Провадження № 2/686/195/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 березня 2023 року м. Хмельницький

Хмельницький міськрайонний суд Хмельницької області

в складі головуючого судді Заворотної О.Л.

секретаря судового засідання Сікори Ю.В.

з участю позивача ОСОБА_1

представника позивача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Хмельницький цивільну справу за позовом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 до Служби у справах дітей Хмельницької міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії,

встановив:

ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 звернулась до Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із позовом до Служби у справах дітей Хмельницької міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії, в обгрунтування якого вказала, що є бабусею малолітнього ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Мати ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) раніше проживала у місті Вугледар, Донецької області. Відповідно до Рішення Вугледарського міського суду Донецької області ОСОБА_4 була позбавлена батьківських прав відносно своїх дітей, у тому числі і ОСОБА_3 . Батько ОСОБА_3 , ОСОБА_5 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 ), є сином позивачки. ОСОБА_5 народився та проживав у АДРЕСА_1 , працював електрозварювальником на заводі «Азовсталь» у м. Маріуполь, Донецької області. З 28 лютого 2022 року ОСОБА_5 перестав виходити на зв`язок, місце його знаходження було позивачу невідоме. Наказом Служби у справах дітей Костянтинівскої міської ради №21/22-В від 16.03.2022 року ОСОБА_6 , як дитина, що залишилася без батьківського піклування, тимчасово був влаштований до позивачки. У квітні 2022 року, щоб убезпечити життя онука та своє, позивачка змушена була переїхати до Хмельницької області, де були взяті на облік внутрішньо переміщених осіб у місті Хмельницькому у червні 2022 року. Оскільки будь-які відомості про сина та його місцезнаходження були відсутні то 16.05.2022 року позивачка подала заяву до Хмельницького районного управління ГУНП в Хмельницькій області про розшук ОСОБА_5 . У липні 2022 року син позивачки ОСОБА_5 зателефонував з російського номеру, повідомив, що він живий, був примусово вивезений до російської федерації, зараз знаходиться на її території, не має документів. 15.07.2022 року поліція розшукову справу закрила. В той же час, малолітній онук позивачки, уже протягом тривалого періоду часу позбавлений батьківського піклування, потребує юридичного захисту своїх прав, однак, позивачка не можу це забезпечити, оскільки не має для цього відповідних правових підстав, так як є бабусею, а батько живий і не позбавлений батьківських прав. Позивачка звернулася із заявою до Служби у справах дітей Хмельницької міської ради, в якій повідомила, що її онук позбавлений батьківського піклування і просила призначити її його опікуном. 26.09.2022 року позивачка отримала від Служби у справах дітей відмову у задоволенні звернення, яка аргументована тим, що на сьогодні у служби у справах дітей відсутні підтвердження підстав для надання онуку позивачки статусу дитини, що позбавлена батьківського піклування. У зв`язку з чим просить визнати бездіяльність - Служби у справах дітей Хмельницької міської ради (), яка полягає у відмові скласти Акт про виявлення дитини, яка залишилася без батьківського піклування, переміщеної з територій, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій, або батьки якої перебувають на територіях, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/тимчасово окупованій території (Додаток 11 до Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 10.09.2022 р.) за зверненням ОСОБА_1 , відносно малолітнього онука, ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , протиправною та зобов`язати Службу у справах дітей Хмельницької міської ради (), скласти Акт про виявлення дитини, яка залишилася без батьківського піклування, переміщеної з територій, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій, або батьки якої перебувають на територіях, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/тимчасово окупованій території (Додаток 11 до Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 10.09.2022 р.) за зверненням ОСОБА_1 , відносно малолітнього онука, ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який позбавлений батьківського піклування.

