Справа № 214/273/22
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

18 січня 2023 року суддя Саксаганського районного суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області Малаховська І.Б. розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кривому Розі, цивільну справу №214/273/22 за позовною заявою представника позивача Ан Ірини Миколаївни, яка діє в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Сонаті», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Сазонова Олена Миколаївна, приватний виконавець Шаган Олексій Анатолійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

Установив:

Короткий зміст позовних вимог.

1.Представник позивача ОСОБА_2 звернулась до суду в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис №1742 від 05.07.2021 року виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія Сонаті» заборгованості в розмірі 6884,97 грн. та судові витрати.

Аргументи учасників справи.

2.В обґрунтування позовних вимог позивач вказує , що у квітні 2021 року роботодавець позивача ОСОБА_3 отримав постанову про звернення стягнення на заробітну плату , пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 11.08.2021 року у виконавчому провадженні №66429539. Вищезазначена постанова вказувала на примусове виконання виконавчого напису №1742 від 05.07.2021 року , вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. зі стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Сонаті» заборгованість в розмірі 6 884, 97 гривень. Позивачу незрозуміло з яких підстав він став винен ТОВ ФК «Сонаті» у сумі 6 884,97 гривень, оскільки ретельно сплачував кошти по всім кредитним зобов`язанням, які були пов`язані з банками. До того ж ніяких правовідносин з відповідачем ОСОБА_1 не мав і договори з ТОВ «ФК «Сонаті» не укладав. Дії приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Сазонової О.М. в інтересах ТОВ «ФК «Сонаті» є незаконними та такими, що не підлягають виконанню та поверненню вже стягненого за виконавчим написом з наступних підстав: позивачу не було повідомлено про наявність у нього заборгованості по будь-якому кредиту , заміну кредитора у зобов`язанні на фінансову установу та ніяких правовідносин з ТОВ «ФК «Сонаті» не мав, тому не погоджується з виконавчим написом нотаріуса, про який позивач дізнався з відповіді на адвокатський запит , який був направлений приватному виконавцю Шагай О.А., де ним було надано відповідь з доступом для сторони виконавчого провадження (а.с24, 25, 26). Адвокат отримала електронну копію виконавчого документу за виконавчим провадженням №66429539 копію заяви стягувача, виконавчого напису №1742 від 05.07.2021 року та документів, на підставі яких було здійснено виконавчий напис . З надісланих документів виходить, що виконавчий напис був здійснений з порушенням чинного законодавства, а саме: вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій. Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.Згідно зі статтею 88 Закону України «Про нотаріат», визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.Тобто, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Так, виконавчий напис №1742 від 05.07.2021 року було вчинено в період часу, коли законодавством не була передбачена можливість вчинення виконавчого напису на підставі кредитного договору , укладеного в простій письмовій формі , тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року в справі №826/20084/14. Для вчинення виконавчого напису нотаріуса відповідачем було надано договір про надання банківських послуг та послуг у сфері страхування №010/0161/82/0422043 від 27.08.2015 року укладений між позивачем та АТ «Райффайзен Банк Аваль», який не був посвідчений нотаріально, крім того не надані документи , які посвідчують правонаступництво відповідача ( ТОВ «ФК Сонаті») на вимогу щодо договору укладеного з АТ «Райффайзен Банк Аваль». Отже, відповідне право стягувача , за захистом якого він звертався до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення . Це не лише оригінал кредитного договору , а й юридичне підтвердження право переходу прав вимог від одного кредитора до іншого. Отже у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Сазонової О.М. були відсутні правові підстави для прийняття у відповідача документів для вчинення оспорюваного виконавчого напису : у нотаріуса були відсутні правові підстави для вчинення виконавчого напису . До виконавчого напису нотаріуса не додано жодного документу , які б підтверджували наявність заборгованості про надання банківських та послуг у сфері страхування №010/0161/82/0422043 від 27.08.2015 року , що унеможливлює встановлення наявності заборгованості, характеру такої заборгованості та час її виникнення , що є порушенням ст.88 ЗУ «Про нотаріат» та підставою для визнання оспорюваного виконавчого напису нотаріуса таким , що не підлягає виконанню .

3.Від відповідача на адресу суду відзив не надходив.

4.Треті особи на адресу суду письмові пояснення не надали.

Заява та клопотання учасників справи.

5.Від позивача та його представника, на адресу суду надійшла заява про розгляд справи за їх відсутності, позовні вимоги підтримують в повному обсязі;

6.Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області надіслав суду клопотання про розгляд справи без його участі;

Процесуальні дії у справі.

7.03 вересня 2021 року постановлено ухвалу про забезпечення позову, шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого документу виконавчого напису № 1742 від 05.07.2021 року.

8.17 січня 2022 року ухвалою суду позовну заяву представника позивача Ан Ірини Миколаївни , яка діє в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Сонаті», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Сазонова Олена Миколаївна приватний виконавець Шаган Олексій Анатолійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню залишено без руху.

9.Ухвалою суду від 29 січня 2022 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення ( виклику ) сторін.

10.09 серпня 2022 року ухвалою суду клопотання представника позивача ОСОБА_2 про участь у справі в режимі відео конференції за межами суду з використання власних технічних засобів та витребування доказів - задоволено частково ;витребувано від приватного виконавця, належні чином завірену копію виконавчого напису №1742 від 05.07.2021 року виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу . Надано представнику позивача Ан.І.М. можливість брати участь у судовому засіданні дистанційно в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою комплексу технічних засобів та програмного забезпечення «EasyCon»;

11.18 січня 2023 року судом постановлено ухвалу про заочний розгляд справи.

