ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 червня 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 686/27912/21

Провадження № 22-ц/4820/707/23

Хмельницький апеляційний суд у складі

колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

Талалай О. І. (суддя-доповідач), Корніюк А. П., П`єнти І. В.,

секретар судового засідання Цугель А. О.,

з участю представника позивачки ОСОБА_1

розглянув у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на заочне рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 листопада 2022 року (суддя Салоїд Н. М., повне судове рішення складено 11.11.2022) у справі за позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_2 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору Орган опіки та піклування виконавчого комітету Хмельницької міської ради, про усунення перешкод у спілкуванні з дітьми та визначення участі у вихованні дітей.

Заслухавши доповідача, пояснення представника позивачки, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, суд

у с т а н о в и в:

У листопаді 2021 року ОСОБА_3 , звертаючись до суду із вказаним позовом, зазначала, що від спільного проживання із ОСОБА_2 мають дві доньки ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 . Рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 26.10.2021 визначено місце проживання дітей з батьком. Оскаржила судове рішення, проте бажає спілкуватися з дітьми, приймати участь у їх вихованні. Відповідач чинить їй перешкоди у цьому. Така поведінка ОСОБА_2 порушує її права та дітей.

Тому позивачка просила: зобов`язати ОСОБА_2 не чинити їй перешкоди у спілкуванні з дітьми та прийнятті участі у їх вихованні; визначити способи її участі у вихованні дітей ОСОБА_6 і ОСОБА_7 шляхом встановлення:

- періодичних побачень без присутності відповідача з 18.00 год п?ятниці до 18.00 год неділі кожного другого та четвертого тижня кожного місяця за місцем її проживання;

- у дні народження її родини без присутності відповідача з 9.00 год до 21.00 год наступного дня, а саме: матері ОСОБА_8 - 11 березня; доньки Ксенії - 05 березня; доньки ОСОБА_5 - 21 липня; батька ОСОБА_9 - 01 вересня; її - 21 січня;

- у дні православних релігійних та державних свят без присутності відповідача з 9.00 год до 12.00 год наступного дня: Різдво - 6 та 7 січня; Трійця; Пасха; 1 та 2 січня; 1 та 2 травня; 9 травня; 28 червня; 24 серпня; 14 жовтня;

- 30-денного загального строку (за 1-2 рази протягом літа) для літнього відпочинку з дітьми без присутності відповідача;

- 10-денного строку (не більше 1 разу на рік) для зимового відпочинку з дітьми.

Заочним рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 листопада 2022 року позов задоволено частково. Зобов`язано ОСОБА_2 не чинити перешкоди ОСОБА_3 у вихованні та спілкуванні з дітьми ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 . Визначено ОСОБА_3 порядок участі у вихованні малолітніх доньок ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 шляхом встановлення наступного графіка виховання та спілкування з дітьми:

- періодичних побачень щовівторка та четверга щотижня з 18 до 20 години без присутності батька за місцем їх проживання;

- періодичних побачень матері з дітьми у другий та четвертий тиждень кожного місяця з 12 години суботи до 15 години неділі без присутності батька за місцем проживання матері;

- другий день свят, визначених статтею 73 КЗпП України, з 15 до 19 години діти проводять час з матір`ю за місцем проживання матері без присутності батька з можливістю прогулянок в громадських місцях (парках, скверах), дитячих розважальних закладах, враховуючи стан здоров`я дітей за їх бажанням;

- щороку 21 січня (день народження матері), ІНФОРМАЦІЯ_3 (день народження ОСОБА_4 ) та ІНФОРМАЦІЯ_2 (день народження ОСОБА_5 ) з 18 до 20 години;

- спільний відпочинок влітку під час відпустки матері для забезпечення оздоровлення і відпочинку дітей двадцятиденний відпочинок період якого погоджується з батьком дітей без його присутності;

- у період зимових канікул протягом 5 днів за місцем проживання матері без присутності батька.

