20.03.2023 Справа № 759/9361/22
Унікальний номер справи 759/9361/22
Провадження номер 2-о/756/52/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 березня 2023 року м. Київ

Оболонський районний суд м. Києва у складі:

головуючого - судді - Шролик І.С.

присяжних - Слюсар Т.О.

Степченко С.В.

секретраря судових засідань - Гаврилко Д.О.

за участю заявника - ОСОБА_1

представника заявника - ОСОБА_2

свідків - ОСОБА_3

ОСОБА_4

ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві в порядку окремого провадження заяву ОСОБА_1 , заінтересована особа: Служба у справах дітей та сім`ї Святошинської районної у м. Києві держаної адміністрації, про оголошення фізичної особи безвісно відсутньою,

УСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог

У серпні 2022 року заявник ОСОБА_1 звернувся до Святошинського районного суду м. Києва зі заявою, в якій просить: визнати ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 безвісно відсутньою; визнати за ним одноосібну опіку над неповнолітньою ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

В обгрунтування заявлених вимог вказує, що перебував у цивільному шлюбі з ОСОБА_6 . Від шлюбу мають доньку ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . 11 листопада 2016 року ОСОБА_6 вийшла з дому за адресою: АДРЕСА_1 , направляючись на роботу. З того часу зв`язку з нею не було, місцезнаходження не встановлено. Звертався до поліції з заявою щодо факту зникнення дружини, однак на даний час її місцезнаходження не встановлено.

Зазначає, що не може виїхати з дитиною за кордон, у зв`язку з військовими діями в країні, через відсутність згоди матері на виїзд дитини, що є перешкодою у реалізації суб`єктивних прав, виконанні батьківських обов`язків та в реалізації прав неповнолітньої дитини.

Рух справи

Ухвалою Святошинського районного суду м. Києва від 11 серпня 2022 року відкрито провадження по справі та призначено до судового розгляду.

На підставі ухвали Святошинського районного суду м. Києва від 07 вересня 2022 року справу передано за підсудністю до Оболонського районного суду м. Києва.

10 листопада 2022 року справу надійшла на адресу Оболонського районного суду м. Києва.

На підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10 листопада 2022 року справу передано на розгляд судді Шролик І.С.

Відповідно до вимог ч. 6 ст. 187 ЦПК України, суддею скеровано запит до Департаменту з питань реєстрації виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) КП ГІОЦ «Реєстру територіальної громади м. Києва» та відділу обліку та моніторингу інформації про реєстрацію місця проживання ЦМУ ДМС України в м. Києві та Київській області щодо надання інформації про зареєстроване місце проживання (перебування) ОСОБА_6

12 січня 2023 року надійшла відповідь на запит суду.

Ухвалою Оболонського районного суду м. Києва від 17 січня 2023 року справу прийнято до провадження та призначено до судового розгляду.

Представник заявника в судовому засіданні вимоги в частині визнання особи безвісно відсутньою підтримала та просила задовольнити, відмовилася та просила не розглядати вимогу про встановлення опіки. Зазначила, що метою звернення з даною заявою стало те, що на сьогодні виникли обставин, через які заявник не зміг, у зв`язку з військовими діями в країні, виїхати до Німеччини разом з дитиною, так як його не випустили на кордоні через відсутністю згоди матері на виїзд дитини, що є перешкодою у реалізації суб`єктивних прав, виконанні батьківських обов`язків та в реалізації прав неповнолітньої дитини.

Заявник в судовому засіданні позицію представника підтримав та просив заяву задовольнити. Пояснив, що з 2008 року почав проживати цивільним шлюбом з ОСОБА_6 . В 2009 році в них народилася донька ОСОБА_7 . Разом з дружиною проживали за адресою: АДРЕСА_1 . В дружини був туристичний бізнес. Вона досить частко їздила у відрядження на один - два місяці. Востаннє вона поїхала у відрядження і з того часу не виходить на зв`язок. Зазначає, що він звертався до правоохоронних органів щодо розшуку дружини, проте до теперішнього часу місцезнаходження її не встановлено.

Представник заінтересованої особи в судове засідання не з`явився, про розгляд справи повідомлені судом належним чином. 13 березня 2023 року надіслали на електронну адресу суду заяву про розгляд справи без участі представника служби.

Допитана в судовому засіданні в якості свідка ОСОБА_5 , яка є рідною сестрою заявника пояснила, що з 2016 році зникла цивільна дружина брата, на зв`язок жодного разу не виходила. Про дитину піклується батько.

Свідок ОСОБА_3 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_2 і є сусідкою заявника в судовому засіданні пояснила, що вже близько 6-7 років жодного разу не бачила ОСОБА_6 . Зі слів дитини ОСОБА_7 мати поїхала і зникла, на зв`язок жодного разу не виходила. Дитина проживає разом з батьком, який про неї піклується.

Допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_4 , яка є подругою ОСОБА_6 пояснила, що працювала разом з нею в туристичному агенстві близько трьох років. ОСОБА_6 зателефонувала їй о п`ятій годині ранку і сказала, що має термінова поїхати та просила приглянути за її сім`єю. З листопада 2016 року ОСОБА_6 безвісно пропала, та зв`язок жодного разу не виходила.

