ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 542/1286/22 Номер провадження 22-ц/814/3420/23Головуючий у 1-й інстанції Афанасьєва Ю.О. Доповідач ап. інст. Кузнєцова О. Ю.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2023 року м. Полтава

Полтавський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді: Кузнєцової О.Ю.

суддів: Гальонкіна С.А., Карпушина Г.Л.,

імена (найменування) сторін:

позивач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз»

відповідач: ОСОБА_1

розглянув у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз"

на рішення Новосанжарського районного суду Полтавської області від 20 березня 2023 року, постановлене суддею Афанасьєвою Ю.О.

по справі за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого обсягу природного газу, -

В С Т А Н О В И В:

У вересні 2022 року представник АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

Позов мотивовано тим, що позивачем надаються послуги з розподілу природного газу ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 .

28.11.2019 року була проведена експертиза ЗВТ (лічильника газу), належного ОСОБА_1 , типу Ельстер зав. № 8470742.

За результатами даної експертизи встановлено підозру на несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу Ельстер зав. № 8470742), шляхом здійснення прихованих заходів споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів.

Далі, даний ЗВТ (лічильник газу) був опломбований і направлений до Полтавського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру (НДЕКЦ) МВС України для проведення подальших досліджень.

Згідно висновку експертного дослідження Полтавського НДЕКЦ МВС України № 64 від 19.12.2019 р. виявлено несанкціоноване втручання в роботу, розбіжності елементів ЗВТ (лічильника газу типу Ельстер зав. № 8470742) та ін.

На виконання пункту 1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем представниками Оператора ГРМ складено акт про порушення № 68 від 11.08.2022 р. за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Відповідно до пункту 1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

23.08.2022 р. відповідно до вимог пункту 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акту про порушення № 68 від 11.08.2022 р. на засіданні комісії з розгляду актів про порушення прийнято рішення про його задоволення повністю та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості № 27/22/5.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пред`явлено до сплати ОСОБА_1 в окремому платіжному рахунку, який їй був разом із супровідним листом направлений рекомендованим поштовим відправленням. На момент подання даної позовної заяви будь-якої відповіді та проплат за вищезазначеним платіжним рахунком від ОСОБА_1 не надходило.

Рішенням Новосанжарського районного суду Полтавської області від 20 березня 2023 року в задоволенні позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що позивач не довів достатніми та допустимими доказами факт вчинення відповідачем правопорушення на ринку природного газу щодо несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (тобто знаходяться у причинно-наслідковому зв`язку), що свідчить про недоведеність позивачем позовних вимог.

Не погодившись із вказаним рішенням, його в апеляційному порядку оскаржило Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз», посилаючись на неповне з?ясування судом обставин, що мають значення для справи, порушення норм матеріального права, просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

Апеляційна скарга обгрунтована тим, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом пошкодження захисних елементів, порушує захист лічильника від несанкіонованого втручання та свідчить про викривлення даних обліку.

Від представника ОСОБА_1 адвоката Салашного М.О. до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просив рішення суду першої інтсанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відзив мотивовано тим, що позивачем недоведено факт несанціонованого втручання відповідачки в роботу ЗВТ, тому позовні вимоги є безпідставними.

Відповідно до ч. 1 ст. 369 ЦПК України апеляційна скарга на рішення суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.

За змістом ч. 13 ст. 7 ЦПК України, розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.

Заслухавши доповідь судді доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Рішення місцевого суду повною мірою відповідає вказаним вимогам.

Як встановлено місцевим судом та вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 є споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються позивачем за адресою: АДРЕСА_1 .

За місцем проживання відповідача встановлено лічильник природного газу «Elster», BK-G4 зав.№ 8470742.

21.11.2019 був складений акт про демонтаж лічильника «Elster», BK-G4 зав.№ 8470742, в якому зазначено про підозру на вплив магнітного поля; різьбові з`єднання і пломби цілі; помітні подряпини на склі суматора (а.с. 10).

З протоколу про направлення лічильника газу (ЗВТ) на експертизу від 21.11.2019 року вбачається, що на об`єкті споживача розташованому за адресою: АДРЕСА_1 , у відповідності до акту про демонтаж від 21.11.2019 року, проведено розпломбування лічильника газу Ельстер ВК Г4, № 8470742, який запаковано, опломбовано та направлено на експертизу в лабораторію АТ «Полтавагаз» за адресою: м. Полтава, вул. В. Козака, 2А, на 10 год. 28.11.2019 року, про що відповідач був повідомлений (а.с.11).