Обставини справи, встановлені судом.

12. 06.08.2021 року ТОВ «Фінансова компанія «Сонаті» звернулася до приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.В. з заявою про відкриття виконавчого провадження на підставі виконавчого напису виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. № 1742 про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Сонаті» заборгованості в розмірі 6 884,97 грн. ( а.с 14).

13.Відповідно виконавчого напису № 1742 від 05.07.2021 року виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. з ОСОБА_1 стягнуто на користь ТОВ « ФК «Сонаті» заборгованість в розмірі 6 384,97 грн., за період з 17.12.2020 року по 05.07.2021 року, яка складається з простроченої заборгованості за тілом кредиту в розмірі 6224,27 грн., та проценти за користування в розмірі 160,70 грн. ( а.с. 23 ).

14. 11.08.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.А. винесено постанову про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Сонаті» на підставі виконавчого напису № 1742 виданого 05.07.2021 року заборгованість за Договором про надання банківських послуг у сфері страхування № 010/0161/82/0422043 в розмірі 6384,97 грн., витрати на вчинення виконавчого напису у розмірі 500,00 гр. ( а.с. 12-13).

Джерела права й акти їх застосування.

15. Відповідно до статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

16. Частиною першою статті 39 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат" та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року N 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

17. Пунктом 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія. Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів регулюються Главою 14 Закону України «Про нотаріат» та Главою 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій.

18. Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

19. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Аналогічний порядок вчинення нотаріальних дій передбачений пунктами 1,3Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій.

20. Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року N 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

21. Згідно зі статтею 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

22. Згідно зі ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Оцінка аргументів учасників справи та висновки суду.

23. Згідно виконавчого напису № 1742 від 05.07.2021 рокувчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М було відкрито виконавче провадження ВП № №66429539 від 11.08.2021 рокупро стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія Сонаті» заборгованості в розмірі 6884,97 грн;

24. Суд погоджується із твердженням позивача, що заборгованість, не є безспірною, нотаріус не переконався у безспірності заборгованості. Також, на час вчинення виконавчого напису у розпорядженні нотаріуса не було всіх необхідних документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку.

25.Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

26. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

27. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

28.Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

29.Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Саме до цього зводяться висновки Верховного Суду викладені у постанові від 10.10.2018 року справа № 61-10285св18.

30. В свою чергу представник відповідача не надав до суду письмових доказів, що ТОВ «Фінансова компанія «Сонаті» звертаючись до нотаріуса, було надано всіх необхідних документів які підтверджують безспірність заборгованості, та підтверджень того, що ТОВ «Фінансова компанія «Сонаті» було направлено на адресу позивача листа з вимогою про усунення порушення стосовно зобов`язання із зазначенням у листі вимоги стислого змісту порушених зобов`язань.

31.Крім того, вчиняючи виконавчий напис приватний нотаріус Сазонова О.М. не врахувала, що станом на 03.10.2019 року Постановою КМУ №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» не передбачалось вчинення виконавчих написів про стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних договорів. Вказані обставини підтверджуються постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року;

32.За таких обставин, визначена відповідачем заборгованість не може вважатися безспірною.

33.Також, судом враховано, що представник відповідача не скористався своїм правом та в порушення вимог статті 81 ЦПК України, не спростував обставини, зазначені в позовній заяві.

34.Враховуючи вищевикладене, суд доходить висновку про задоволення позовних вимог позивача ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Сонаті» про визнання виконавчого напису № 1742 від 05.07.2021 таким, що не підлягає виконанню.

Розподіл судових витрат.

35. Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційною розміру задоволених позовних вимог.

36.Позивачем під звернення до суду з позовом було сплачено судовий збір в розмірі 908,00 грн (а.с. 35).

37. Враховуючи, що позовні вимоги задоволені судом в повному обсязі, з відповідача на користь позивача підлягають стягненню судові витрат пов`язані зі сплатою судового збору в розмірі 908,00 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 12,13,81,141,200,247,259,263-265 ЦПК України, суд, -

Ухвалив:

Позовні вимоги представника позивача Ан Ірини Миколаївни, яка діє в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Сонаті» треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Сазонова Олена Миколаївна ,приватний виконавець Шаган Олексій Анатолійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити;

Визнати виконавчий напис вчинений від 05.07.2021 року , зареєстрований за № 1742 вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою Оленою Миколаївною про стягнення з ОСОБА_1 користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Сонаті» заборгованість в сумі 6 884, 97 гривень грн.таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Сонаті» на користь ОСОБА_1 на витрати пов`язані з сплатою судового збору в розмірі 908,00 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо повне рішення не було вручене в день його проголошення, учасник справи має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про перегляд заочного рішення - якщо така заява подана протягом 20 днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заяви про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Відомості про сторін:

Позивач ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 зареєстрований за адресою : АДРЕСА_1 ;

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Сонаті» вул. Окіпної Раїси, буд.8, кв.127, м. Київ 02002, ;

Треті особи:

приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Сазонова Олена Миколаївна АДРЕСА_2 ,

приватний виконавець Шаган Олексій Анатолійович АДРЕСА_3 , кімн. НОМЕР_1 .

Суддя І.Б. Малаховська