встановлено лічильник природного газу (ЗВТ) типу Gallus-2000 G-4 зав. № U00298457.

02.12.2021 представниками АТ «Харківгаз» складено акт про порушення № КН 001628 від 02.12.2021 щодо виявлення несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника.

Акт про порушення складено в присутності споживача без зауважень.

Водночас, 02.12.2021, зазначений лічильник було демонтовано для проведення експертизи, про що складено Акт (протокол) щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Даним актом повідомлено споживача про місце, дату та час проведення експертизи.

За результатами експертизи лічильника газу (акт № 1853 від 09.12.2021) підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника.

ДП «УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ» надано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/95136 від 09.12.2021.

23.12.2021 року комісією АТ «Харківгаз» з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення акту про порушення № КН 001628 від 02.12.2021 та проведення донарахування об`ємів необлікованого природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням:

- за період з 30.09.2021 по 30.11.2021 за цінами закупівлі природного газу для АТ «Харківгаз», які діяли у зазначений період. Вартість донарахованих об`ємів складає 37793,02 грн.

- за період з 01.12.2021 року по 02.12.2021 року проведено донарахування в обсязі 30,09 куб.м., вартість яких визначається постачальником природного газу.

- за рахунок споживача мають бути компенсовані витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ (засобу вимірювальної техніки) та витрати, пов`язані з експертизою і встановленням нового ЗВТ в розмірі 5302,30 грн., відповідно п.8 глави 9 розділу X Кодексу ГРС.

Згідно розрахунку, здійсненого в порядку глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ, викладеного в Акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 23.12.2021 та складає 1005,48 м3 (1670,61-665,13).

Відповідно до п.8 глави 9 Розділу X Кодексу ГРМ, якщо за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки ЗВТ буде підтверджений Факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. у всіх випадках витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ. та витрати, пов`язані з експертизою або позачерговою чи експертною повіркою ЗВТ. компенсуються за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ). При цьому якщо сам ЗВТ за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки буде визнаний таким, що непридатний до подальшої експлуатації та потребує ремонту, витрати, пов`язані з ремонтом ЗВТ або встановленням нового ЗВТ, мають бути компенсовані за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ).

26.01.2022 року комісією з розгляду актів про порушення Мереф`янського відділення АТ «Харківгаз» протокольне рішення комісії від 23.12.2021 року з розгляду акту про порушення № КН 001628 від 02.12.2021 року залишено без змін.

Відповідно до статті 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Отже, судом встановлено, що між АТ «Харківгаз» та ОСОБА_1 склалися договірні правовідносини і останній є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно зі статтею 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частини 2 статті 13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобов`язаний, зокрема: укласти договір про постачання природного газу; забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів; не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу; припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом (ч. 3 ст. 13 Закону України «Про ринок природного газу»).

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30 вересня 2015 року, який набрав чинності 04 грудня 2015 року, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Відповідно до підпункту 8 пункту 3 глави 2 розділу І Кодексу газорозподільних систем до основних функцій Оператора ГРМ належить забезпечення комерційного обліку природного газу, у тому числі приладового, в ГРМ.

АТ «Харківгаз», як Оператор ГРМ, відповідно до умов типового договору зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти надані послуги та сплатити їх вартість у розмірі, строки та порядку, визначеному в договорі. Споживач зобов`язується забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством.

Згідно з пунктом 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРС (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем встановлені поняття несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до положень глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення. Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

З матеріалів справи вбачається, що 02.12.2021 представниками АТ «Харківгаз» при проведенні огляду газового лічильника встановленого за адресою: АДРЕСА_1 виявлено несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника, за результатами чого складено акт про порушення № КН 001628 від 02.12.2021.

Відповідно до п.п. 3, 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Згідно п.п.8, 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

Відповідно до п.п.1 п.11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

Згідно п.12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

При цьому, відповідно до п.3.4 Положення «Про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005р. №619, зареєстроване в МЮУ 20.01.2006р. за №53/11927 (далі «Положення»), у разі незгоди будь-якої сторони з висновками комісії спірні питання вирішуються у судовому порядку.

Відповідно до п.12 гл.5 розділу XI Кодексу ГРС, Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Порядок проведення експертизи лічильника газу передбачений гл. 10 розд. Х Кодексу ГРС, а також спеціальним нормативним актом - Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005р. №619, зареєстроване в МЮУ 20,01.2006р. за №53/11927.

Згідно п.3.3.3 «Положення» експертиза лічильника газу здійснюється в такій послідовності:

3.3.3.1. Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам,зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Результати огляду заносять до акту експертизи лічильника газу. Форму акта експертизи лічильника газу наведено в додатку 3 (далі - акт експертизи).

3.3.3.2. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу

цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу;

цілісність заводського та повірчого тавра на лічильника газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу;

наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації.

3.3.3.3. Після виконання робіт, зазначених у п.п. 3.3.3.1 та 3.3.3.2 цього Положення, проводиться його позачергова повірка згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення».

3.3.3.4. Результати огляду та позачергової повірка фіксуються в акті експертизи.

Подібна правова норма міститься у п.10 гл.10 (Порядок проведення експертизи ЗВТ та пломб) розд. X Кодексу ГРС. де зазначено, що Після проведення експертизи ЗВТ проводиться його позачергова повірка відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, то перебувають в експлуатації та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08 лютого 2016 року № 193 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016року за № 278/28408.

Але в супереч вище зазначених вимог законодавства результати позачергової повірки в акті експертизи лічильника газу відсутні. Відповідний розділ (2) акту експертизи є порожнім. Експертна комісія позачергову повірку лічильника після його зовнішнього огляду не провела, про що позивачу відомо особисто оскільки позивач був присутнім при проведенні експертизи.

Відповідно до п.3.3.4 Положення, після проведення експертизи на вхідний та вихідний патрубки лічильника газу ставляться заглушки, які пломбуються представником газопостачальної (газотранспортної) організацій Лічильник газу запаковується в поліетиленовий пакет, який пломбується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації і направляється: на встановлення у споживача - у разі визнання комісією лічильника газу придатним до застосування; на ремонт - у разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та рекомендації щодо проведення ремонту лічильника газу. У разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та висновків щодо неможливості проведення ремонту; лічильник газу передається споживачеві.

Газовий лічильник було повернуто відповідачем тільки 26.01.2022 р. тобто через півтора місяці після проведення експертизи, в незапакованому та неопломбованому вигляді, що підтверджується актом приймання-передачі лічильника газу від 26.01.2022 р., у якому відсутні відомості про пакування та пломбування лічильника.

В акті експертизи лічильника газу зазначається що за результатами позачергової повірки лічильник газу визнано непридатним до застосування (Останнє речення акту після окремої думки члена комісії). Але враховуючи що результати позачергової повірки в акті експертизи відсутні, і така повірка не проводилася взагалі, це ніяк не співвідноситься між собою, і лічильник визнано непридатним до застосування безпідставно.

Довідка про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки також видана за результатами повірки, але оскільки повірки як такої не було, довідка також є безпідставною.

Отже експертиза лічильника газу була проведена з багатьма порушеннями вимог законодавства щодо порядку проведення такої експертизи, оскільки не була проведена позачергова повірка лічильника, її результати не зафіксовані в акті експертизи і відтак акт не відповідає формі встановленій законом, після експертизи лічильник повернуто в незапакованому та неопломбованому стані.

Відповідно до п.3.4 розд. III Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. №53/5 (далі Інструкція), Об`єкти дослідження надсилаються в експертну установу (експертові) в упаковці, яка забезпечує їх збереження, та засвідчуються особою у передбаченому законодавством порядку.

Оскільки відповідачем за зустрічним позовом- АТ «Харківгаз», газовий лічильник після експертизи було передано в незапакованому та неопломбованому вигляді (як того вимагають приписи законодавства) позивач внаслідок таких дій відповідача фактично позбавлений можливості звернутися до експертної установи для перевірки висновків акту експертизи лічильника, яка була проведена комісією відповідача, та встановлення обставин чи вірно працює лічильник, оскільки не може забезпечити вимоги Інструкції щодо упаковки об`єкта дослідження. Через це висновок судового експерта може ставитися під сумнів оскільки в період після закінчення експертизи 09.12.2021 р. та до передачі ОСОБА_1 лічильника 26.01.2021 р. відповідач- АТ «Харківгаз» мав нічим необмежену можливість втручатися до цього лічильника.