28.11.2019 року комісією по проведенню експертизи АТ «Полтавагаз» складено акт № 15285 експертизи лічильника газу G-4 Ельстер, заводський номер 8470742, відповідно до якого зроблено висновки, що метрологічні характеристики не відповідають вимогам ДСТУ 3336-96. Підозра на несанкціоноване втручання, шляхом здійснення прихованих заходів споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється не обліковане використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів. При цьому пломба на суматорі візуально не пошкоджена та відповідає вимогам ТУ завода-виробника. Відліковий механізм візуально не пошкоджений. Механчні пошкодження фарбового покриття корпусу лічильника не виявленою. При дії спрямованого магнітного поля відліковий механізм зупиняється (а.с.12).

В даному акті ОСОБА_1 вказала, що не згодна з формулюванням про здійснення втручання в лічильник, оскільки перед встановленням він пройшов перевірку в «Полтавагаз» та був встановлений працівниками даного підприємства, а також визнаний придатним до експлуатації.

За даними, що містяться в експертному дослідженні Полтавського НДЕКЦ МВС України № 64 від 19.12.2019 року лічильника газу «Elster» G4, зав. № 8470742, зроблені такі висновки:

1. На зовнішній поверхні кришки корпусу та корпусу лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" є сліди механічного впливу стороннього (іх) предмету (ів), які могли утворитися, як в результаті експлуатації та зберігання газового лічильника, так і в результаті механічного впливу стороннього (іх) предмету (ів). На зовнішній поверхні прозорого захисного покриття відлікового механізму лічильника газу «Elster», TSK 143/05- 033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" є пошкодження локалізовані на площі найбільшими розмірами відповідно - 80x30 мм, що могли утворитися, як в результаті встановлення та зняття, експлуатації та зберігання газового лічильника, так і в результаті механічного впливу стороннього (іх) предмету (ів). На зовнішній поверхні корпусу відлікового механізму лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" слідів механічного чи термічного впливу сторонніх предметів у вигляді: подряпин, вм`ятин, оплавлень, нашарування сторонніх речовин (клею та інш.) немає. У місці з`єднання корпусу та кришки корпусу лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" слідів механічного, термічного чи хімічного впливу сторонніх предметів у вигляді: згинання (розгинання) країв стяжної полоси, пошкоджень лакофарбового покриття немає.

2. Цілісність пломби-наклейки з номерним позначенням "Н 142360" встановленої на частково верхній поверхні кришки корпусу, верхній поверхні корпусу відлікового механізму та частково прозорому захисному покритті відлікового механізму лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" не порушена, цілісність пломбування не порушена, ознак зняття та повторного наклеювання (перепломбування) має. Цілісність металевої пломби встановлено їз правого боку відлікового механізму лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" не порушена, цілісність пломбування не порушена, ознак перепломбування не має.

3. На запобіжному виступі та зовнішньому краї крайнього зліва відлікового диска лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742- 026-15-1" є сліди механічного впливу стороннього (іх) предмета (ів) у вигляді кільця діаметром. - 5 мм та елементів розмірами - 1x1 мм кожен відповідно; На внутрішній поверхні крайнього справа відлікового диску лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" є сліди механічного впливу сторониього (іх) предмета (ів) у вигляді кільця діаметром - 4,7 мм.

Виявлено розбіжності елементів лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" у порівнянні з відповідними елементами еталонного лічильника газу "elster, BK-G4T, № 1-15-1" у вигляді:

- різної висоти тильної сторони металевої пломби лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" та "еталонного" лічильника газу "elster, BK-G4T, № 1-15-1" "elster, BK-G4T, № 1-15-1" (1,7 мм та 2 мм відповідно);

- різного діаметру тильної сторони металевої пломби лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" та "еталонного" лічильника газу "elster, BK-G4T, № 1-15-1" "elster, BK-G4T, № 1-15-1" (7 мм та 6 мм відповідно).

- наявності двох металевих предметів (шайб) зовнішнім діаметром 7 мм, внутрішнім діаметром - 3,3 мм, товщиною - 0,7 мм кожний розташованих між корпусом та привідною шестернею лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1";

- різної довжина пружин відлікових дисків лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" та "еталонного" лічильника газу "elster, BK-G4T, № 1-15-1" (17 мм та 7 мм відповідно);

- різної висоти запобіжних виступів крайніх зліва відлікових дисків лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" та "еталонного" лічильника газу "elster, BK-G4T, № 1-15-1" (3,8 мм та 5,5 мм відповідно);

- різної висоти запобіжних виступів крайнього справа відлікового диска лічильника газу "elster, TSK 143/05-033, BK-G4, № 8470742-026-15-1" та "еталонного" лічильника газу "elster, BK-G4T, № 1-15-1" (1,5 мм та 4,3 мм відповідно) (а.с. 19-27).