В задоволенні решти вимог відмовлено. Стягнуто із ОСОБА_2 908 грн судового збору та 8000 грн витрат на правову допомогу.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 27 січня 2023 року заява ОСОБА_2 про перегляд заочного рішення залишена без задоволення.

ОСОБА_2 , не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, в апеляційній скарзі просить його скасувати та ухвалити нове судове рішення про відмову в позові в частині вимог про усунення перешкод ОСОБА_3 у спілкування з дітьми та стягнення витрат на правову допомогу. В частині визначення порядку участі позивачки у вихованні дітей просить рішення суду змінити та встановити такий порядок: кожні вівторок та середу побачення ОСОБА_3 з дітьми з 15.00 год по 19.00 год, враховуючи режим дня дітей, стан їх здоров`я та бажання. Посилається на порушення норм матеріального та процесуального права. Позивачка не надала належних та допустимих доказів на підтвердження вчинення ним перешкод у спілкуванні з дітьми. Вважає, що правові підстави для задоволення позову про усунення перешкод у спілкуванні з дітьми відсутні з огляду на відсутність порушеного права ОСОБА_3 . Зауважує, що Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував про необхідність врахування, в першу чергу, інтересів дітей. Стверджує, що він та діти вважають за можливе встановити графік побачень з матір`ю щовівторка та щосереди з 15.00 год по 19.00 год за бажанням доньок. Суд першої інстанції не врахував інтереси та побажання дітей щодо зустрічей з матір`ю. При стягненні судових витрат суд не врахував те, що позивачка не надала детальний опис робіт, який є необхідний при стягненні витрат на правову допомогу.

Відзив ОСОБА_3 ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 10 квітня 2023 року залишено без розгляду.

У засіданні апеляційного суду представник позивачки апеляційну скаргу не визнав.

ОСОБА_2 не з`явився, про розгляд справи повідомлений відповідно до вимог ЦПК України. В апеляційній скарзі просить провести розгляд справи за його відсутності.

Орган опіки та піклування виконавчого комітету Хмельницької міської ради подав заяву про розгляд справи за відсутності представника.

Апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.

Відповідно до пункту 3 частини 3 статті 376 ЦПК України порушення норм процесуального права є обов`язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо справу (питання) розглянуто судом за відсутності будь-якого учасника справи, не повідомленого належним чином про дату, час і місце засідання суду (у разі якщо таке повідомлення є обов`язковим), якщо такий учасник справи обґрунтовує свою апеляційну скаргу такою підставою.

11 листопада 2022 року суд першої інстанції розглянув справу за відсутності відповідача та ухвалив заочне рішення.

Частиною 1 статті 280 ЦПК України передбачено, що суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов:

1) відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання;

2) відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин;

3) відповідач не подав відзив;

4) позивач не заперечує проти такого вирішення справи.

Згідно з частинами 1 і 2 статті 211 ЦПК України розгляд справи відбувається в судовому засіданні. Про місце, дату і час судового засідання суд повідомляє учасників справи.

Відповідно до частини 1 статті 223 ЦПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

На підставі статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

У матеріалах справи відсутні відомості про належне повідомлення позивача про розгляд справи 11 листопада 2022 року, що не відповідає вимогам ЦПК України.

Згідно з частинами 1-5 статті 128 ЦПК України суд викликає учасників справи у судове засідання або для участі у вчиненні процесуальної дії, якщо визнає їх явку обов`язковою. Суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою. Судові виклики здійснюються судовими повістками про виклик. Судові повідомлення здійснюються судовими повістками-повідомленнями. Судова повістка про виклик повинна бути вручена з таким розрахунком, щоб особи, які викликаються, мали достатньо часу для явки в суд і підготовки до участі в судовому розгляді справи, але не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання, а судова повістка-повідомлення - завчасно.

У разі ненадання учасниками справи інформації щодо їх адреси судова повістка надсилається фізичним особам, які не мають статусу підприємців, - за адресою їх місця проживання чи місця перебування, зареєстрованою у встановленому законом порядку (частина 7 статті 128 ЦПК України).