24.12.2022 служба у справах дітей Хмельницької міської ради надала відзив на позов, де зазначила, що позивачем правильно зазначено, що відповідно до п. 24 підпункту 11 постанови Кабінету Міністрів України від 24.09.2008 року № 866 «Питання діяльності органів опіки та піклування, пов`язаної із захистом прав дитини» - статус дитини, позбавленої батьківського піклування, надається дітям, батьки яких не виконують свої обов`язки з виховання та утримання дитини з причин перебування батьків на територіях, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/тимчасово окупованій території, що підтверджується актом, складеним службою у справах дітей за формою згідно з додатком 11 постанови КМУ № 866. зазначена форма акта передбачає складання його працівниками служби у справах дітей разом із співробітниками територіального органу ДСНС та працівниками органів поліції на підставі документів, що підтверджують перебування батьків на територіях, розташованих в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/тимчасово окупованій території. Відповідно до копій документів, доданих до матеріалів справи, батько малолітнього ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_5 , перебуває на території держави-агресора, де йому надано «временное убежище». На запити служби у справах дітей до Хмельницького районного управління поліції ГУНП в Хмельницькій області щодо перебування ОСОБА_7 на тимчасово окупованій території надано відповідь про те. що місце перебування останнього встановлено, і він перебуває на території російської федерації, при цьому відмовився вказати місце свого перебування. Отже, служба у справах дітей Хмельницької міської ради вважає, що підстав для складання акту про виявлення дитини, яка залишилися без батьківського піклування, переміщеної з територій, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових дій), або батьки якої перебувають на територіях, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/ тимчасово окупованій території, щодо малолітнього ОСОБА_3 немає. Якщо батько (мати) примусово вивезені до держави-агресора і утримуються там примусово або позбавлені особистої свободи органами влади агресора, то підтвердженням цього є документи, визначені підпунктом 14 п. 24 постанови № 866: батьки яких позбавлені особистої свободи (затримані, взяті у заручники) органами влади держави-агресора (окупаційних адміністрацій та збройних формувань), що підтверджується довідкою державного підприємства, на яке покладено функції Національного інформаційного бюро відповідно до Закону України "Про оборону України", за формою, встановленою Мінреінтеграції, просить в позові відмовити.

17.02.2023 представник позивача подала заперечення на відзив, де вказала, що Постановами Кабінету Міністрів України від 10 травня 2022 року №580 та від 10.09.2022 року №1013 були внесені істотні зміни до «Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини» (постанова КМУ №866 від 24 вересня 2008 р.), які стосувалися саме введення на території України воєнного стану.

Основною метою внесених змін було здійснення ефективного захисту прав дітей в умовах воєнного стану в Україні. Відповідно до наказу Служби у справах дітей Костянтинівської міської ради №21/22-В від 16.03.2022 року, у порядку, що передбачений п.31 Постанови КМУ №866 від 24.09.2008 року, ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , як дитина, що залишилася без батьківського піклування, тимчасово був влаштований до родини бабусі ОСОБА_1 .

Проте Служба у справах дітей уже Хмельницької міської ради (після переміщення ОСОБА_3 разом із бабусею із території проведення воєнних (бойових) дій до міста Хмельницького) відмовляє ОСОБА_1 у надані її онукові ОСОБА_3 статусу дитини, що позбавлена батьківського піклування і, відповідно, призначенні її опікуном, з тих підстав, що з матеріалів розшукової справи батько дитини ОСОБА_5 знаходиться на території рф, а не на окупованій території України. А така підстава у п.24 «Порядку провадження» дослівно не зазначена як така, що дає право на отримання дитиною статусу позбавленої батьківського піклування. Проте така відмова не може бути законною і більше того не може відповідати інтересам дитини, для захисту прав якої діє Служба в справах дітей. На сьогоднішній день ОСОБА_8 позбавлений батьківського піклування у зв`язку із обставинами дії на території воєнного стану. Прямої норми, яка б надавала можливість йому отримати статус дитини позбавленої батьківського піклування, ні у Законах України «Про охорону дитинства» та «Про забезпечення організаційно правових умов соціального захисту дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування», а також у Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини (затверджений Постановою КМУ №866 від 24.09.2008 р.) немає. Однак є норми, які регулюють подібні за змістом відносини щодо надання такого статусу дитині, які залишилися без піклування батьків у зв`язку із тим, що батьки не виконують своїх обов`язків з виховання та утримання дитини з причин, які неможливо з`ясувати у зв`язку з перебуванням батьків на території, де ведуться або велися активні бойові дії, чи на окупованій території, що підтверджується актом, складеним службою у справах дітей за формою згідно з додатком 11. Служба у справах дітей не наділяє дитину статусом такої, що позбавлена батьківських прав. Однак, виявивши дитину, що залишилася без батьківського піклування і переміщена з території, яка розташована в районі проведення воєнних (бойових) дій, зобов`язана вчинити дії по захисту прав такої дитини, а саме скласти Акт згідно із додатком 11 до Постанови КМУ №866.