Фактичні обставини справи

Суд, вислухавши пояснення заявника та його представника, покази свідків та дослідивши матеріали справи, приходить до висновку, що заявлені вимоги підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що ОСОБА_6 є цивільної дружиною ОСОБА_1 .

Згідно свідоцтва про народження серії НОМЕР_1 , виданого 18 липня 2009 року відділом реєстрації актів цивільного стану Подільського районного управління юстиції у м. Києві, на ім`я ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 в графі батьки вказано ОСОБА_1 та ОСОБА_6 .

08 грудня 2016 року заявник ОСОБА_1 звертався до Святошинського УП ГУНП з заявою по те, що 11 листопада 2016 року близько 05.00 год. вийшла з дому та не повернулася його дружина ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що підтверджується довідкою № 86695/125/54-03-17 від 07 лютого 2017 року Святошинського УП ГУНП в м. Києві.

Згідно відповіді Голосіївського УП ГУНП у м. Києві від 14 жовтня 2022 року № 8801/125/47/2022, 02 вересня 2017 року ОСОБА_6 оголошена в державний розшук за вчинення кримінального правопорушення. Відомості про розшук розміщені на офіційному сайті МВС.

З довідки Управління інформаційно-аналітичної підтримки ГУНП у м.Києві від 06 лютого 2023 року встановлено, що 25 вересня 2014 року обвинувальний акт щодо ОСОБА_6 за ч.3 ст.190 КК України скеровано до суду. 12 січня 2017 року порушено кримінальне провадження щодо ОСОБА_6 за ч.2 ст.190 КК України та 17 липня 2017 року оголошено її урозшук.

Відповідно до відповіді Київського відділу державної реєстрації смерті Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ) на запит суду від 26 січня 2023 року № 209/33.12 - 58, у відділі не проводилася державна реєстрація смерті ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно інформаційного листа директора приватного закладу освіти «Ліцей «Апогея» м. Києва від 26 квітня 2022 року, ОСОБА_7 , 26 травня 2009 року навчається в ПЗО «Апогей» з 2016 року. Протягом навчання про дитину ОСОБА_7 піклується її батько ОСОБА_1 , який відвідує батьківські збори, приводить дитину до школи та забирає її зі школи, приймає участь у житті дитини. Дитина проживає батьком, виглядає охайно. Дитина пристосована дошкільного колективу, легко знаходить спільну мову з однолітками. Мати дитини жодного разу до школи не з`явилася, зі слів дитини мати зникла в кінці 2016 року та її виховання повністю займається батько.

Застосовані норми права та мотиви, з яких виходить суд при прийнятті рішення

Відповідно до ст. 4 ЦПК України - кожна особа має право в порядку, встановленому ЦПК України, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до ст. 13 ЦПК України - суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 293 ЦПК України, суд розглядає в порядку окремого провадження справи про визнання фізичної особи безвісно відсутньою.

Частиною 1 статті 43 ЦК України передбачено, що фізична особа може бути визнана судом безвісно відсутньою, якщо протягом одного року в місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування.

Відповідно до ч. 3 ст. 43 ЦК України порядок визнання фізичної особи безвісно відсутньою встановлюється Цивільним процесуальним кодексом України.

Згідно зі ст. 308 ЦПК України, суд розглядає справу за участю заявника, свідків, зазначених у заяві, та осіб, яких сам суд визнає за потрібне допитати, і ухвалює рішення про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або про оголошення її померлою.

Після набрання законної сили рішенням про оголошення фізичної особи померлою суд надсилає рішення відповідному органу державної реєстрації актів цивільного стану для реєстрації смерті фізичної особи, а також до нотаріуса за місцем відкриття спадщини, а в населеному пункті, де немає нотаріуса, - відповідного органу місцевого самоврядування для вжиття заходів щодо охорони спадкового майна. За наявності в населеному пункті кількох нотаріусів, а також у випадках, коли місце відкриття спадщини невідоме, рішення надсилається до державного нотаріального архіву з метою передачі його за належністю уповноваженому нотаріусу для вжиття заходів з охорони спадкового майна.

У відповідності до ст. 306 ЦПК України у заяві про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або оголошення її померлою повинно бути зазначено: для якої мети необхідно заявникові визнати фізичну особу безвісно відсутньою або оголосити її померлою; обставини, що підтверджують безвісну відсутність фізичної особи, або обставини, що загрожували смертю фізичній особі, яка пропала безвісти, або обставини, що дають підставу припускати її загибель від певного нещасного випадку.

