Житомирський апеляційний суд
Справа №276/239/22 Головуючий у 1-й інст. Збаражський А. М.
Категорія 76 Доповідач Микитюк О. Ю.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 березня 2023 року Житомирський апеляційний суд у складі:

головуючого Микитюк О. Ю. суддів Галацевич О.М.

Борисюка Р.М.

при секретарі Чішман А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Житомирі справу №276/239/22

за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» про визнання незаконним і скасування наказу про відсторонення від роботи без збереження заробітної плати
за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія»
на рішення Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 29 серпня 2022 року, ухвалене під головуванням судді Збаражського А.М. у смт.Хорошів,

встановив:

У лютому 2022 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом про захист трудових прав. Просив визнати незаконним та скасувати наказ Філії «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» від 07 грудня 2021 року № 125 к/Тр «Про відсторонення від роботи працівників кар`єру №7», в частині відсторонення його від роботи без збереження заробітної плати з 09 грудня 2021 року; зобов`язати відповідача нарахувати та виплатити заробітну плату за час незаконного відсторонення від роботи. В обґрунтування позову зазначив, що працює у відповідача на посаді електрослюсаря. Наказом відповідача від 07 грудня 2021 року № 125 к/Тр «Про відсторонення від роботи працівників кар`єру №7» його відсторонено від роботи без збереження заробітної плати з 09 грудня 2021 року на час відсутності щеплення проти COVID-19 або усунення обставин, що обумовили відсторонення. Позивач вважає даний наказ незаконним, оскільки щеплення від респіраторної хвороби COVID-19 за ст. 12 ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб» не є обов`язковим та його професія не увійшла до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом МОЗ від 04.10.2021 №2153.

Рішенням Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 29 серпня 2022 року позов задоволено. Визнано незаконним та скасовано наказ Філії «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» від 07 грудня 2021 року № 125 к/Тр «Про відсторонення від роботи працівників кар`єру № 7», в частині, яким ОСОБА_1 відсторонено від роботи без збереження заробітної плати з 09 грудня 2021 року. Зобов`язано АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середній заробіток за час незаконного відсторонення від роботи на підставі наказу від 07 грудня 2021 року №125 к/Тр «Про відсторонення від роботи працівників кар`єру № 7», а саме з 09.12.2021 року по день поновлення виконання позивачем трудових обов`язків. Вирішено питання судових витрат.

В апеляційній скарзі АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» просить скасувати рішення і ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову. Апелянт посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що начальник філії виконував розпорядчий документ Голови правління Товариства. При виявленні на робочому місці працівників без щеплення, без підтверджуючих документів щодо протипоказань Управлінням Держпраці на керівника накладається штраф. Позивач не надав медичного висновку про наявність протипоказань до вакцинації. Втручання в контексті ст.8 Європейської конвенції з прав людини в даному випадку було виправданим.

Апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Встановлено, що ОСОБА_1 з 01 січня 2015 року працює електрослюсарем (слюсарем) черговим та з ремонту устаткування четвертого розряду у філії «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія».

26.11.2021 начальником філії «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» видано наказ №327 «Про обов`язкове профілактичне щеплення проти COVID-19 працівників філії «ІГЗК» АТ «ОГКХ», відповідно до якого вирішено підготувати проект наказу про відсторонення від роботи працівників без збереження заробітної плати на час відсутності щеплення проти COVID-19 або усунення обставин, що обумовили відсторонення від роботи; ознайомити працівників, які будуть відсторонені від роботи з 09.12.2021 з умовами відсторонення, вручити повідомлення під підпис кожного.

07.12.2021 філією «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» на виконання вимог наказу МОЗ №2393 від 01.11.2021 року, ч.2 ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», пункту 41-6 Постанови КМУ від 09.12.2020 №1236, на підставі ст.46 КЗпП України, було видано наказ №125 к/Тр «Про відсторонення від роботи працівників кар`єру №7», яким, зокрема, відсторонено від роботи ОСОБА_1 з 09.12.2021 без збереження заробітної плати на час відсутності щеплення проти COVID-19 або усунення обставин, що обумовили відсторонення. Цього ж дня позивача було ознайомлено зі змістом даного наказу.

Наказом філії «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» від 01.03.2022 №32/1 зупинено дію наказу філії від 26.11.2021 №327 та наказу від 17.12.2021 №343.

