КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
справа № 824/113/22
провадження № 22-вк/824/14/2023
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2023року м. Київ

Київський апеляційний суд у складі судді-доповідача Кирилюк Г.М.,

за участі секретаря судового засідання Кошель К. А.

учасники справи:

заявник (стягувач) - GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед)

боржники: TINKA SHIPPING S.A. (Тінка Шиппінг С.А.), DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (Девмір Денізцілік Ве Рекламцілік Тікарет Лімітед Сіркеті)

за участі представника заявника (стягувача) - Сукачова Є.С. ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву представника GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) - адвоката Сукачова Євгена Сергійовича про визнання і надання дозволу на виконання остаточного Арбітражного рішення одноособового арбітра Лондонської асоціації морських арбітрів Елізабет Берч від 11 липня 2022 року в справі за позовом GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) до TINKA SHIPPING S.A. (Тінка Шиппінг С.А.), DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (Девмір Денізцілік Ве Рекламцілік Тікарет Лімітед Сіркеті) про порушення Меморандуму про угоду щодо продажу судна TINKA, попередня назва МАМВА В, та/або повернення сплаченого депозиту,

встановив:

28.09.2022 представник GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) - адвокат Сукачов Є. С. звернувся до суду з вказаною заявою, посилаючись на ті підстави, що 11.07.2022 одноособовим Арбітром Лондонської асоціації морських арбітрів Елізабет Берч було винесене Остаточне Арбітражне рішення ( далі - рішення), відповідно до якого задоволено позовні вимоги заявника до відповідачів TINKA SHIPPING S.A. (Тінка Шиппінг С.А.) та DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (Девмір Денізцілік Ве Рекламцілік Тікарет Лімітед Сіркеті) у зв`язку з порушенням останніми Угоди купівлі-продажу/Меморандуму про угоду щодо продажу судна TINKA, НОМЕР_1 (попередня назва МАМВА В) та вирішено стягнути сплачений депозит у розмірі 259 666,33 доларів США з нарахуванням відсотків за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, починаючи з 30.11.2018 до дати виплати за цим рішенням, в розмірі 53 187,23 доларів США, судові витрати позивача в розмірі 3 949,78 євро, арбітражні витрати в розмірі 5 800 фунтів стерлінгів з нарахуванням на кожну суму відсотків за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, з дати винесення рішення до дати повної виплати.

Відповідачів було належним чином сповіщено про призначення арбітра та про арбітражний розгляд.

Свідомий вибір відповідачів не брати участь в арбітражному процесі відповідає їх інтересам та здійснений з розумінням відповідних наслідків.

Вважав, що GEMINI HOLDINGS LIMITED має право визнати та отримати дозвіл на виконання вказаного рішення та вимагати видачі виконавчого листа на примусове його виконання в повному обсязі боржником TINKA SHIPPING S.А.

Відповідно до п.8 (В) рішення відповідачі мають негайно виплатити відсотки за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, починаючи з 30 листопада 2018 року до дати виплати за цим рішенням на суму 259 666,33 доларів США.

Відповідно до наведеної в заяві формули розрахунку 5 % річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, загальна сума нарахування на суму 259 666,33 доларів США, починаючи з 30.11.2018 до дати подачі даної заяви, становить 53 187,23 доларів США.

Станом на дату звернення з даною заявою на території України, а саме в акваторії Ренійського морського порту, знаходиться т/х TINKA, ІМО №9189706 (попередня назва МАМВА В), власником якого є боржник TINKA SHIPPING S.А.

Даний юридичний факт досліджувався в ході розгляду справи в комерційному міжнародному морському арбітражу і додаткового доказування не потребує.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24 листопада 2020 року ( справа № 916/3352/22) за заявою GEMINI HOLDINGS LIMITED про забезпечення морської вимоги у вигляді арешту судна від 23.11.2020, було накладено арешт на т/х TINKA, НОМЕР_1 (попередня назва МАМВА В), яке перебуває в акваторії Ренійського морського порту та належить TINKA SHIPPING S.A.