Судова повістка про розгляд справи 11 листопада 2022 року надсилалася ОСОБА_2 на адресу АДРЕСА_1 (а.с. 61).

Проте станом на день розгляду справи відповідач був зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 (а.с. 20).

Розгляд справи за відсутності відповідача порушує його права. Останній обґрунтовує свою апеляційну скаргу такою підставою.

Суд не забезпечив реалізацію процесуальних прав ОСОБА_2 , що є обов`язковою підставою для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення.

Установлено, що сторони є батьками ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 26 жовтня 2021 року, залишеним без змін постановою Хмельницького апеляційного суду від 31 травня 2022 року, у справі № 686/5977/21 задоволено позов ОСОБА_2 та визначено місце проживання малолітніх ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 з батьком ОСОБА_2 .

Сторони не можуть дійти згоди щодо участі матері у вихованні та спілкуванні з дітьми.

Позивачка бажає брати участь у вихованні доньок, піклуватися про них, спілкуватися з ними.

Наведені обставини підтверджуються матеріалами справи.

Пунктами 1, 2 статті 3 Конвенції про права дитини від 20 листопада 1989 року, ратифікованої Верховною Радою України 27 лютого 1991 року, передбачено, що в усіх діях щодо дітей, незалежно від того, здійснюються вони державними чи приватними установами, що займаються питаннями соціального забезпечення, судами, адміністративними чи законодавчими органами, першочергова увага приділяється якнайкращому забезпеченню інтересів дитини. Дитині забезпечується такий захист і піклування, які необхідні для її благополуччя, беручи до уваги права й обов`язки її батьків, опікунів чи інших осіб, які відповідають за неї за законом.

У пункті 3 статті 9 Конвенції про права дитини визначено, що держави-учасниці поважають право дитини, яка розлучається з одним чи обома батьками, підтримувати на регулярній основі особисті відносини і прямі контакти з обома батьками, за винятком випадків, коли це суперечить найкращим інтересам дитини.

Батьки або у відповідних випадках законні опікуни несуть основну відповідальність за виховання і розвиток дитини. Найкращі інтереси дитини є предметом їх основного піклування (пункт 1 статті 18 Конвенції про права дитини).

Європейський суд з прав людини зауважує, що оцінка загальної пропорційності будь-якого вжитого заходу, що може спричинити розрив сімейних зв`язків, вимагатиме від судів ретельної оцінки низки факторів та залежно від обставин відповідної справи вони можуть відрізнятися. Проте необхідно пам`ятати, що основні інтереси дитини є надзвичайно важливими. При визначенні основних інтересів дитини у кожному конкретному випадку необхідно враховувати дві умови: по-перше, у якнайкращих інтересах дитини буде збереження її зв`язків із сім`єю, крім випадків, коли сім`я виявляється особливо непридатною або явно неблагополучною; по-друге, у якнайкращих інтересах дитини буде забезпечення її розвитку у безпечному, спокійному та стійкому середовищі, що не є неблагополучним (рішення ЄСПЛ у справі Mamchur v. Ukraine, № 10383/09, § 100, від 16 липня 2015 року).

Відповідно до частини 1 статті 1 Закону України «Про охорону дитинства» (далі-Закон № 2402-III) контакт з дитиною - реалізація матір`ю, батьком, іншими членами сім`ї та родичами, у тому числі тими, з якими дитина не проживає, права на спілкування з дитиною, побачення зазначених осіб з дитиною, а також надання їм інформації про дитину або дитині про таких осіб, якщо це не суперечить інтересам дитини.

Сім`я є природним середовищем для фізичного, духовного, інтелектуального, культурного, соціального розвитку дитини, її матеріального забезпечення і несе відповідальність за створення належних умов для цього. Батько і мати мають рівні права та обов`язки щодо своїх дітей. Предметом основної турботи та основним обов`язком батьків є забезпечення інтересів своєї дитини (частини 1, 3 статті 11 Закону № 2402-III).

