КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 червня 2023 року

справа № 369/1061/22

провадження № 22-ц/824/7169/2023

Київський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

судді-доповідача: Музичко С.Г.,

суддів: Болотова Є.В., Кулікової С.В.,

при секретарі: Яницькій О.Л.

учасники справи:

позивач - ОСОБА_1

відповідач - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз»

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві цивільну справу за апеляційною скаргою представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» - Пазюри Олени Олександрівни на рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 16 грудня 2022 року, постановлене під головуванням судді Дубас Т.В., у справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними та скасування рішення комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем,

В С Т А Н О В И В :

У січні 2022 року ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними та скасування рішення комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що 11 листопада 2021 року за її адресою: АДРЕСА_1 , представниками Києво-Святошинського відділення відповідача було виявлено порушення, визначене п.3 п.1 глави 2 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: залишки герметику на склі ЗВТ, нечітке тавро держповірника, пошкодження біля скла ЗВТ. В результаті огляду було складено Акт про порушення від 11.11.2021 № 4026 та акт про усунення порушення від 11.11.2021 шляхом зняття газового лічильника на експертизу. Лічильник газу було демонтовано та направлено на експертизу згідно Акту № від 11.11.2021.

28 грудня 2021 року рішенням комісії з розгляду актів про порушення відповідача, оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 28.12.2021 № 9268, по об`єкту споживача ОСОБА_1 , за адресою АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 , відповідачем було проведено донарахування об`єму природного газу та витрат пов`язаних з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем.

Таке рішення комісії позивач вважає неправомірним, виходячи з того, що: перевірка та демонтаж лічильника газу були проведені без повідомлення та участі позивача, комісія з розгляду актів про порушення створена з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем, відповідачем не доведено та не встановлено факту викривлення у лічильнику газу даних обліку природного газу позивачем. Вважає своє право порушеним, просить суд: визнати неправомірним та скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення, проведення донарахування споживачу природного газу та витрат пов`язаних з порушенням Кодексу газорозподільних систем по Києво-Святошинському відділенню АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 28.12.2021 №9268, по об`єкту споживача ОСОБА_1 , за адресою АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 та стягнути на користь позивача з відповідача судові витрати.

Рішенням Києво-Святошинського районного суду Київської області від 16 грудня 2022 року позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними та скасування рішення комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем - задоволено.

Визнано неправомірним та скасовано рішення комісії з розгляду актів про порушення, проведення донарахування споживачу природного газу та витрат пов`язаних з порушенням Кодексу газорозподільних систем по Києво-Святошинському відділенню АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 28.12.2021 №9268, по об`єкту споживача ОСОБА_1 , за адресою АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 .

В поданій апеляційній скарзі представник Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» просить рішення суду скасувати, постановити нове про відмову у задоволенні позову.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що під час обстеження газового лічильника у присутності чоловіка позивача було виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника. Особиста участь споживача при перевірці не є обов`язковою. Вважає помилковим висновок суду про те, що порушення цілісності пломби само по собі не може свідчити про вплив на роботу лічильника, оскільки саме пошкодження пломби призводить до викривлення даних обліку використання природного газу. Позивач був повідомлений про засідання комісії щодо розгляду акту про порушення, однак не з`явилась.

В судовому засіданні представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» апеляційну скаргу підтримав, просив її задовольнити.

ОСОБА_1 в судове засідання не з`явилась, про місце, дату та час розгляду справи повідомлялась належним чином.

Перевіривши законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відмовляючи у задоволенні позову суд першої інстанції виходив із того, що висновком експертного дослідження не підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Крім того, не встановлено, що факт втручання в конструкцію лічильника мав наслідком спотворення даних обліку газу.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 є власницею будинку за адресою АДРЕСА_1 та споживачем природного газу на підставі договору про надання послуг з газопостачання № від 20.11.2015 року.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» є оператором газорозподільної системи, що на підставі ліцензії № 855 від 29.06.2017 здійснює господарську діяльність з розподілу природного газу.