Висновок щодо застосування норм матеріального права у подібних правовідносинах міститься у Постанові Верховного Суду від 11.10.2021р. у справі №646/6354/19, де зазначається наступне: «Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу,

Несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Схожий висновок міститься у постановах Верховного Суду від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 28 грудня 2019 у справі № 911/721/19, від 12 березня 2020 року у справі № 920/1217/16, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 03 листопада 2020 року у справі № 908/554/19.

Сам факт наявності пошкодження лічильника газу за відсутності інших обов`язкових елементів, а саме: витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або наявність інших дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу, не свідчить про наявність несанкціонованого втручання споживача у роботу ЗВТ/лічильника газу».

Оскільки відомості щодо похибки в роботі лічильника, його показів після повірки, в акті експертизи відсутні, робота лічильника (повірка) експертною комісією не перевірялася, відповідно обставина про те що витрата (споживання) газу лічильником не обліковується (обліковується частково) або має місце викривлення даних обліку природного газу експертизою не встановлена, і таким чином несанкціоноване втручання в роботу лічильника відсутнє.

Доводи позивача за зустрічним позовом- ОСОБА_1 відповідачем-АТ`Харківгаз» не спростовані, відповіді на поставлені питання не надані.

Доказування - це діяльність учасників процесу при визначальній ролі суду по наданню, збиранню, дослідженню і оцінці доказів з метою встановлення з їх допомогою обставин цивільної справи. При цьому, збирання доказів у цивільних справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених ЦПК України.

Доказування є єдиним шляхом судового встановлення фактичних обставин справи і передує акту застосування в судовому рішенні норм матеріального права, висновку суду про наявність прав і обов`язків у сторін.

У відповідності до частини 1 статті 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, які мають значення для вирішення справи.

Згідно статті 77 ЦПК України, належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Суд не бере до розгляду докази, що не стосуються предмета доказування.

Відповідно до статті 12 ЦПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Оцінюючи належність, допустимість і достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, враховуючи те, що обставини, на які посилається позивач за зустрічним позовом- ОСОБА_1 як на підставу позовних вимог знайшли своє підтвердження в судовому засіданні, суд вважає достатність підстав для задоволення зустрічного позову щодо визнання недійсним Акт №1853 експертизи лічильника газу від 09 грудня 2021 року Комісії АТ «Харківгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» а також визнання недійсними рішення Комісії з розгляду актів про порушення Мереф`янського відділення АТ «Харківгаз» 23.12.2021 року та від 26.01.2022 року.

А також з огляду на встановлені обставини вважає таким , що підлягає в відмові в задоволенні позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 , про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

Витрати по сплаті судового збору понесені АТ«Харківгаз» підлягають віднесенню за їх рахунок а також підлягає до стягнення з АТ«Харківгаз» судовий збір на користь держави за зустрічним позовом згідно ст. 141 ЦПК України

Керуючись ст. ст. 76-81, 141, 258, 259, 263, 264, 265, 279, 280, 281, 282 ЦПК України, ст. 1166 ЦК України, Кодексом газорозподільних систем, -

в и р і ш и в :

Відмовити у задоволенні позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 , про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

Зустрічний позов ОСОБА_1 задовольнити.

Визнати недійсним Акт №1853 експертизи лічильника газу від 09 грудня 2021 року Комісії АТ «Харківгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт».

Визнати недійсними рішення Комісії з розгляду актів про порушення Мереф`янського відділення АТ «Харківгаз» 23.12.2021 року та від 26.01.2022 року.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (, юридична адреса: м. Харків, вул. Безлюдівська, 1) на користь держави судовий збір за зустрічним позовом у розмірі 1073,60 грн.

Судові витрати понесені Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (, юридична адреса: м. Харків, вул. Безлюдівська, 1) по сплаті судового збору в розмірі 2481,00 грн. віднести зі їх рахунок.

Рішення може бути оскаржене до Полтавського апеляційного суду через Полтавський районний суд Полтавської області протягом тридцяти днів з моменту проголошення, а учасниками, що не були присутні при його проголошенні у той же строк з моменту отримання копії рішення.

Суддя: А.Г. Потетій