Враховуючи викладене, заявник просив суд визнати та надати дозвіл на виконання рішення та видати виконавчий лист на його примусове виконання, стягнути з компанії TINKA SHIPPING S.A. повну суму депозиту в розмірі 259 666,33 доларів США з нарахуванням відсотків за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, починаючи з 30.11.2018 до дати виплати за цим рішенням у сумі нарахованих відсотків 53 187,23 доларів США, судові витрати позивача в розмірі 3 949,78 євро, арбітражні витрати в розмірі 5 800 фунтів стерлінгів з нарахуванням на кожну суму відсотків за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, з дати винесення рішення до дати повної виплати, витрати по сплаті судового збору в сумі 1 240,50 грн та суму, сплачену за послуги перекладу документів в розмірі 1 920 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 477 ЦПК України заява про визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу розглядається суддею одноособово протягом двох місяців з дня її надходження до суду в судовому засіданні з повідомленням сторін.

Неявка сторін чи однієї із сторін, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає судовому розгляду заяви.

Боржники TINKA SHIPPING S.A., DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI повідомлені про розгляд справи судом, про що свідчать відстеження поштового відправлення та квитанції АТ "Укрпошта" (а.с. 206- 209 т.2).

За таких підстав суд вважає можливим розглянути справу у відсутність представників боржників.

В судовому засіданні представник GEMINI HOLDINGS LIMITED - адвокат Сукачов Є. С. заяву підтримав та просив її задовольнити.

Заслухавши пояснення представника стягувача, вивчивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що заява підлягає задоволенню частково, виходячи з наступного.

З наданих суду документів встановлено, що в березні 2018 року між GEMINI HOLDINGS LTD, U.A.E. (покупець) та TINKA SHIPPING S.A. (продавець) укладено Меморандум про угоду про те, що продавець погоджується продати, а покупець погоджується купити м.с. " TINKA", стара назва " МАМВА В" ( надалі - судно).

Пункт 12 Меморандуму про угоду передбачає: " Ця угода регулюється та тлумачиться відповідно до законодавства Англії, і будь-який спір, що виникає з цієї Угоди або у зв`язку з нею, має бути переданий до арбітражу в Лондоні відповідно до Закону про арбітраж 1996 року або будь-якої законодавчої зміни чи повторного введення в дію, за винятком обсягу, необхідного для введення в дію положень цього пункту.

Арбітраж проводиться відповідно до Регламенту Лондонської асоціації морських арбітрів (ЛАМА), чинних на момент початку арбітражного розгляду.

Справа буде розглядатися трьома арбітрами. Сторона, яка бажає передати спір до арбітражу, повинна призначити свого арбітра та надіслати письмове повідомлення про таке призначення іншій стороні, вимагаючи від іншої сторони призначити свого власником арбітра протягом чотирнадцяти (14) календарних днів після такого повідомлення та вказати, що вона призначить свого арбітра як єдиного арбітра, якщо інша сторона не призначить свого арбітра та не повідомить про це протягом чотирнадцяти (14) днів. Якщо інша сторона не призначить власного арбітра та не повідомить, що вона зробила це протягом чотирнадцяти (14) днів, то сторона, яка передає спір до арбітражу, може, без будь-якого подальшого попереднього повідомлення іншій стороні, призначити свого арбітра (sic/так само) як одноосібного арбітра і повинен відповідним чином консультувати іншу сторону. Рішення одноосібного арбітра є обов`язковим для обох сторін, як якщо б одноосібного арбітра було призначено за угодою".

13 березня 2018 року між TINKA SHIPPING S.A. (продавець), GEMINI HOLDINGS LIMITED (покупець) та DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (одержувач задатку та ціни купівлі) укладено тристоронню угоду, у пункті 4 якої зазначено: " Ця Угода регулюється англійським правом. Якщо будь-який спір виникне у зв`язку з тлумаченням та/або виконанням цієї Угоди, він вирішуватиметься арбітражем у Лондоні відповідно до Закону про арбітраж 1996 року або будь-якої законодавчої зміни або повторного введення в дію, за винятком тих випадків, коли необхідні для виконання положень цього Договору. Арбітраж проводиться відповідно до Регламенту Лондонської асоціації морських суден (ЛАМА), чинних на момент початку арбітражного розгляду".

Одноособовим Арбітром Лондонської асоціації морських арбітрів (ЛАМА) Елізабет Берч 11 липня 2022 року було ухвалено Остаточне Арбітражне рішення, відповідно до якого: GEMINI HOLDINGS LIMITED (далі - позивач) має право на стягнення, а TINKA SHIPPING S.A. та DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (далі - відповідачі) наказано негайно виплатити позивачу на солідарній основі повну суму депозиту, внесеного за судно, у розмірі 259 666,33 доларів США; позивач має право на відсотки,а відповідачі мають негайно виплатити відсотки за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, починаючи з 30 листопада 2018 року до дати виплати за цим рішенням; відповідачі повинні нести та оплачувати свої власні витрати (якщо такі є) разом із відшкодованими позивачем судовими витратами арбітражу, які вона оцінює на свій розсуд у 3 949, 78 євро разом з відсотками на них за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, починаючи з дати цього рішення до дати повної виплати; відповідачі повинні спільно і окремо нести і сплатити суму в розмірі 5 800 фунтів стерлінгів, яка є витратами по справжньому її рішенню ( включаючи проміжні витрати), за умови що якщо позивач в першій інстанції оплатить будь-яку частину витрат по цьому її рішенню, вони матимуть право на негайне відшкодування відповідачами сплаченої таким чином суми разом із відсотками за ставкою 5% річних і пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, з дати цього рішення до дати повного відшкодування.

Відповідно до наданих суду доказів, заявником сплачено витрати в сумі 5 800 фунтів стерлінгів (а.с. 211 т.2).

Відповідно до ч. 2 ст. 475 ЦПК України, якщо боржник не має місця проживання (перебування) або місцезнаходження на території України, або його місце проживання (перебування) чи місцезнаходження невідоме, питання про надання дозволу на примусове виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу розглядається судом, якщо на території України знаходиться майно боржника.

Боржник TINKA SHIPPING S.A. (реєстраційний номер ІМО :5995309) не має місцезнаходження на території України.

Разом з тим, судом встановлено, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 24 листопада 2020 року ( справа №916/3352/20) заяву GEMINI HOLDINGS LIMITED (RAK International Corporate Centre, United Arab Emirates) про забезпечення морської вимоги у вигляді арешту морського судна від 23.11.2020р. вх. №4-74/20 задоволено.

Накладено арешт на судно "TINKA" (колишня назва MAMBA B), ІМО №9189706, яке перебуває в акваторії Ренійського морського порту та належить TINKA SHIPPING S.A., (Trust Company Complex, Ajeltake Road, Ajeltake Road, Marshall Island MH 96960).

Заборонено Капітану Ренійського морського порту оформлювати і надавати дозвіл на вихід судна "TINKA" (колишня назва MAMBA B), ІМО №9189706, яке перебуває у акваторії Ренійського морського порту.

Стягувачем за ухвалою є: GEMINI HOLDINGS LIMITED (RAK International Corporate Centre, United Arab Emirates.)

Боржником за ухвалою є: TINKA SHIPPING S.A., (Trust Company Complex, Ajeltake Road, Ajeltake Road, Marshall Island MH 96960).

Відповідно до частини першої статті 35 Закону України «Про міжнародний комерційний арбітраж» арбітражне рішення, незалежно від того, в якій країні воно було винесено, визнається обов`язковим і при поданні до компетентного суду письмового клопотання виконується з урахуванням положень цієї статті та статті 36 Закону.

Визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу - це поширення законної сили такого рішення на територію України і застосування засобів примусового виконання в порядку, встановленому ЦПК України.