В судовому засіданні позивачка позовні вимоги підтримала та просила задовольнити в повному обсязі з підстав викладених у позовній заяві.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримала та просила задовольнити в повному обсязі з підстав викладених у позовній заяві.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, повідомлявся про час та місце судового розгляду в установленому законом порядку, подав клопотання про розгляд справи за відсутності представника.

Суд, заслухавши пояснення учасників судового розгляду, встановив наступні обставини справи та відповідні правовідносини.

ІНФОРМАЦІЯ_1 народився ОСОБА_3 , що підтверджується свідоцтвом про народження серія НОМЕР_1 , батько: ОСОБА_5 , мати: ОСОБА_4 .

Рішенням Вугледарського міського суду Донецької області від 24.02.2021 справа № 223/745/20 ОСОБА_4 позбавлено батьківських прав відносно малолітнього ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1

ОСОБА_1 є матір`ю ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_3 та бабусею ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно наказу служби у справах дітей Костянтинівської міської ради від 16.03.2022 № 22/22-В ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на виконання п. 31 Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою КМ України від 24.09.2008 № 866, на підставі заяви гр. ОСОБА_1 , оскільки малолітній онук залишився без батьківського піклування, тимчасово влаштовано до родини бабусі, ОСОБА_1

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 взяті на облік внутрішньо переміщених осіб, за фактичним місцем проживання АДРЕСА_2 , що підтверджується довідками №№ 6825-, 6825- від 16.06.2022 відповідно.

За заявою ОСОБА_1 16.05.2022 внесено до ЄРДР відомості № про кримінальне правопорушення № 0001003 за ознаками ч. 1 ст. 115 КК України, щодо зникнення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , з яким втрачено зв`язок з 28.02.2022, який в той час перебував в м. Маріуполь Луганської області поблизу заводу «Азовсталь», ОСОБА_5 перебував у розшуку з 16.05.2022 по 15.07.2022. В подальшому місцезнаходження ОСОБА_5 встановлено, а саме, те, що він перебуває за межами України на території рф, де отримав тимчасовий прихисток (свідоцтво НОМЕР_2 ).

Листом від 26.09.2022 Службою у справах дітей Хмельницької міської ради відмовлено у надані ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_1 статусу дитини позбавленої батьківського піклування.

Згідно з ст. 1 Закону України «Про охорону дитинства» діти, позбавлені батьківського піклування, це діти, які залишилися без піклування батьків у зв`язку з позбавленням їх батьківських прав, відібранням у батьків без позбавлення батьківських прав, визнанням батьків безвісно відсутніми або недієздатними, оголошенням їх померлими, відбуванням покарання в місцях позбавлення волі та перебуванням їх під вартою на час слідства, розшуком їх органами Національної поліції, пов`язаним з відсутністю відомостей про їх місцезнаходження, тривалою хворобою батьків, яка перешкоджає їм виконувати свої батьківські обов`язки, а також діти, розлучені із сім`єю, підкинуті діти, діти, батьки яких невідомі, діти, від яких відмовились батьки, діти, батьки яких не виконують своїх батьківських обов`язків з причин, які неможливо з`ясувати у зв`язку з перебуванням батьків на тимчасово окупованій території України або в районах проведення антитерористичної операції, здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, та безпритульні діти.

Згідно підп. 11-14 п. 24 Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою КМ України від 24.09.2008 № 866 (із змінами та доповненнями) статус дитини, позбавленої батьківського піклування, надається дітям:

11) батьки яких не виконують свої обов`язки з виховання та утримання дитини з причин перебування батьків на територіях, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/тимчасово окупованій території, що підтверджується актом, складеним службою у справах дітей за формою згідно з додатком 11;

12) батьки яких перебувають у розшуку як зниклі безвісти за особливих обставин або визнані такими, що зникли безвісти за особливих обставин, що підтверджується витягом з Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісти за особливих обставин (до початку його функціонування витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань);

13) батьки яких є військовополоненими (перебувають у полоні держави-агресора), що підтверджується довідкою державного підприємства, на яке покладено функції Національного інформаційного бюро відповідно до Закону України «Про оборону України», за формою, встановленою Мінреінтеграції;