За змістом статті 141 СК України мати, батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини, незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою. Розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини, крім випадку, передбаченого частиною п`ятою статті 157 цього Кодексу.

На підставі статті 153 СК України мати, батько та дитина мають право на безперешкодне спілкування між собою, крім випадків, коли таке право обмежене законом.

Питання виховання дитини вирішується батьками спільно, крім випадку, передбаченого частиною п`ятою цієї статті. Той із батьків, хто проживає окремо від дитини, зобов`язаний брати участь у її вихованні і має право на особисте спілкування з нею. Той із батьків, з ким проживає дитина, не має права перешкоджати тому з батьків, хто проживає окремо, спілкуватися з дитиною та брати участь у її вихованні, якщо таке спілкування не перешкоджає нормальному розвиткові дитини (частина 1-3 статті 157 СК України).

В силу частин 1 і 2 статті 15 Закону № 2402-III дитина, яка проживає окремо від батьків або одного з них, має право на підтримання з ними регулярних особистих стосунків і прямих контактів. Батьки, які проживають окремо від дитини, зобов`язані брати участь у її вихованні і мають право спілкуватися з нею, якщо судом визнано, що таке спілкування не перешкоджатиме нормальному вихованню дитини.

Відповідно до частини 2 статті 159 СК України суд визначає способи участі одного з батьків у вихованні дитини (періодичні чи систематичні побачення, можливість спільного відпочинку, відвідування дитиною місця його проживання тощо), місце та час їхнього спілкування. В окремих випадках, якщо це викликано інтересами дитини, суд може обумовити побачення з дитиною присутністю іншої особи. Під час вирішення спору щодо участі одного з батьків у вихованні дитини береться до уваги ставлення батьків до виконання своїх обов`язків, особиста прихильність дитини до кожного з них, вік дитини, стан її здоров`я та інші обставини, що мають істотне значення, в тому числі стан психічного здоров`я одного з батьків, зловживання ним алкогольними напоями або наркотичними засобами.

З матеріалів справи та рішення у цивільній справі № 686/5977/21 вбачається, що сторони не можуть досягнути згоди щодо місця проживання дітей, участі матері у їх вихованні та спілкуванні з ними.

ОСОБА_3 , яка проживає окремо від дітей, бажає брати участь у вихованні своїх малолітніх доньок. Із запропонованим нею порядком участі у вихованні та спілкування з дітьми відповідач не погоджується, заперечує проти регулярного спілкування матері з доньками.

Матеріали справи не містять доказів, які б унеможливлювали участь матері у вихованні дітей та спілкуванні з ними.

Відповідно до висновку органу опіки та піклування Хмельницької міської ради № 1826/01-31 від 29.07.2022 визначено такі способи участі ОСОБА_3 у вихованні дітей: виключно за попередньою згодою дітей у громадських місцях міста Хмельницького у другий та четвертий тиждень кожного місяця у п`ятницю, суботу та неділю з 18.00 год до 20.00 год; щороку 21 січня (день народження матері), ІНФОРМАЦІЯ_3 (день народження Ксенії) та ІНФОРМАЦІЯ_2 (день народження ОСОБА_5 ) з 18.00 до 20.00 год. Якщо хтось із дітей сам ініціюватиме зустріч із матір`ю, батько не обмежує їх у виборі дня та години.

Колегія суддів вважає, що запропонований батьком в апеляційній скарзі та визначений органом опіки та піклування спосіб участі ОСОБА_3 у вихованні дітей не відповідатиме забезпеченню реалізації права матері на виховання доньок, можливості безперешкодного спілкування з ними та отримання малолітніми ОСОБА_6 і ОСОБА_7 достатньої кількості виховних заходів від кожного із батьків, що відповідає їх найкращим інтересам.