Відповідно до статті 474 ЦПК України рішення міжнародного комерційного арбітражу (якщо його місце знаходиться за межами України), незалежно від того, в якій країні воно було винесено, визнається та виконується в Україні, якщо їх визнання та виконання передбачено міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, або за принципом взаємності.

Згідно з частиною першою статті 479 ЦПК України за результатами розгляду заяви про визнання і надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу суд постановляє ухвалу про визнання і надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу або про відмову у визнанні і наданні дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу за правилами, встановленими цим Кодексом для ухвалення рішення.

Вирішуючи питання про визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу, суд не надає оцінку правильності цього рішення по суті вирішення спору, а перевіряє лише додержання строків звернення із заявою і вимог процесуального закону щодо її форми і змісту та наявність обставин, які можуть бути підставою для відмови у визнанні та наданні дозволу на примусове виконання рішення.

Правовідносини щодо надання дозволу на примусове виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу врегулюванні статтею V Конвенції про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень від 10 червня 1958 року (Нью-Йорк), яка набула чинності для України 10 січня 1961 року (далі - Конвенція), статтею 9 Угоди про порядок вирішення спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності від 20 березня 1992 року, ратифікованої постановою Верховної Ради України від 19 грудня 1992 року № 2889-ХІІ, та статтею 36 Закону України «Про міжнародний комерційний арбітраж», згідно з якими тягар доведення наявності підстав для відмови у визнанні та виконанні арбітражного рішення покладається на сторону, яка заперечує проти клопотання стягувача. З урахуванням цих положень повинна застосовуватися стаття 478 ЦПК України.

Відповідно до положень статті 478 ЦПК України суд відмовляє у визнанні і наданні дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу, якщо:

1) на прохання сторони, проти якої воно спрямоване, якщо ця сторона подасть суду доказ того, що:

а) одна із сторін в арбітражній угоді була якоюсь мірою недієздатною; або ця угода є недійсною за законом, якому сторони цю угоду підпорядкували, а в разі відсутності такої вказівки, - за законом держави, де рішення було винесено; або

б) сторону, проти якої винесено рішення, не було належним чином сповіщено про призначення арбітра чи про арбітражний розгляд або з інших поважних причин вона не могла подати свої пояснення; або

в) рішення винесено щодо спору, не передбаченого арбітражною угодою, або такого, що не підпадає під її умови, або містить постанови з питань, що виходять за межі арбітражної угоди; проте якщо постанови з питань, охоплених арбітражною угодою, можуть бути відокремлені від тих, які не охоплюються такою угодою, то та частина арбітражного рішення, яка містить постанови з питань, що охоплені арбітражною угодою, може бути визнана і виконана; або

г) склад міжнародного комерційного арбітражу або арбітражна процедура не відповідали угоді між сторонами або, за відсутності такої, не відповідали закону тієї держави, де мав місце арбітраж; або

ґ) рішення ще не стало обов`язковим для сторін, або було скасовано, або його виконання зупинено судом держави, в якій або згідно із законом якої воно було прийнято; або

2) якщо суд визнає, що:

а) відповідно до закону спір, з огляду на його предмет, не може бути переданий на вирішення міжнародного комерційного арбітражу; або

б) визнання та виконання цього арбітражного рішення суперечить публічному порядку України.

Прохання боржника TINKA SHIPPING S.A. про відмову у визнанні і наданні дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу з підстав, передбачених ч. 1 ст. 478 ЦПК України, суду заявлено не було.

Під час судового розгляду не встановлено підстав, передбачених статтею 478 ЦПК України, для відмови у визнанні і наданні дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу.

Оскільки рішення від 11 липня 2022 року набрало чинності і підлягає виконанню, проте боржник TINKA SHIPPING S.A. не виконує його добровільно, а також відсутні визначені цивільним процесуальним законодавством підстави для відмови у визнанні і наданні дозволу на його виконання в частині вказаного боржника, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення заяви, за виключенням видачі виконавчого листа з зазначенням визначеної заявником суми нарахованих відсотків за ставкою 5% річних в розмірі 53 187, 23 доларів США, оскільки вказана сума відсутня в резолютивній частині ухваленого рішення, а остаточна сума відсотків розраховується за правилами, визначеними у самому рішенні, органом (особою), який (яка) здійснює примусове виконання рішення суду і відповідні дії (рішення) якого (якої) можуть бути оскаржені в порядку, передбаченому розділом VІІ ЦПК України ( ч.5 ст.479 ЦПК України).

Крім цього, у відповідності до ст. 141 ЦПК України, з TINKA SHIPPING S.A.на користь GEMINI HOLDINGS LIMITED підлягає стягненню суму сплаченого судового збору в розмірі 1 240,50 грн та сума, сплачена за послуги перекладу документів в розмірі 1 920 грн.

Керуючись ст. 474, 477-479 ЦПК України суд

ухвалив:

Заяву представника GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) - адвоката Сукачова Євгена Сергійовича задовольнити частково.

Визнати і надати дозвіл на виконання остаточного Арбітражного рішення одноособового арбітра Лондонської асоціації морських арбітрів Елізабет Берч від 11 липня 2022 року в справі за позовом GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) до TINKA SHIPPING S.A. (Тінка Шиппінг С.А.), DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (Девмір Денізцілік Ве Рекламцілік Тікарет Лімітед Сіркеті) про порушення Меморандуму про угоду щодо продажу судна TINKA, попередня назва МАМВА В, та/або повернення сплаченого депозиту.

Видати виконавчий лист на примусове виконання остаточного Арбітражного рішення одноособового арбітра Лондонської асоціації морських арбітрів від 11 липня 2022 року про стягнення солідарно з TINKA SHIPPING S.A.(Тінка Шиппінг С.А. ), DEVMEER DENIZCILIK VE REKLAMCILIK TICARET LIMITED SIRKETI (Девмір Денізцілік Ве Рекламцілік Тікарет Лімітед Сіркеті) на користь GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) (Ras al Khaimah International Corporate Centre, United Arab Emirates) :

- повної суми депозиту, внесеного за судно, у розмірі 259 666,33 доларів США;

- відсотків за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, починаючи з 30 листопада 2018 року до дати виплати за цим рішенням;

- судових витрат арбітражу в розмірі 3 949,78 євро разом з відсотками на них за ставкою 5% річних та пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, з дати цього рішення до дати повної виплати;

- суми в розмірі 5 800 фунтів стерлінгів, яка є витратами по справжньому рішенню (включаючи проміжні витрати) разом із відсотками за ставкою 5% річних і пропорційно, наростаючим підсумком за три місяці, з 11.07.2022 до дати повного відшкодування

в частині боржника TINKA SHIPPING S.A.(Тінка Шиппінг С.А. ) (Trust Company Complex, Ajeltake Road Ajeltake Island, Majuro Marshall Islands MH 96960).

Стягнути з TINKA SHIPPING S.A.(Тінка Шиппінг С.А. ) (Trust Company Complex, Ajeltake Road Ajeltake Island, Majuro Marshall Islands MH 96960) на користь GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) (Ras al Khaimah International Corporate Centre, United Arab Emirates) суму сплаченого судового збору в розмірі 1 240,50 грн.

Стягнути з TINKA SHIPPING S.A.(Тінка Шиппінг С.А.) (Trust Company Complex, Ajeltake Road Ajeltake Island, Majuro Marshall Islands MH 96960) на користь GEMINI HOLDINGS LIMITED (Джеміні Холдінгс Лімітед) (Ras al Khaimah International Corporate Centre, United Arab Emirates) суму, сплачену за послуги перекладу документів в розмірі 1 920 грн.

Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Ухвала суду, якщо вона не була оскаржена в апеляційному порядку, набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження.

У разі подання апеляційної скарги ухвала суду набирає законної сили після розгляду справи судом апеляційної інстанції.

Повне судове рішення складено 13 січня 2023 року.

Суддя Г. М. Кирилюк