11 серпня 2022 року комісією АТ "Полтавагаз" складено акт про порушення № 68, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: метрологічні характеристики не відповідають вимогам ДСТУ 3336-96. Підозра на несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу Ельстер G-4, заводський номер 8470742) шляхом здійснення прихованих заходів споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів (а.с. 13).

23 серпня 2022 року на засіданні комісії АТ «Полтавагаз» був розглянутий акт про порушення № 68 від 11.08.2022 року та було прийнято рішення про задоволення вказаного акту та складення акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості згідно з вимогами п. 1 гл. 3 розд.XI Кодексу ГРМ, який направити споживачу у встановленому порядку (а.с. 14-15).

Відповідно до рішення комісії, споживачу ОСОБА_1 було здійснено розрахунок об`єму необлікованого природного газу та його вартості, розмір якого склав на суму 42505,98 гривень (а.с.16). Рахунок був направлений споживачу для відому та оплати (а.с. 17, 18).

Ухвалюючи рішення про відмову у стягненні з відповідача вказаної суми, суд першої інстанції виходив з того, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу.

Колегія суддів погоджується з даним висновком місцевого суду з наступних підстав.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем врегульовано Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824 (далі - Кодекс ГРС), положеннями ЦК України, Законів України «Про житлово-комунальні послуги», «Про ринок природного газу», «Про метрологію та метрологічну діяльність» та умовами укладених між сторонами договорів.

Згідно частини першої статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Пунктом 2 розділу ІІІ Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2496 передбачено, що постачання природного газу побутовому споживачу здійснюється на підставі договору, що укладається між ним та постачальником на умовах типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого регулятором, які є однаковими для всіх побутових споживачів України. За договором постачання природного газу постачальник зобов`язаний поставити побутовому споживачу природний газ у необхідних для нього об`ємах (обсягах), а побутовий споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Відповідно до пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Пунктом 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора газорозподільних систем, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Порядок періодичної повірки засобів вимірювальної техніки по об`єктах побутових споживачів (населенню), вузлів обліку та їх складових врегульовано главою 8, 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 619(далі - Положення), Типовим договором розподілу природного газу, затвердженимпостановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2498.

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» засоби вимірювальної техніки - це засоби вимірювань, вимірювальні системи, матеріальні міри, стандартні зразки та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.

Отже, засобом вимірювальної техніки є технічний засіб, який застосовується під час вимірювань фізичних величин і має нормовані метрологічні характеристики.

Частиною першою статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» передбачено, що законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну і теплову енергію, газ і воду), що є власністю фізичних осіб, здійснюються за рахунок суб`єктів господарювання, що надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання. Періодична повірка проводиться за рахунок тарифів на електро-, тепло-, газо- і водопостачання (частина четверта статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність»).

Пунктом 4 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем встановлено, що оператор газорозподільної системи при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право:

- оглядати комерційний вузол обліку природного газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження засобу вимірювальної техніки, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в засіб вимірювальної техніки, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу);

- здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу (за їх наявності);

- перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку засобів вимірювальної техніки (відміток про повірку в паспортах засобів вимірювальної техніки), що входять до складу комерційного вузла обліку природного газу.

До порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (комерційного вузла обліку природного газу, зокрема, лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання у засіб вимірювальної техніки, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора газорозподільної системи чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза, порядок проведення якої передбачено Кодексом газорозподільних систем та пунктом 3.3 Положення.

Пунктом 3.3.1 Положення передбачено, що експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу; цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації. Після виконання цих робіт проводиться позачергова повірка лічильника згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення». Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи (пункти 3.3.3.1-3.3.3.4 Положення).

Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99. Лічильник газу запаковується в поліетиленовий пакет, який пломбується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації і направляється: на встановлення у споживача - у разі визнання комісією лічильника газу придатним до застосування; на ремонт - у разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та рекомендації щодо проведення ремонту лічильника газу. У разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та висновків щодо неможливості проведення ремонту, лічильник газу передається споживачеві.

Системний аналіз цих положень законодавства дає підстави для висновку про те, що у разі встановлення непридатності лічильника до використання про це прямо вказується у акті експертизи із зазначенням виявлених у його роботі недоліків.

Статтею 13 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно з законом.

Відповідно до статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є несанкціонований відбір природного газу.

Несанкціоноване втручання у роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пункт 4 глави 1 розділ І Кодексу газорозподільних систем).

В постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду від 11 жовтня 2021 року по справі № 646/6354/19 (провадження № 61-11642св21), Верховний Суд вказав, що для покладення обов`язку на споживача відшкодувати необлікований об`єм та обсяг природного газу необхідно встановити як факт пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, так і факт викривлення даних обліку природного газу витрат (споживання).

Отже, для покладення на споживача відповідальності у виді нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу вимагається встановлення факту, а не можливості несанкціонованого відбору природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу), про що може свідчити встановлений факт несанкціонованого втручання споживача у роботу засобу вимірювальної техніки (лічильника).

Сам по собі факт пошкодження не є підтвердженням несанкціонованого відбору природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу).

Відповідні висновки викладені у постановах Верховного Суду від 24 жовтня 2018 року у справі № 914/2384/17, від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 12 березня 2020 року у справі № 920/1217/16, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 17 березня 2021 року у справі № 509/2780/19, від 07 квітня 2021 року у справі № 335/7587/19, від 26 травня 2021 року у справі № 310/10313/18.

В постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду від 14 квітня 2021 року по справі № 509/4515/18 (провадження № 61-4953св20) зроблено висновок, що згідно із підпунктом 37 пункту 4 глави 1 Кодексу ГРМ для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу). При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Зазначений висновок підтримано і в постанові Верховного Суду від 08 лютого 2023 року у справі № 210/7480/21, провадження № 61-9483св22.

З вищенаведеного вбачається, що обов`язковою умовою для донарахування споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Вказаний висновок викладено у постанові Верховного Суду від 25 січня 2023 року у справі № 635/8494/20, провадження № 61-9972св22.

Відповідно до вимог статей 12, 81 ЦПК України обов`язок доказування та подання доказів покладається на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Натомість, всупереч наведених вимог позивачем не надано належних доказів, що підтверджують факт несанкціонованого втручання у роботу газового лічильника відповідача, оскільки ані акт про порушення, ані акт експертизи лічильника газу № 15285, ані висновок експертного дослідження Полтавського НДЕКЦ № 64 від 19.12.2019 року не містять висновку про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Надаючи оцінку висновку експертного дослідження Полтавського НДЕКЦ № 64 від 19.12.2019 року, суд першої інстанції прийшов до обгрунтованого висновку, що він містить висновки про розбіжності елементів лічильника газу «Elster», BK-G4 та еталонного газового лічильнику Elster», BK-G4T, зокрема, в наявності певних металевих предметів, а також слідів механічного впливу стороннього предмета. Разом з тим, яким саме чином такі розбіжності та предмети впливають на роботу лічильника газу, свідчать про втручання споживача в роботу лічильника, яким чином було здійснено втручання, про несанкціонований відбір газу та викривлення даних обліку природного газу у висновку не зазначено.

При цьому враховано, що на дослідження були надані лічильники «Elster» різних моделей: лічильник «Elster», BK-G4 (відповідача) та еталонний лічильник Elster», BK-G4T. Отже, з огляду на різні моделі лічильника, вони можуть мати й певні конструктивні зміни, оскільки такі лічильники відрізнються наявністю в конструкціїї механізму термокорекції.

Таким чином, позивачем не доведено вчинення відповідачем правопорушення на ринку природного газу щодо несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (тобто знаходяться у причинно-наслідковому зв`язку), що є підставою для відмови у позові.

Доводи апеляційної скарги про неповне з`ясування обставин у справі, порушення норм матеріального права є безпідставними.

Приведені в апеляційній скарзі інші доводи зводяться до тлумачення діючого законодавства, незгоди з рішенням суду, переоцінки висновків рішення суду та не спростовують правильність рішення суду першої інстанції.

Будь-яких інших доказів, що спростовують правильність рішення суду в апеляційній скарзі не наведено, тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення суду залишити без змін.

Відповідно до п.1 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

З огляду на викладене та керуючись ч. 1 ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, так як рішення суду першої інстанції ухвалене з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись ст. ст. 374 ч. 1 п. 1, 375, 382, 383, 384 ЦПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" залишити без задоволення.

Рішення Новосанжарського районного суду Полтавської області від 20 березня 2023 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий: О. Ю. Кузнєцова

Судді : С. А. Гальонкін

Г. Л. Карпушин