03.03.2022 наказом філії «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» від 03.03.2022 №47.1 к/тр «Про вихід на роботу» на період до завершення дії воєнного стану зобов`язано приступити до роботи працівникам, які були відсторонені від роботи, зокрема ОСОБА_1 , електрослюсарю (слюсарю) черговому та з ремонту устаткування кар`єру №7 з 01.03.2022.

Згідно довідки про доходи, виданої Філією «Іршанський гірничо-збагачувальний комбінат» від 13.12.2021 року, заробітна плата ОСОБА_1 становила: за жовтень 2021 року нараховано 18497,10 грн., отримано 14890,16 грн, за листопад 2021 року нараховано 15359,38 грн, отримано 13385,80 гривень.

З 24.02.2022 ОСОБА_1 призваний на військову службу по мобілізації на період дії воєнного стану та з 12.04.2022 проходить службу у військовій частині НОМЕР_1 . У зв`язку з цим, відповідачем з лютого 2022 року відновлено нарахування заробітної плати ОСОБА_1 . Статтею 46 КЗпП України встановлено, що відсторонення працівника від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

Наказ про відсторонення видано на підставі статті 46 КЗпП України, частини другої статті 12 Закону № 1645-ІІІ, наказу МОЗ № 2153 (зі змінами, внесеними наказом МОЗ від 01 листопада 2021 року № 2393), пункту 41-6 Постанови № 1236.

Виходячи з системного аналізу положень Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» № 1645-ІІІ, Інструкції про порядок внесення подання про відсторонення осіб від роботи…, затвердженої наказом МОЗ від 14.04.1995 №66, Постанови Кабінету Міністрів України «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів» від 09.12.2020 №1236,Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженого наказом МОЗ від 04.10.2021 №2153, законом передбачено відсторонення від роботи певних категорій працівників, які відмовляються або ухиляються від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19.

Разом з тим, у постанові від 14 грудня 2022 року у справі №130/3548/21 Велика Палата Верховного Суду зробила висновок, що в кожному конкретному випадку для вирішення питання про наявність підстав для обов`язкового щеплення працівника проти COVID-19 і, відповідно, для відсторонення працівника від роботи, слід виходити не тільки з Переліку № 153, але й оцінки загрози, яку потенційно на роботі може нести невакцинований працівник.

Відсторонення особи від роботи, що може мати наслідком позбавлення її в такий спосіб заробітку без індивідуальної оцінки поведінки цієї особи, лише на тій підставі, що вона працює на певному підприємстві, у закладі, установі, іншій організації, може бути виправданим за наявності дуже переконливих підстав. У кожному випадку слід перевіряти, чи була можливість досягнути поставленої легітимної мети шляхом застосування менш суворих, ніж відсторонення працівника від роботи, заходів після проведення індивідуальної оцінки виконуваних ним трудових обов`язків, зокрема, оцінки об`єктивної необхідності під час їхнього виконання особисто контактувати з іншими людьми, можливості організації дистанційної чи надомної роботи тощо.

Застосування до позивача передбачених Законом Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» заходів відбулось без жодної індивідуальної оцінки виконуваних нею трудових обов`язків, зокрема об`єктивної необхідності під час їхнього виконання особисто контактувати з іншими людьми. Відповідач не довів нагальність потреби у відстороненні саме позивача від роботи, що обіймаючи посаду електрослюсаря ОСОБА_1 міг спричинити поширення коронавірусної інфекції серед працівників, інших громадян. Його відсторонили від роботи, позбавивши на час відсторонення заробітку, лише тому, що він працював на підприємстві, всі працівники якого підлягали обов`язковому щепленню проти COVID-19 (тоді як для працівників підприємств багатьох інших галузей економіки України таке щеплення було добровільним). Таке відсторонення не можна вважати пропорційним меті охорони здоров`я населення та самого позивача.

Оскільки дії роботодавця не були пропорційними переслідуваній легітимній меті, для досягнення якої держава передбачила можливість відсторонення працівника від роботи, суд першої інстанції правильно задовольнив позов.

Рішення ухвалено із дотриманням норм матеріального та процесуального права і залишається без змін.

Керуючись ст.ст. 259, 268, 367, 368, 374, 375, 381 - 384, 389-391 ЦПК України, суд

постановив:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» залишити без задоволення, а рішення Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 29 серпня 2022 року без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуюча: Судді: