27.06.2023 Справа № 363/4267/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 червня 2023 року Вишгородський районний суд Київської області у складі: головуючого судді Баличевої М.Б., секретаря Строкань В.О., за участю представника відповідача Розум О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вишгороді цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Комунального підприємства «Київпастранс» в особі Філії Комунального підприємства «Київпастранс» Автобусний парк № 8 про стягнення заборгованості із невиплаченої заробітної плати та стягнення моральної шкоди,-

ВСТАНОВИВ:

06.12.2022 року представник Позивача- адвокат Швець А.О. звернулася до Вишгородського районного суду Київської області із вищезазначеною позовною заявою, в якій просила: стягнути з відповідача- КМ «Київпастранс» в особі Філії Комунального підприємства «Київпастранс» Автобусний парк № 8 на користь Позивача - ОСОБА_1 заборгованість із невиплаченої заробітної плати в сумі 138 113 гривень; стягнути з відповідача на користь Позивача моральну шкоду у сумі 40 000 гривень.

Свої позовні вимоги обґрунтовує тим, що ОСОБА_1 працює контролером пасажирського транспорту у філії комунального підприємства «Київпастранс» автобусний парк № 8. З початком повномасштабного вторгнення рф на територію України, Позивач 23.03.2022 року підписав Контракт добровольця територіальної оборони Пристоличної територіальної громади № 1. Відповідно до Наказу від 29.07.2022 року № 241/ВК Філії КП «Київпастранс» Автобусний парк № 8 було припинено нарахування середньої заробітної плати ОСОБА_1 з 19.07.2022 року. Випискою з Пенсійного фонду України підтверджується той факт, що остання виплата заробітної плати відбулася в червні місяці 2022 року. Підтвердженням виконання Позивачем державних та/або громадських обов`язків у робочий час є довідки Пристоличної сільської ради Бориспільського району Київської області № 1046 від 08.04.2022 року, № 02-16/2008 від 18.08.2022 року, № 101 від 23.08.2022 року, № 146 від 20.09.2022 року, № 147 від 20.09.2022 року, які підтверджують, що ОСОБА_1 залучений до виконання завдань у Добровольчому формуванні Пристоличної територіальної громади № 1 у складі НОМЕР_1 Окремого батальйону ТрО Бориспільського району на підставі контракту від 23.03.2022 року з понеділка по суботу включно щотижнево (з 8:00 до 20:00 год). Позивачу згідно Довідки з Пенсійного фонду України нараховано та виплачена заробітна плата: січень -29 120 грн. 91 коп., лютий - 27 505 грн. 43 коп. В січні-лютому було 41 робочих дні. Відповідно до розрахунку середня заробітна плата складає 1 381 грн. 13 коп., отже сума невиплаченої заробітної плати складає 138 113 грн. На підставі викладеного, Позивач змушений звернутися до суду із вказаним позовом.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 09.12.2022 року прийнято позовну заяву до розгляду, призначено підготовче судове засідання.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 02.03.2023 року витребувано у добровольчого формування Пристоличної територіальної громади № 1 в Київській області ( АДРЕСА_1 ) завірені належним чином копії наступних документів: копію контракту добровольця ТО укладеного з ОСОБА_1 ; копію наказу (розпорядження, рішення тощо) про зарахування ОСОБА_1 до ДФ Пристоличної ТГ № 1 в Київській області; копію посвідчення члена добровольчого формування; копії графіків чергувань добровольця ОСОБА_1 за період з березня по грудень 2022 року; копії табелів обліку робочого часу за період з березня по грудень 2022 року; копії наказів командира ДФТГ, що підтверджують виконання поставлених ОСОБА_1 завдань територіальної оборони у робочий час за період з березня по грудень 2022 року.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 06.04.2023 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Позивач та його представник у судове засідання не з`явилися, через канцелярію суду 07.06.2023 року надали клопотання про розгляд справи без їх участі, в якій позовні вимоги повністю підтримали. 08.03.2023 року подано відповідь на відзив, в якому зазначено, що Відповідачу було надано підтвердження виконання Позивачем державних та/або громадських обов`язків у робочий час - довідки Пристоличної сільської ради Бориспільського району Київської області та ОСОБА_1 залучений до виконання завдань у Добровольчому формуванні Пристоличної ТГ № 1 у складі НОМЕР_1 Окремого батальйону ТрО Бориспільського району на підставі контракту від 23.03.2022 р. з понеділка по суботу включно щотижнево. Також вказали, що ОСОБА_1 з`явився згідно повідомлення про необхідність стати до роботи та надав всі документи під розписку відділу кадрів автобусного парку № 8 КП «Київпастранс» Гречухи І.М., яка 01.03.2023 р. отримала від Позивача документи, що підтверджують причину відсутності на робочому місці. Зазначив, що командир ДФ є відповідальним за діяльність ДФ, визначає завдання членам добровольчого формування з урахуванням їх спроможностей та за потреби структури ДФ, діяльність якого проводиться під безпосереднім керівництвом і контролем командира в/ч Сил територіальної оборони ЗС за територіальним принципом. Отже, командир не бере самостійно участі у командування саме членів ДФ, а бере участь у безпосередньому керівництві всього ДФ, визначаючи завдання його членам. Щодо відшкодування моральної шкоди зазначив, що внаслідок невиплати заробітної плати Позивач позбавлений коштів на існування, влаштування свого нормального життя, однак попри це здійснює функції добровольця ТО.

Представник відповідача ОСОБА_2 у судовому засіданні просив відмовити у задоволенні вказаного позову з підстав, викладених у відзиві, що був поданий 02.03.2023 року та в якому вони не погоджуються з позовними вимогами та доводами Позивача. Дійсно з КП «Київпастранс» перебуває у трудових відносинах з Позивачем. Наказом від 24.03.2022 № 62-24/ВК ОСОБА_1 був увільнений від роботи з 23.03.2022 р. у зв`язку з виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони зі збереженням місця роботи, посади та середнього заробітку на період виконання таких обов`язків. В подальшому, за новими приписами Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин» від 01.07.2022 року з 19.07.2022 р. роботодавець зобов`язаний зберігати лише робоче місце й посаду за працівниками, яких увільнено від роботи на час військової служби. Тобто, роботодавців звільнили від обов`язку виплачувати середній заробіток мобілізованим працівникам. На підставі вказаних змін в законодавстві ОСОБА_1 з 19.07.2022 року було припинено нарахування та виплату середнього заробітку. Згодом, Мінекономіки у своєму листі від 16.08.2022 №4711-06/59141-07, виділило працівників, які уклали контракт добровольця територіальної оборони, до окремої категорії та роз`яснило, що пунктом 3 форми контракту добровольця територіальної оборони, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 07.03.2022 р. № 84 (далі - Форма контракту), передбачено, що на добровольця територіальної оборони, який уклав цей контракт, поширюються гарантії соціального і правового захисту, передбачені Законом України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та ст. 119 КЗпП. Отже, на думку Мінекономіки, роботодавець вправі вимагати від добровольця - члена ДФТГ підтвердження того, що виконання поставлених командиром завдань здійснюється у робочий час. Однак, 11.08.2022 (до оприлюднення даного роз`яснення) ОСОБА_1 подав заяву про поновлення його на роботі, на підставі якої роботодавцем видано наказ від 11.08.2022 р. про поновлення його на роботі. 16.08.2022 ОСОБА_1 знову подав заяву на увільнення його від роботи у зв`язку з виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони на підставі якого роботодавцем видано наказ від 16.08.2022 № 297/ВК про увільнення останнього від роботи з 16.08.2022 зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку, починаючи з 16.08.2022 р. КП «Київпастранс» подало запит до в/ч НОМЕР_2 , якій безпосередньо підпорядковується ДФ Пристоличної ТГ № 1 в Київській області про підтвердження залучення ОСОБА_1 до виконання державних та/або громадських обов`язків у робочий час. З відповіді від 03.11.2022 р. № 1015, яку надала в/ч НОМЕР_2 вбачається, що специфіка служби представників ДФТГ не передбачає постійного залучення громадян до виконання обов`язку за укладеним контрактом. З 19.07.2022 по теперішній час ОСОБА_1 у робочі години залучався до виконання завдань виключно згідно наказів командира Пристоличної ДФТГ. Отже, з даної відповіді вбачається, що ОСОБА_1 залучався до виконання обов`язків у робочий час виключно за ініціативними наказами командира ДФ Пристоличної ТГ № 1, що суперечить п. 3 Положення про добровольчі формування територіальних громад. 14.02.2023 р. роботодавцем видано наказ № 53/ВК про скасування наказу від 16.08.2022 № 297/ВК про увільнення ОСОБА_1 від роботи з 16.08.2022 зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку починаючи з 16.08.2022 та повідомлено ро необхідність приступити до роботи з 01.03.2023 р. 01.03.2023 р. ОСОБА_1 з`явився на роботу, але до виконаня посадових обов`язків приступати відмовився про що складено акт від 01.03.2023 р.Отже, якщо територіальна громада, при якій сформоване відповідне ДФ вважає за потрібне його наявність з метою виконання окремих задач в інтересах органу місцевого самоврядування то і фінансування такого добровольчого формування має здійснюватись за рахунок місцевого бюджету. На підставі викладеного, просить відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 20.03.2023 р. подали заперечення на відповідь на відзив, де зазначили, що чинне законодавство України виключає можливість функціонування ДФТГ, без узгодження та контролю такої діяльності військовими частинами, яким вони підпорядковуються за територіальним принципом. При цьому, самостійне визначення командиром ДФТГ своєї діяльності, як виконання державних та/або громадських обов`язків є незаконним та таким, що суперечить чинному законодавству України. 01.08.2022 р. розміщена стаття зі змісту якої вбачається, що 07.06.2022 р. почала свою роботу Муніципальна варта Пристоличної сільської ради, яка складається із добровольців Добровольчого формування Пристоличної територіальної громади №1. Зі статей розміщених на цьому ж сайд і за період з вересня 2022 по лютий 2023 видно, що діяльність муніципальної варти, до складу якої увійшла і ДФ Пристоличної ТГ №1, жодним чином не пов`язана з виконанням державних та/або громадських обов`язків у розумінні ч. 1 ст. 119 КЗпП, на яку посилається Позивач. Тобто, з 07.06.2022 р. ДФ Пристоличної сільської ради № 1 фактично інтегрувалося в Муніципальну варту Пристоличної сільської ради та почало виконувати завдання виключно в інтересах вказаної територіальної громади без узгодження такої діяльністі з військовою частиною НОМЕР_2 . ОСОБА_1 приховавши дану інформацію продовжував отримувати середній заробіток у КП «Київпастранс» до 19.07.2022 р. Таким чином, є очевидним, що з 07.06.2022 ОСОБА_1 перебуваючи у ДФ Пристоличної ТГ №1 не виконує державний га/або громадський обов`язок пов`язаний із захистом суверенітету та територіальної цілісності України, а працює в Муніципальній варті Пристоличної сільської ради виключно в інтересах вказаної територіальної громади. Питання про те. чому працівників ОСОБА_3 варти офіційно оформили та виділили фінансування на оплату їх праці лише 22.12.2022 ОСОБА_1 має вирішувати виключно з керівництвом Пристоличної сільської ради.

Суд, заслухавши думку представника відповідача, дослідивши письмові матеріали справи, приходить до висновку про те, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Відповідно до ч.1, ч. 2, ч. 3 ст. 12 ЦПК України, цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Встановлено, що 23.03.2022 року між командиром добровольчого формування Пристоличної територіальної громади № 1 ОСОБА_4 та ОСОБА_1 укладений контакт добровольця територіальної громади, за умовами якого Доброволець на добровільній основі, на час виконання державних та/або громадських обов`язків, перебуваючи під захистом Держави, маючи усі права, свободи, гарантії, закріплені Конституцією України, Кодексом законів про працю України, відповідно до ЗУ «Про основи національного спротиву» від 27.01.2022 року № 2024-ІХ та Положення про добровольці формування територіальних громад, затверджене Постановою КМУ від 29.12.2021 № 1449, уклали цей Контракт добровольця територіальної оборони, зокрема, про виконувати завдання територіальної оборони в межах відповідної територіальної громади протягом строку дії Контракту, відповідно до вимог визначених ЗУ «Про основи національного спротиву», Положенням та іншими нормативно-правовими актами України, що регулюють порядок діяльності добровольчих формувань територіальних громад, та цим Контрактом; додержуватися Конституції України та законів України та нормативно-правових актів при виконувати завдань та повноважень територіальної оборони, виконувати державні та/або громадські обов`язки в інтересах Українського народу. Згідно п. 2 Контракту на Добровольця, який зарахований до складу ДФТГ та уклав цей Контракт, поширюється дія статутів ЗСУ. Так, п.3 Контракту передбачено, на Добровольця, який уклав цей Контракт, поширюється гарантії соціального і правового захисту, передбачені ЗУ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та ст. 119 КЗпПУ. Пункт 5 Контракту передбачає, що цей Контракт є строковим та укладається строком на три роки. Контракт набрав чинності 23.03.2022 р.(а.с.16-18)

24.03.2022 року ОСОБА_1 написав Заяву Директору АП-8, в якій просить звільнити його від роботи у зв`язку з укладанням контракту добровольця територіальної оборони від 23.03.2022 р. (а.с.111)

24.03.2022 року виданий Наказ Філії Комунального підприємства «Киїпастранс» Автобусний парк № 8 № 62-24/ВК про увільнення від роботи ОСОБА_1 у зв`язку з виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони зі збереженням місця робот, посади і середнього заробітку на період виконання таких обов`язків (а.с.112).

Згідно Наказу від 29.07.2022 р № 241/ВК Філії КП «Київпастранс» автобусний парк № 8 припинило нараховувати та виплачувати середній заробіток ОСОБА_1 з 19.07.2022 року (а.с.26, 113).

11.08.2022 року ОСОБА_1 написав заяву про поновлення його на посаді контролера пасажирського транспорту до відділу експлуатації (а.с.114).

11.08.2022 року виданий Наказ Філії Комунального підприємства «Киїпастранс» Автобусний парк № 8 № 271/ВК про поновлення ОСОБА_1 трудових відносин з 12.08.2022 року (а.с.115).

16.08.2022 року ОСОБА_1 написав заяву про увільнення його від роботи у зв`язку з виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони (а.с.116).

16.08.2022 року виданий Наказ Філії Комунального підприємства «Киїпастранс» Автобусний парк № 8 № 271/ВК про увільнення ОСОБА_1 від роботи у зв`язку із виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони з 16.08.2022 року (а.с.117).

Згідно листа від 03.11.2022 р. № 1015 Військової частини НОМЕР_2 специфікація служби представників добровольчих формувань територіальних громад не передбачає постійного залучення громадян до виконання обов`язків за укладеним контрактом. З 19.07.2022 по теперішній час ОСОБА_1 у робочі години залучався до виконання завдань виключно згідно наказів командира Пристоличного ДФТГ. У разі залучення ОСОБА_1 до виконання завдань, поставлених командиром Пристоличного ДФТГ, у робочі години для отримання оплати середнього заробітку, у відповідності до ч. 1 ст. 119 КЗпП йому потрібно отримати від 137 об ТрО довідку Ф-5 та надати її за місцем свого працевлаштування.

Підтвердженням виконання ОСОБА_1 державних та/або громадських обов`язків у робочий час є довідки Пристоличної сільської ради Бориспільського району Київської області № 1046 від 08.04.2022 року, № 02-16/2008 від 18.08.2022 року, № 101 від 23.08.2022 року, № 146 від 20.09.2022 року, № 147 від 20.09.2022 року, яке підтверджує, що ОСОБА_1 залучений до виконання завдань у Добровольчому формуванні Пристоличної територіальної громади № 1 у складі НОМЕР_1 Окремого батальйону ТрО Бориспільського району на підставі контракту від 23.03.2022 року з понеділка по суботу включно щотижнево (з 8:00 до 20:00)(а.с. 19-23). Також матеріали справи містять Довідки Добровольчого формування Пристоличної територіальної громади № 1 в Київській області № 159 від 06.10.2022 р., № 160 від 06.10.2022 р., № 220 від 20.11.2022 р., № 216 від 28.11.2022 р.,№ 257 від 10.01.2023 р. (а.с.71-75), графік добровольця ОСОБА_1 на липень- грудень 2022 р. (а.с.76-81).

Листом від 25.11.2022 року № 466 Філія КП «Київпастранс» автобусний парк № 8 повідомляє, що у зв`язку з тим, що ч. 1 ст. 119 КЗпП України, не містить посилання на виконання державних або громадських обов`язків саме добровольцями, які уклали контракт, а також не визначає які державні або громадські обов`язки покладаються на працівника, на даний час відсутні обґрунтовані підстави застосовувати до добровольців територіальної оборони, які уклали контракт, положень ч. 1 ст. 119 КЗпП України в частині збереження заробітку (а.с. 24-25).