АТ «Київоблгаз», як Оператором ГРМ, надає ОСОБА_1 послуги з розподілу природного газу за адресою побутового споживання природного газу: АДРЕСА_1 .

11 листопада 2021 року працівниками АТ «Київоблгаз» в с. Софіївська Борщагівка було проведено заходи по зняттю побутових лічильників газу для направлення на періодичну повірку. Під час обстеження газового лічильника працівниками АТ «Київоблгаз» було виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу марки Візар G-6, зав. №0140335, а саме: залишки герметику на склі ЗВТ, нечітке тавродержповірника, біля скла ЗВТ пошкодження.

Відповідно до акту демонтажу від 11.11.2021 року у будинку споживача було демонтовано лічильник марки Візар G-6, зав. №0140335, запаковано в пакет, який було опломбовано пломбою ГРМ з унікальним номером 10006363 та направлено для проведення експертизи.

16 листопада 2021 року комісією проведено експертизу лічильника газу Візар G-6, зав. №0140335, за результатами якої складено акт № 2571е. Експертизою встановлено що: «Цілісність заводських пломб та повірочного тавра: лічильник 2004 року випуску, опломбований пломбою 2016 року. Пломба не відповідає зразку заводу виробника за шрифтом, за розміром та розміщенням символів. Стікерна пломба 8117889 підірвана. Присутні оплавленість на заглушці. Лічильник функціонує, стопор зворотнього ходу спрацьовує. Лічильник на дію магнітного поля не реагує Пошкоджний корпус відлікового механізму в місці встановлення пломби (оплавленості). Пошкоджений шліц гвинта кріплення відлікового механізму, гвинт недокручений. Присутні залишки попереднього герметика під шаром герметика, що нанесений повторно та не за технологією заводу-виробника. Пошкоджена вісь трібів з правої сторони (прикуси). Пошкоджений 8-й цифровий ролик (сколи, подряпини). Забруднений 3-й цифровий ролик на зубцях. Відліковий механізм знімався, розбирався та коригувався». Висновки комісії: виявлено втручання.

За результатами позачергової повірки ДП «Київоблстандартметерелогія» видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №Д50/М2571е-21 від 16.11.2021, згідно якої лічильник визнано непридатним.

28 грудня 2021 року на засіданні комісії АТ «Київоблгаз» у зв`язку з встановленням факту втручання в роботу ЗВТ, прийнято рішення, оформлене протоколом №209, про задоволення акту про порушення року та донарахування ОСОБА_1 об`єму природного газу та витрат пов`язаних з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем за період з 04.11.2021 по 11.11.2021 року. На підставі зазначеного позивачу було надано під особистий підпис акт-розрахунок не облікованого (донарохованого) об`єму природного газу від 28.12.2021 р. на суму 16 115, 58 грн, акт здачі-приймання робіт (наданих послуг) від 28.12.2021 р. та рахунок від 28.12.2021 р. за послуги з експертизи побутового лічильника та повідомлення про своєчасну сплату боргу.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені Кодексом ГРС.

Підпунктом 4 пункту 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема, Оператор ГРС та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу.

Підпунктом 6 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність несанкціонованого газопроводу.

Згідно з підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

11 листопада 2021 року працівниками відповідача під час обстеження газового лічильника позивача у присутності ОСОБА_2 , який є чоловіком позивача, виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника про що складено акт № 4026 від 11 листопада 2021 року.

Також матеріали справи містять: акт демонтажу лічильника для проведення експертизи від 11 листопада 2021 року, протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на позачергову чи експертну повірку, які підписані представниками оператора ГРМ та ОСОБА_2 .

Актом експертизи лічильника від 16 листопада 2021 року виявлено втручання в роботу газового лічильника.

28 грудня 2021 року комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу, прийнято рішення про задоволення акту про порушення №4026 від 11 листопада 2021 року. На засіданні була присутня ОСОБА_3 .

Колегія суддів вважає помилковим посилання суду, як на підставу для задоволення позовних вимог, складання акту за відсутності споживача, оскільки особиста участь споживача при перевірці не є обов`язковою, враховуючи присутність при проведенні повірки незацікавленої особи, в даному випадку - чоловіка споживача.

Як передбачено п. 7 глави 9 Розділу Х Кодексу ГРМ при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Якщо за результатами експертизи та/або позачергової чи експертної повірки підтверджено наявність порушення, у всіх випадках за відсутності дублюючого ВОГ (ЗВТ) об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.

Відповідно до положень Наказу Міністерства палива та енергетики України «Про затвердження положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу у побуті» від 27.12.2005 № 619 після зовнішнього огляду комісією перевіряються:

- відповідність місць фактичного розташування пломб місцям,

зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу;

- цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень,

зазначених в акті про зняття лічильника газу;

- цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу;

- цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу;

- цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу;

- наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу;

- відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації.

Після виконання вказаних робіт, проводиться його позачергова повірка згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення». Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Якщо споживач (уповноважена особа) або член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи.

Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99. (п.п. 3.3.3.2 - 3.3.3.4).

Так, в акті експертизи встановлено що: «Цілісність заводських пломб та повірочного тавра: лічильник 2004 року випуску, опломбований пломбою 2016 року. Пломба не відповідає зразку заводу виробника за шрифтом, за розміром та розміщенням символів. Стікерна пломба 8117889 підірвана. Присутні оплавленість на заглушці. Лічильник функціонує, стопор зворотнього ходу спрацьовує. Лічильник на дію магнітного поля не реагує. Пошкоджений корпус відлікового механізму в місці встановлення пломби (оплавленості). Пошкоджений шліц гвинта кріплення відлікового механізму, гвинт недокручений. Присутні залишки попереднього герметика під шаром герметика, що нанесений повторно та не за технологією заводу-виробника. Пошкоджена вісь трібів з правої сторони (прикуси). Пошкоджений 8-й цифровий ролик (сколи, подряпини). Забруднений 3-й цифровий ролик на зубцях. Відліковий механізм знімався, розбирався та коригувався». Висновки комісії: виявлено втручання.

Враховуючи наведене помилковим є висновок суду відносно того, що під час проведення експертизи не було встановлено та не досліджувалось питання можливості вчинення конкретних дій з метою викривлення даних обліку природного газу, оскільки порядком проведення експертизи встановлення вищезазначених обставин не передбачено.

Отже, факт несанкціонованого втручання підтверджено проведеною експертизою.

Як визначено положеннями кодексу ГРМ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; втручання в конструкцію лічильника мав наслідком спотворення даних обліку газу.

Посилання суду недоведеність того, що пошкодження пломби призводить до викривлення даних обліку використання природного газу є помилковим, оскільки сам факт пошкодження пломби є підставою для складення акту про порушення та здійснення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, оскільки факт порушення позивачем вимог кодексу ГРМ встановлено належними доказами, при цьому відсутні порушення відповідачем положень Кодексу та інших нормативно-правових актів.

Судом першої інстанції не в повній мірі досліджено усі обставини, неправильно застосовані норми матеріального права, тому колегія суддів вважає, що рішення суду підлягає скасуванню з постановленням нового про задоволення позову.

Згідно ст. 376 ЦПКпідставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є, зокрема, неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; недоведеність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Відповідно до ч. ч. 1 13 ст. 141 ЦПК України встановлено, що судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Враховуючи, що суд апеляційної інстанції дійшов висновку про скасування рішення суду та відмови у задоволенні позовних вимог, із позивача на користь відповідача підлягає відшкодуванню сплачений останнім судовий збір за подачу апеляційної скарги у розмірі 1488,60 грн.

Керуючись ст.ст. 141, 367, 374, 376, 381, 382 ЦПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» - Пазюри Олени Олександрівни задовольнити.

Рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 16 грудня 2022 року скасувати, постановити нове наступного змісту.

У задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними та скасування рішення комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем відмовити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» судовий збір у розмірі 1488,60 грн.

Постанова набирає законної сили з моменту прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів.

Суддя-доповідач

Судді