Частиною 6 статті 19 СК України передбачено, що суд може не погодитися з висновком органу опіки та піклування, якщо він є недостатньо обґрунтованим, суперечить інтересам дитини.

З урахуванням зазначених обставин справи, засад рівності прав та обов`язків матері і батька щодо дітей, відсутності доказів того, що спілкування з матір`ю шкодитиме інтересам доньок, бажання матері проводити більше часу разом з ними, інтересів дітей, для яких спілкування з матір`ю є необхідним для гармонійного розвитку, апеляційний суд вважає, що позов підлягає задоволенню частково.

Зважаючи на те, що рішення суду оскаржується лише відповідачем, у межах доводів апеляційної скарги колегія суддів вважає за необхідне визначити способи спілкування позивачки з дітьми з урахуванням згоди дітей, тривалий відпочинок за погодженням з батьком шляхом встановлення періодичних побачень матері з дітьми без присутності батька за згодою дітей:

- у другий та четвертий тиждень кожного місяця з 12 години суботи до 15 години неділі за місцем проживання матері;

- щороку у дні народження матері та дітей 21 січня, 05 березня, 21 липня з 18 до 20 години;

- другий день свят: Новий рік 2 січня, Різдво Христове 8 січня, Пасха (Великдень), День праці 2 травня, День пам`яті та перемоги над нацизмом у Другій світовій війні 1939-1945 років 10 травня, Трійця, День Конституції України 29 червня, День незалежності України 25 серпня, День захисників і захисниць України 15 жовтня з 15 до 19 години;

- протягом 20 днів влітку для відпочинку (період погоджується з батьком дітей);

- 5 днів у період зимових канікул для відпочинку.

Визначення такого способу спілкування матері з дітьми є необхідним для збереження зв`язків малолітніх доньок з матір`ю та забезпечення розвитку дітей у безпечному, спокійному та стійкому середовищі.

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги в частині відсутності доказів на підтвердження розміру понесених позивачкою витрат на правничу допомогу, оскільки у матеріалах справи міститься опис робіт (наданих послуг), акт виконаних робіт від 05.09.2022 та квитанція до прибуткового ордера № 14 від 11.11.2021 на суму 10000 грн (а.с. 54).

На підставі частин 1 і 2 статті 141 ЦПК України пропорційно розміру задоволених позовних вимог із ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 необхідно стягнути документально підтверджені витрати позивачки по оплаті судового збору за подання позовної заяви у сумі 726,40 грн та на професійну правничу допомогу у сумі 8000 грн.

Керуючись статтями 374, 376, 382, 384 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Заочне рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 листопада 2022 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.

Позов задовольнити частково.

Зобов`язати ОСОБА_2 не чинити ОСОБА_3 перешкоди у вихованні та спілкуванні з малолітніми дітьми ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Визначити способи участі ОСОБА_3 у вихованні малолітніх дітей ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 шляхом встановлення періодичних побачень матері з дітьми без присутності батька за згодою дітей:

- у другий та четвертий тиждень кожного місяця з 12 години суботи до 15 години неділі за місцем проживання матері;

- щороку у дні народження матері та дітей 21 січня, 05 березня, 21 липня з 18 до 20 години;

- другий день свят: Новий рік 2 січня, Різдво Христове 8 січня, Пасха (Великдень), День праці 2 травня, День пам`яті та перемоги над нацизмом у Другій світовій війні 1939-1945 років 10 травня, Трійця, День Конституції України 29 червня, День незалежності України 25 серпня, День захисників і захисниць України 15 жовтня з 15 до 19 години;

- протягом 20 днів влітку для відпочинку (період погоджується з батьком дітей);

- 5 днів у період зимових канікул для відпочинку.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути із ОСОБА_2 (місце проживання АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_3 (місце проживання АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_2 ) судові витрати у сумі 8726,40 грн (вісім тисяч сімсот двадцять шість грн 40 коп.).

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 03 липня 2023 року.

Суддя-доповідач О. І. Талалай

Судді А. П. Корніюк

І. В. П`єнта