Матеріали справи містять Реєстр застрахованих осіб Державного реєстру загальнообов`язкового державного соціального страхування ОСОБА_1 за 2001-2022 роки (а.с.29-32), Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, адвокатський запит адвоката Тараско Т.Є. про надання належним чином завірених копій документів (контракту добровольця ТО укладеного з ОСОБА_1 , наказу про зарахування ОСОБА_1 до ДФ Пристоличної ТГ № 1, посвідчення члена добровольчого формування, графіків чергувань добровольця ОСОБА_1 за період з березня по грудень 2022 року, табелів обліку робочого часу за період з березня по грудень 2022 р., наказів командира ДФТГ, що підтверджують виконання поставлених ОСОБА_1 завдань територіальної оборони у робочий час за період з березня по грудень 2022 р.), витяг з сайту Укрпошта по пошуку трекінгу поштового відправлення,

Згідно Наказу від 14.02.2023 р № 53/ВК Філії КП «Київпастранс» автобусний парк № 8 скасовано наказ № 297/ВК від 16.08.2022 року «Про увільнення ОСОБА_5 від роботи у зв`язку із виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони (а.с. 119).

Згідно Повідомлення від 16.02.2023 р № 92 Філії КП «Київпастранс» автобусний парк № 8 на поштову адресу ОСОБА_6 направлено повідомлення про необхідність стати до роботи (а.с. 120).

01.03.2023 року складено Акт, що засвідчує, що ОСОБА_1 будучи повідомлений про необхідність приступити до виконання роботи за посадою з 01.03.2023 р., на підтвердження чого пред`явив надісланий йому лист № 92 від 16.02.2023 р., відмовився від виконання даної роботи пославшись на свою постійну зайнятість.

Також матеріали справи містять розписку начальника відділу кадрів автобусного парку № 8 «КП Київпастранс» Гречуха І.М. 01.03.2023 р. про отримання документів від ОСОБА_1 (а.с. 137), роздруківки статей з офіційного сайту Пристоличної сільської ради в соціальній мережі «Facebook» (а.с.146-153), Рішення Пристоличної сільської ради від 22.12.2022 № 1889-20-VIII «Про деякі питання оплати праці працівників закладів та установ, що фінансуються за рахунок коштів місцевого бюджету Пристоличної сільської ради», Рішення Пристоличної сільської ради від 22.12.2022 № 1885-20-VIII «Про бюджет Пристоличної сільської територіальної громади на 2023 рік» з Додатком № 3(а.с.154-158).

На виконання ухвали Вишгородського районного суду про витребування доказів від 02.03.2023 р. надано Добровольчим формуванням Пристоличної територіальної громади № 1 в Київській області: копія контракту Добровольця ТО ОСОБА_1 ; копія посвідчення Добровольця територіальної оборони ОСОБА_1 , копії графіків чергувань члена добровольчого формування ОСОБА_1 ; та ін. (а.с.178-196).

Згідно вимог ч. 1 ст. 10 ЦПК України суд при розгляді справи керується верховенством права. В Україні визнається і діє принцип верховенства права. Конституція України має найвищу юридичну силу; закони та інші нормативно-правові акти приймаються на основі Конституції Україниі повинні відповідати їй, що прямо передбачено устатті 8 Конституції України. Відповідно до ст.12 ЦПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно ст.ст. 15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Суд може захистити цивільне право або інтерес, зокрема, шляхом припинення дії, яка порушує право та відновлення становища, яке існувало до порушення.

Згідно ч. 1, 3 ст. 21 КЗпП України, трудовим договором є угода між працівником і роботодавцем (роботодавцем - фізичною особою), за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, а роботодавець (роботодавець - фізична особа) зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін. Трудовим договором можуть встановлюватися умови щодо виконання робіт, які вимагають професійної та/або часткової професійної кваліфікації, а також умови щодо виконання робіт, які не потребують наявності у особи професійної або часткової професійної кваліфікації.

Відповідно до ч. 1 ст. 119 КЗпП України в редакції, чинної на час виникнення спірних правовідносин, на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватись у робочий час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку.

Частиною 3 статті 119 КЗпП України, яка була чинною на час укладення позивачем контакту добровольця, було передбачено, що за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей".

Згідно ст. 64 Конституції України, в умовах воєнного або надзвичайного стану можуть встановлюватися окремі обмеження прав і свобод із зазначенням строку дії цих обмежень. Не можуть бути обмежені права і свободи, передбачені статями 24, 25, 27, 28, 29, 40, 47, 51, 52, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 62, 63 цієї Конституції.

Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про правовий режим воєнного стану», воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

24.02.2022 р. на території України введений воєнний стан відповідно до Указу Президента України №64/2022 від 24.02.2022 "Про введення воєнного стану в Україні", який у подальшому продовжувався та діє на сьогоднішній час.

Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин» прийнятий Верховною Радою України 01 липня 2022 року, набрав чинності 19 липня 2022 року, отже саме з 19 липня 2022 року ч. 3 ст. 119 КЗпП України діє в наступній редакції: за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи і посада на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».

Згодом, Міністерство економіки у своєму листі від 16.08.2022 р. №4711-06/59141-07, виділило працівників, які уклали контракт добровольця територіальної оборони, до окремої категорії та роз`яснило, що пунктом 3 форми контракту добровольця територіальної оборони, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 07.03.2022 р. № 84 (далі - Форма контракту), передбачено, що на добровольця територіальної оборони, який уклав цей контракт, поширюються гарантії соціального і правового захисту, передбачені Законом України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та ст. 119 КЗпП. Отже, роботодавець вправі вимагати від добровольця - члена ДФТГ підтвердження того, що виконання поставлених командиром завдань здійснюється у робочий час.

Як вбачається з матеріалів справи, 11.08.2022 (до оприлюднення даного роз`яснення) ОСОБА_1 подав заяву про поновлення його на роботі, на підставі якої роботодавцем видано наказ від 11.08.2022 р. про поновлення на роботі ОСОБА_1 з 12.08.2022 р.

16.08.2022 року ОСОБА_1 знову подав заяву на увільнення його від роботи у зв`язку з виконанням обов`язків добровольця територіальної оборони на підставі якої роботодавцем видано наказ від 16.08.2022 №297/ВК про увільнення останнього від роботи з 16.08.2022 зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку починаючи з 16.08.2022 р.

Відповідно до абз. 2 п. 3 Положення про добровольчі формування територіальних громад, затвердженого постановою КМУ від 29.12.2021 № 1449, діяльність добровольчого формування провадиться під безпосереднім керівництвом і контролем командира військової частини Сил територіальної оборони Збройних Сил за територіальним принципом.

Порядок утворення, комплектування, функціонування, підстави та порядок розформування добровольчих формувань територіальних громад визначаються Законом України «Про основи національного спротиву» від 16 липня 2021 року №1702 та Положенням про добровольчі формування територіальних громад,яке затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2021 року № 1449.

Доброволець Сил територіальної оборони Збройних Сил України - громадянин України або іноземець чи особа без громадянства, який перебуває в Україні на законних підставах впродовж останніх п`яти років та на добровільній основі зарахований до проходження служби у складі добровольчого формування Сил територіальної оборони Збройних Сил України (п. 1 ч. 1ст. 1 Закону № 1702).

В Україні з 1 січня 2022 року вступили в дію положення закону «Про основи національного спротиву».

Закон передбачає можливість створювати добровольчі формування територіальних громад, яким дозволено використовувати власну мисливську зброю. Він визначає, зокрема, такі поняття, як «національний спротив» та «територіальна оборона». Зокрема, згідно з текстом, територіальна оборона «складається з військової, цивільної та військово-цивільної складових» (п.3 ст.4 Закону).

У Законі прописано, що ДФТГ це воєнізований підрозділ, сформований на добровільній основі з громадян України, які проживають у межах території відповідної територіальної громади, який призначений для участі у підготовці та виконанні завдань територіальної оборони в межах території відповідної територіальної громади.

Положення про ДФТГ затверджено постановою Кабінету Міністрів України 29 грудня 2021 року за № 1449

Форму контракту добровольця територіальної оборони та посвідчення добровольця територіальної оборони затверджено наказом Міністерства оборони України від 07.03.2022 № 84 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 07.03.2022 за № 307/37643).

Пунктом 3 Форми контракту добровольця територіальної оборони передбачено, що на добровольця територіальної оборони, який уклав цей контракт, поширюються гарантії соціального і правового захисту, передбачені Законом України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей`та статті 119 КЗпП України.

Діяльність ДФТГ з виконання завдань, визначених пунктом 2 Положення про ДФТГ, не є військовою службою в розумінні Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Відповідно до Положення про ДФТГ, командир добровольчого формування є відповідальним за його діяльність, визначає завдання членам добровольчого формування з урахуванням їх спроможностей (пункт 3 Положення). Також до функцій командира ДФТГ належить контроль за додержанням умов контракту та припинення контракту у разі порушення добровольцем його умов (пункт 23 Положення).

Відтак, саме командири ДФТГ мають здійснювати, в т.ч. і на вимогу добровольця чи його роботодавця, підтвердження виконання поставлених командиром завдань територіальної оборони у робочий час. Форма такого підтвердження не визначена законодавством, тож командир може здійснювати підтвердження будь-якими належним чином засвідченими документами, які в достатній мірі вказують на залучення добровольця до виконання завдань територіальної оборони в його робочі (згідно визначеного роботодавцем режиму) дні.

З відповіді від 03.11.2022 №1015, яку надала в/ч НОМЕР_2 , вбачається, що специфіка служби представників добровольчих формувань територіальних громад не передбачає постійного залучення громадян до виконання обов`язків за укладеним контрактом. З 19.07.2022 р. по теперішній час ОСОБА_1 у робочі години залучався до виконання завдань виключно згідно наказів командира Пристоличної ДФТГ, що суперечить п. 3 Положення про добровольчі формування територіальних громад.

У разі залучення ОСОБА_1 до виконання завдань, поставлених командиром Пристоличної ДФТГ у робочі години, для отримання оплати середнього заробітку, у відповідності до ч. 1 ст. 119 КЗпП, йому необхідно отримати від 137 окремого батальйону сил ТрО довідку В-5 та надати її за місцем свого розташування. З матеріалів справи не вбачається, що ОСОБА_1 звертався про отримання даної довідки. Отже, у зв`язку з ненаданням ОСОБА_1 об`єктивних та неупереджених доказів про залучення його у ДФ Пристоличної ТГ № 1 до виконання державних та громадських обов`язків у робочий час згідно вимог чинного законодавця та згідно приписів ч.1 ст.23 ЗУ «Про національний спротив» фінансування та матеріально-технічне забезпечення національного спротиву здійснюється за рахунок і в межах коштів Державного бюджету України, місцевих бюджетів, а також з інших не заборонених законодавством України джерел. Отже, якщо територіальна громада, при якій сформоване відповідне добровольче формування вважає за потрібне його наявність і з метою виконання окремих задач в інтересах органу місцевого самоврядування то і фінансування такого добровольчого формування має здійснюватись за рахунок місцевого бюджету.

Щодо відшкодування моральної шкоди, то суд зазначає наступне.

Так, згідно ст. 237-1 КЗпП передбачено, що відшкодування роботодавцем моральної шкоди працівнику провадиться у разі, якщо порушення його законних прав, у тому числі внаслідок дискримінації, мобінгу (цькування), факт якого підтверджено судовим рішенням, що набрало законної сили, призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв`язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя. Порядок відшкодування моральної шкоди визначається законодавством. Згідно з п.13 Постанови Пленуму ВСУ № 4 від 31.03. 1995 р. «Про судову практику в справах про відшкодування моральної (немайнової) шкоди» судам необхідно врахувати, що відповідно до ст. 237-1 КЗпП за наявності порушення прав працівника у сфері трудових відносин (зокрема) невиплати належних йому грошових сум, тощо, яке призвело до його моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв`язків чи вимагає від нього додаткових зусиль для організації свого життя, обов`язок по відшкодуванню моральної (немайнової) шкоди покладається на власника або уповноважений ним орган незалежно від форми власності, виду діяльності чи галузевої належності.

Позивач оцінює нанесення йому моральної шкоди у розмірі 40 000 гривень, однак матеріали справи не містять належних, достовірних та достатніх доказів в розумінні ст.ст 76-80 ЦПК України.

На підставі викладеного, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст. ст.4, 10-13, 258-268, 354 ЦПК України, суд -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Київського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня проголошення судового рішення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 07 липня 2023 року.

Позивач: ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_3 , виданий Комінтернівським РВУМВС України в Одеській області 16.02.1998 року, РНОКПП НОМЕР_4 , місце реєстрації: АДРЕСА_2 ).

Відповідач: Комунальне підприємство «Київпастранс» (, адреса: 04070, м. Київ, вул. Набережне шосе, буд. 2) в особі Філії Комунального підприємства «Київпастранс» Автобусний парк № 8 (, адреса: 04119, м. Київ, вул. Сім`ї Хохлових, буд. 7/9).

Головуючий: М.Б.Баличева