Відповідно до імперативних положень ч. 5 та ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус судді» висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Таким чином, про розгляді даної справи суд враховує висновки Верховного Суду щодо застосування норм права, які стосуються розгляду справ про визнання особи безвісно відсутньою. Так, 22 листопада 2018 року Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду в рамках справи № 225/882/17, провадження № 61-34068св18 (ЄДРСРУ № 78044509) підтвердив правові позиції стосовно підстав для визнання особи безвісно відсутньою. Зокрема, у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 07 травня 2018 року у справі № 225/1297/17 зроблено висновок, що «безвісна відсутність - це посвідчення в судовому порядку тривалої відсутності фізичної особи в місці її постійного проживання за умов, що не вдалося встановити місця її знаходження (перебування). Підставами для визнання фізичної особи безвісно відсутньою є сукупність юридичних фактів, тобто юридичний склад, до якого включаються: а) відсутність відомостей про перебування фізичної особи у місці її постійного проживання; б) відсутність відомостей про дійсне перебування особи і неможливість отримати такі відомості; в) сплив річного строку з дня одержання останніх відомостей про місце перебування фізичної або з дня, визначеного відповідно до частини другої статті 43 ЦК України; г) наявність у заявника правової зацікавленості у вирішенні питання про визнання особи безвісно відсутньою. При визнанні особи безвісно відсутньою застосовується презумпція, що особа є живою, однак встановити її місце знаходження у цей час неможливо, причому вказана презумпція має спростовний характер.

Також належить враховувати, що визнання судом у встановленому законом порядку фізичної особи безвісно відсутньою (стаття 43 ЦК України) жодним чином не свідчить про смерть такої особи, так і не виключає самої можливості смерті. Зазначене зумовлює одночасну наявність двох припущень щодо двох взаємовиключних життєвих станів безвісно відсутньої фізичної особи (особа жива, особа померла) (Постанова Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 28 лютого 2018 року у справі № 317/3139/15-ц, провадження № 61-4241св18 (ЄДРСРУ № 72641734).

Визнання ОСОБА_6 безвісно відсутною необхідно заявнику з метою вивезення дитини за кордон задля збереження її життя та здоров?я.

На підставі досліджених доказів. показів свідків, суд прийшов до переконання, що заява ОСОБА_1 в частині визнання ОСОБА_6 безвісно відсутньою підлягає задоволенню.

Крім того, суд вважає за необхідне роз`яснити, що у разі одержання заяви про появу фізичної особи, яку було визнано безвісно відсутньою або оголошено померлою, або відомостей про місцеперебування цієї особи суд за місцеперебуванням особи або суд, який ухвалив рішення про визнання особи безвісно відсутньою або оголосив її померлою, призначає справу до слухання за участю цієї особи, заявника та інших заінтересованих осіб і скасовує своє рішення про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або оголошення її померлою. Заяву може бути подано особою, яку було визнано безвісно відсутньою або оголошено померлою, або іншою заінтересованою особою в порядку ст. 309 ЦПК України.

Разом з тим, суд не вбачає підстав для задоволення вимоги заявника щодо встановлення опіки над ОСОБА_7 , виходячи з наступного.

Згідно ст. 243 СК України, опіка, піклування встановлюється над дітьми-сиротами і дітьми, позбавленими батьківського піклування. Опіка встановлюється над дитиною, яка не досягла чотирнадцяти років, а піклування - над дитиною у віці від чотирнадцяти до вісімнадцяти років. Опіка, піклування над дитиною встановлюється органом опіки та піклування, а також судом у випадках, передбачених Цивільним кодексом України.

Опіка та піклування встановлюються з метою забезпечення особистих немайнових і майнових прав та інтересів малолітніх, неповнолітніх осіб, а також повнолітніх осіб, які за станом здоров`я не можуть самостійно здійснювати свої права і виконувати обов`язки (ст. 55 ЦК України).

Опіка встановлюється над малолітніми особами, які є сиротами або позбавлені батьківського піклування, та фізичними особами, які визнані недієздатними (ст. 58 ЦК України).

Суд встановлює опіку над малолітньою особою, якщо при розгляді справи буде встановлено, що вона позбавлена батьківського піклування, і призначає опікуна за поданням органу опіки та піклування.

Суд встановлює піклування над неповнолітньою особою, якщо при розгляді справи буде встановлено, що вона позбавлена батьківського піклування, і призначає піклувальника за поданням органу опіки та піклування (частини 3, 4 ст. 60 ЦК України).

З наведеного вбачається, що встановлення опіки та піклування вирішується судом, коли під час розгляду інших спорів виявляється, що їх наслідком є залишення дітей без батьківського піклування, і лише за поданням органу опіки та піклування.

Як встановлено зі свідоцтва про народження заявник ОСОБА_1 є батьком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , що за викладених обставин виключає законодавчу можливість встановити над нею опіку.

З урахування вищевикладеного вимоги в частині встановлення опіки над ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , задоволенню не підлягають.

Керуючись ст. ст. 2, 4, 12,13, 81, 263-265, 293, 315 ЦПК України, 43, 58-60 ЦК України, 243 СК України, суд

ВИРІШИВ:

Заяву ОСОБА_1 , заінтересована особа: Служба у справах дітей та сім`ї Святошинської районної у м. Києві держаної адміністрації, про оголошення фізичної особи безвісно відсутньою - задовольнити частково.

Визнати безвісно відсутньою ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстровану за адресою: АДРЕСА_3 .

В задоволенні решти вимог відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга подається до Київського апеляційного суду через Оболонський районний суд міста Києва.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складений 20 березня 2023 року.

Суддя Шролик І.С.

Присяжні Слюсар Т.О.

Степченко С.В.