14) батьки яких позбавлені особистої свободи (затримані, взяті у заручники) органами влади держави-агресора (окупаційних адміністрацій та збройних формувань), що підтверджується довідкою державного підприємства, на яке покладено функції Національного інформаційного бюро відповідно до Закону України «Про оборону України», за формою, встановленою Мінреінтеграції;

Акт про виявлення дитини, яка залишилася без батьківського піклування, переміщеної з територій, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій, або батьки якої перебувають на територіях, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні)/тимчасово окупованій території згідно з додатком № 11 до Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою КМ України від 24.09.2008 № 866 (із змінами та доповненнями) складається представником служба у справах дітей у присутності особи, яка виявила дитину або повідомила про неї разом із співробітником територіального органу ДСНС та працівником органу Національної поліції.

Разом з тим, встановлено, що ОСОБА_5 , батько ОСОБА_10 перебуває на території рф, де отирмав тимачасовий прихисток.

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

В силу ч. 1, 2 ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. У випадках, встановлених законом, до суду можуть звертатися органи та особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб або державних чи суспільних інтересах.

Здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного, невизнаного або оспореного права, свободи чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (частини перша та друга статті 5 ЦПК України).

Тлумачення вказаних норм свідчить, що цивільні права/інтереси захищаються у спосіб, який передбачений законом або договором, та є ефективним для захисту конкретного порушеного або оспорюваного права/інтересу позивача. Якщо закон або договір не визначають такого ефективного способу захисту, суд відповідно до викладеної в позові вимоги позивача може визначити у рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону. При розгляді справи суд має з`ясувати: чи передбачений обраний позивачем спосіб захисту законом або договором; чи передбачений законом або договором ефективний спосіб захисту порушеного права/інтересу позивача; чи є спосіб захисту, обраний позивачем, ефективним для захисту його порушеного права/інтересу у спірних правовідносинах. Якщо суд зробить висновок, що обраний позивачем спосіб захисту не передбачений законом або договором та/або є неефективним для захисту порушеного права/інтересу позивача, у цих правовідносинах позовні вимоги останнього не підлягають задоволенню. Однак, якщо обраний позивачем спосіб захисту не передбачений законом або договором, проте є ефективним та не суперечить закону, а закон або договір у свою чергу не визначають іншого ефективного способу захисту, то порушене право/інтерес позивача підлягає захисту обраним ним способом.

Отже, обрання позивачем неефективного способу захисту своїх прав є самостійною підставою для відмови в позові.

ОСОБА_1 звертаючиь із вказаним позовом, зазначила, що відмова служби у справах дітей Хмельницької міської ради скласти акт за формою № 11 щодо її неповнолітнього онука, позбавляє можливості отримати онуком статус дитини позбавленої батьківського піклування, та віповідно призначення позивачки опікуном (законним представником), чим порушуються права онука.

Разом з тим, в провадженні Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області перебуває справа № 686/26666/22 за позовом ОСОБА_1 до органу опіки та піклування виконавчого комітету Хмельницької міської ради про встановлення факту наявності статусу дитини, позбавленої батьківського піклування, встановлення опіки та призначення опікуна, розгляд якої не завершено.

Раховуючи вищевикладене, обраний поизвачем спосіб захисту не призведе до захисту порушеного, невизнаного або оспореного права, свободи чи інтересу особи, яка звернулася до суду, тобто є неефективним, у зв`язку з чим позов задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. ст.ст. 12, 13, 76, 81, 95, 141, 247, 258, 259, 263-265 ЦПК України, ст.ст. 4, 15 ЦК України, Законом України «Про охорону дитинства», Порядком провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою КМ України від 24.09.2008 № 866 (із змінами та доповненнями), суд -

вирішив:

В позові ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 до Служби у справах дітей Хмельницької міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії - відмовити.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Хмельницького апеляційного суду шляхом подання в 30-ти денний строк з дня проголошення рішення апеляційної скарги.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення набуває законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Позивач : ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_3 , АДРЕСА_2 .

Відповідач : Служба у справах дітей Хмельницької міської ради, , м. Хмельницький, вул. Грушевського, 88.

Дата складання повного тексту рішення суду 31.03.2023.

Суддя: