РІШЕННЯ

Іменем України

30.03.2023 року м. Львів

Франківський районний суд м. Львова у складі:

головуючої - судді Марків Ю.С.,

за участю секретаря судового засідання Мучинської Ю.О.,

розглянувши у судовому засіданні в залі суду у м. Львові в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Кредобанк", за учасю третіх осіб - Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христина Миколаївна, Приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Меленчук Володимир Ігорович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Представник позивача ОСОБА_1 - адвокат Загоруйко Г. А. звернувся до суду з позовною заявою до Акціонерного товариства "Кредобанк", за учасю третіх осіб - Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христина Миколаївна, Приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Меленчук Володимир Ігорович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позов мотивує тим, що 3 січня 2022 року позивачці та її представнику стало відомо, що на примусовому виконанні у приватного виконавця Меленчука В. І. перебуває виконавче провадження №67476939 з примусового виконання виконавчого напису, вчиненого 27.10.2021 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. за реєстровим №4485 про звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме на двохкімнатну квартиру за АДРЕСА_1 , за рахунок чого задоволено вимоги АТ "Кредобанк" за період з 01.05.2020 року по 17.10.2021 року на загальну суму 894033,73 грн., з яких заборгованість за кредитом складає 801294,04 грн., заборгованість за відотками - 11216,13 грн., штраф в розмірі 76773,56 грн. та плата нотаріусу за вчинення виконавчого напису в розмірі 4750,00 грн. Вказує, що приватний нотаріус, порушив вимоги п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів та вимог ст.35 ЗУ "Про іпотеку", вчинивши оскаржуваний виконавчий напис 27.10.2021 року за період з 01.05.2020 року по 17.10.2021 року, або не у відповідності періоду за відповідною вимогою, або передчасно.

Окрім цього, зазначає, що позивачка з 05.11.2020 року перебуває замежами України, відтак фізично не могла отримати, передбачену ст.35 ЗУ "Про іпотеку", вимогу за період з 01.05.2020 року по 17.10.2021 року та виконати її у 30 денний строк, а за наслідком спливу якого відповідач міг звернутись до нотаріуса з заявою про вчинення виконавчого напису, однак такий вчинено було раніше - 27.10.2021 року, до закінчення 30 денного строку на виконання вимоги. Також зазначає, що з виконавчого напису вбачається безпідставне нарахування відсотків, тобто не у відповідності до умов кредитного договору, розмір штрафу також не відповідає умовам кредитного договору, а також стягнута заборгованість за інший період, ніж за період, який зазначено у досудовій вимозі, у зв`язку з чим розмір заборгованості є спірним.

Враховуючи вищевикладене, просить суд визнати таким, що не підлягає до виконання виконавчий напис нотаріуса від 27.10.2021 року, зареєстрований в реєстрі за №4485, виданого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. на загальну суму 894033,73 грн. та стягнути судові витрати.

Не погоджуючись з поданим позовом, від представника відповідача АТ "Кредобанк" надійшов відзив на позовну заяву, в якому просить суд відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.

Відзив мотивують тим, що 17.10.2017 року ОСОБА_1 уклала з ПАТ "Кредобанк" кредитний договір №655. В забезпечення виконання зобов`язання позичальника по кредитному договору позивачка 18.12.2018 року уклала з банком Договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Дячуком О.А. за ресєтровим №8990, предметом якого є нерухоме майно, а саме квартира АДРЕСА_2 та яка належить позивачці на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу №8936 від 17.10.2017 року. Вказують, що АТ "Кредобанк" дотримався вимог Кредитного договору №655 від 17.10.2017 року, укладеного з позивачкою ОСОБА_1 , однак остання своїх зобов`язань по кредитному договору щодо своєчасного повернення кредитних коштів, сплати процентів та комісій, не виконала, внаслідок чого утворилась заборгованість. 16 серпня 2021 року на адресу ОСОБА_1 направлено досудову вимогу, яка залишена без реагування. Вказують, що представник позивача, покликаючись на спірність заборгованості за кредитним договором, не надає будь-яких доказів щодо такого, контррозрахунку також не додає.

Щодо відповідності виконавчого напису нотаріуса вимогам закону заначається, що ними подано нотаріусу усі документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, з дотриманням строків, визначених ЗУ "Про нотаріат".

Щодо заявлених позивачем судових витрат вказують, що розмір таких є безпідставним та недоведеним, оскільки договір про надання правової допомоги носить загальний характер, відтак, на думку представника відповідача, сплачені кошти не можна віднести до даної справи, оскільки такі могли бути сплачені у різних справах.

Окрім цього, до суду надійшли пояснення третьої особи приватного нотаріуса Барбуляк Х.М., в яких остання просила відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Посилалась на те, що нею було дотримано всіх вимог Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5, а саме отримано документи, що підтверджують невиконання ОСОБА_1 своїх зобов`язань, розрахунок загальної заборгованості за кредитним договором №655, укладеним 17.10.2017 року, подані стягувачем АТ «Кредобанк», кредитний договір №655, укладений 17.10.2017 року, Договір іпотеки, посвідчений 17.10.2017 року приватним нотаріусом Дячуком О.А., зареєстрований в реєстрі за №8990.

Ухвалою Франківського районного суду м.Львова від 30.05.2022 року прийнято позовну заяву ОСОБА_1 до розгляду та відкрито провадження у вказаній цивільній справі; розгляд справи постановлено проводити в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Відповідно до вимог ч.2 ст.247 ЦПК України у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Суд дослідивши матеріали справи, вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом.

Вимогами ч.3 ст.12, ч.1 ст. 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Судом встановлено, що 27 жовтня 2021 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. було вчинено виконавчий напис №4485, щодо задоволення вимог AT «КРЕДОБАНК», за період з 01 травня 2020 року по 16 жовтня 2021 року включно, в загальному розмірі 894033,73 грн., що складається з неповернутої суми кредиту в розмірі 801294,04 грн., прострочених відсотків за користування кредитом в розмірі 11216,13 грн., штрафу за невиконання негрошових зобов`язань в розмірі 76773,56 грн., плати нотаріусу за вчинення виконавчого напису в розмірі 4750,00 грн., за рахунок коштів, отриманих від реалізації нерухомого майна ОСОБА_1 , а саме квартири АДРЕСА_2 .

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Меленчука В.І. від 11.11.2021 року було відкрито виконавче провадження №67476939.

За загальним правилом статей 15,16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першоюстатті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно достатті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» (далі Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюєтьсяЗаконом «Про нотаріат`та іншими актами законодавства України (частина першастатті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженийнаказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієїстатті Законунотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціямине більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками, наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Аналогічного висновку щодо застосування вказаних норм матеріального права у аналогічних правовідносинах, дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові від 29 березня 2019 року за наслідками розгляду цивільної справи № 137/1666/16-ц (касаційне провадження № 14-84цс19).

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і необґрунтованість вимог до боржника.

Така правова позиція викладена у постановах Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 07.02.2018 у справі № 4071/14-ц та від 12.04.2018 у справі № 761/32388/13-ц.

Відповідно до пункту 1 згаданого Переліку за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно (крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку) подаються:

а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів);

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Представник позивачки ОСОБА_1 - адвокат Загоруйко Г.А. у позові стверджує, що ними оспорюється розмір заборгованості, наданий приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису.

Згідно ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом.

Вимогами ч.3 ст.12, ч.1 ст. 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Як вбачається з матеріалів справи, представник відповідача належними та допустимими доказами не спростовує того, що мала місце спірність заборгованості, оскільки таким не подано жодних доказів на підтвердження того, які саме документи подавались ним приватному нотаріусу Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. для вчинення виконавчого напису та які дали б змогу суду встановити безспірність сум заборгованості боржника ОСОБА_1 перед АТ "Кредобанк" та відповідність таких документів Переліку.

Суд зазначає, що відповідачу було надано достатньо часу для надання таких доказів як з поданням відзиву на позовну заяву, так і в процесі розгляду справи, судом такий не обмежувався в наданні суду належних та допустимих доказів на підтвердження вказаних ним вимог.

Окрім цього, зі спірного виконавчого напису, вчиненого 27.10.2021 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М., зареєстрованого в реєстрі за №4485 вбачається, що задоволення вимог Акціонерного товариства "Кредобанк" проводиться за період з 01 травня 2020 року по 16 жовтня 2021 року.

Разом з тим, з досудової вимоги АТ "Кредобанк" щодо виконання договірних зобов`язань ОСОБА_1 №27-7476182/21 від 16.08.2021 року вбачається, що розрахунок заборгованості за кредитним договором №655 від 17.10.2017 року надається станом на 16.08.2021 року, та включає в себе заборгованість по основному боргу в розмірі 801294,04 грн.; прострочені проценти за користування кредитними коштами в розмірі 4938,08 грн.; нараховані проценти за користування кредитними коштами в розмірі 4002,28 грн.; нарахована пеня в розмірі 693,87 грн.; штраф за невиконання не грошових зобов`язань в розмірі 70363,20 грн.; загальна заборгованість становить 881291,47 грн.

Окрім цього, як вбачається зі спірного виконавчого напису, загальна сума, яка підлягає до стягнення на підставі виконавчого напису становить 894033,73 грн., яка складається з неповернутої суми кредиту в розмірі 801294,04 грн., прострочених відсотків за користування кредитом в розмірі 11216,13 грн., штрафу за невиконання негрошових зобов`язань в розмірі 76773,56 грн., плати нотаріусу за вчинення виконавчого напису в розмірі 4750,00 грн., тому суд вбачає, що в даному випадку є розбіжності у сумах, які підлягали стягненню.

Матеріали справи не містять доказів, що банком надавались докази приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису саме цієї суми, яка вказана у ньому.

А тому суд визнає, що заборгованість є спірною.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".

Згідно ч. 2 ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" первинні та зведені облікові документи можуть бути складені у паперовій або в електронній формі та повинні мати такі обов`язкові реквізити: назву документа (форми); дату складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Разом з тим, жодних доказів щодо заборгованості, яка виникла у позивачки перед відповідачем та з якою відповідач звернувся до приватного нотаріуса за вчиненням виконавчого напису, які б відповідали вищевказаним вимогам, таким не надано, а відтак визначити, коли та яким чином була сформована заборгованість за сумою кредиту, за який період та на яку суму було нараховано проценти кредитним договором, є неможливим.

Окрім цього, вищевказане неможливо встановити і з досудової вимоги, яка направлялась Акціонерним товариством "Кредобанк" Діденко В.С. Разом з тим, іншого розрахунку заборгованості представником відповідача до матеріалів справи не додано.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Вказана позиція суду відповідає правовій позиції, викладеній у постанові Верховного Суду України від 05.07.2017 року по справі № 6-887цс17.

Згідно пп.3.5 п.3 Глави 16 Порядку при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Нормою ст.49 Закону України «Про нотаріат» встановлено, що нотаріус відмовляє у вчиненні нотаріальної дії, якщо вчинення такої дії суперечить законодавству України.

За змістом норм ст.ст.15,16 ЦК України, ст.ст.34,50 Закону України «Про нотаріат» кожна особа має право звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. Нотаріальна дія, різновидом якої є вчинення виконавчого напису, або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вказані обставини свідчать про те, що на час вчинення спірного виконавчого напису визначена в ньому сума заборгованості не мала безспірного характеру, а тому останній було вчинено з порушенням вимог діючого законодавства.

Відповідно до статті 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Стаття 14 Конвенції визначає, що користування правами і свободами, визнаними в цій Конвенції, має бути забезпечене без дискримінації за будь-якою ознакою, зокрема і за ознакою статусу особи.

Європейський суд з прав людини вказує на те, що дискримінація означає поводження з особами у різний спосіб без об`єктивного та розумного обґрунтування у відносно схожих ситуаціях (див. mutatis mutandis рішення від 11 червня 2002 року у справі «Вілліс проти Сполученого Королівства», заява № 36042/97, § 48). Близьке за змістом визначення дискримінації закріплене у пункті 2 частини першоїстатті 1 Закону України «Про засади запобігання та протидії дискримінації в Україні».

Таким чином, суд дійшов висновку, що нотаріус при вчиненні виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом, чим порушив норми ст. 88 ЗУ «Про нотаріат», п.284 Інструкції та п.1 Переліку.

За встановлених судом обставин, між сторонами існував та існує невирішений спір щодо наявної заборгованості. Зазначене спростовує безспірність заборгованості боржника, тому позов підлягає задоволенню.

У зв`язку з викладеним вище, враховуючи, що безспірність заборгованості боржника перед кредитором не знайшла свого підтвердження, а також те, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Х.М. 27.10.2021 за реєстровим №4485 з порушенням приписів діючого законодавства, суд дійшов висновку про порушення прав та інтересів позивача з боку відповідача та обґрунтованість позову про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Вирішуючи питання про стягнення з відповідача витрат на професійну правову допомогу, суд виходить із диспозиції ч.1 ст. 137 ЦПК України, у відповідності до якої, витрати пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

Так, згідно ч.2 ст.137 ЦПК України, за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: розмір витрат на правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, визначаються згідно з умовами договору про надання правової допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.

Відповідно до ч. 3 ст. 137 Цивільного процесуального кодексу України для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Відповідно до ч. 3 ст. 133 ЦПК України, до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: 1) на професійну правничу допомогу; 2) пов`язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи; 3) пов`язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; 4) пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

Відповідно до п. 48 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ Про застосування судами законодавства про судові витрати у цивільних справах від 17.10.2014 року, витрати на правову допомогу, граничний розмір якої визначено відповідним законом, стягуються не лише за участь у судовому засіданні при розгляді справи, а і у разі вчинення інших дій поза судовим засіданням, безпосередньо пов`язаних із наданням правової допомоги у конкретній справі (наприклад складання позовної заяви, надання консультацій, переклад документів, копіювання документів). Зазначені витрати мають бути документально підтверджені та доведені.

Відповідно до ч. 8 ст. 141 ЦПК України розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).

За змістом статті 1 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»`договір про надання правової допомоги - це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачкою ОСОБА_1 04.01.2022 року укладено договір №03/2022 про надання правової допомоги з адвокатом Загоруйком Геннадієм Анатолійовичем, відповідно до умов якого адвокат зобов`язується забезпечувати захист прав, свобод і законних інтересів клієнта у будь-якому статусі; надавати клієнту консультації з питань кримінального, цивільного, господарського, адміністративного та податкового права; надавати клієнту правову інформацію, консультації і роз`яснення з правових питань, правового супроводу його діяльності в будь-якому статусі; складати заяви, скарги, заперечення, процесуальні та інші документи правового характеру, спрямованих на забезпечення реалізації прав, свобод і законних інтересів клієнта, недопущення їх порушень, а також на сприяння їх відновленню в разі порушення; організовувати ведення претензійно-позовної роботи по матеріалам, що підготовлені клієнтом; представляти інтереси клієнта у судах під час здійснення цивільного, господарського, адміністративного та конституційного судочинства, а також в інших державних органах, перед фізичними та юридичними особами.

Відповідно до умов вказаного договору клієнт зобов`язується сплатити гонорар (винагороду) за надану правову допомогу та компенсувати фактичні витрати на її надання в обсязі та на умовах, визначених договором.

Згідно з Додатком №1до Договору №03/2022 про надання правової допомоги від 04.01.2022 року сторони погодили, що розрахунок вартості однієї години надання будь-яких послуг становить 20% від розміру однієї мінімальної заробітної плати, встановленої законодавством, на дату підписання акта приймання-передачі наданих послуг; розрахунок мінімальної вартості одного документа - не менше 20% від розміру однієї мінімальної заробітної плати, встановленої законодавством, на дату підписання акта приймання-передачі наданих послуг ( відповідь на запит контролюючого органу, складання адвокатського запиту, складання клопотання); розрахунок мінімальної вартості одного документа - не менше 30% від розміру однієї мінімальної заробітної плати, встановленої законодавством, на дату підписання акта приймання-передачі наданих послуг (складання скарги, заперечень, юридична експертиза договорів та інших документів, досудове врегулювання спорів, складання позовної заяви, зустрічної позовної заяви, заперечень на позов, складання апеляційних та касаційних скарг) тощо.

Як вбачається з Акту №03/2022/465/2403/22/1 від 22.07.2022 року наданих послуг за Договором №03/2022 про надання правової допомоги від 04.01.2022 року адвокатом Загоруйком Г.А. надано позивачці правову допомогу на загальну суму16900,00 грн. Зокрема, 04.01.2022 року проведено зустріч та усну консультацію ОСОБА_1 щодо наявності інформації у Єдиному реєстрі боржників та перебуванні на виконанні виконавчого провадження №67476939 в Автоматизованій системі виконавчого провадження, укладення Договору №03/2022 про надання правової допомоги вартістю 1300,00 грн.; 10.01.2022 року отримано доступ до ВП №67476939 в Автоматизованій системі виконавчого провадження, що перебуває на примусовому виконанні у приватного виконавця Меленчука В.І. та ознайомлення із виконавчим документом - оскаржуваним виконавчим написом вартістю 2600,00 грн.; 03-16.02.2022 року - формування та заповнення форми Ордеру на надання правничої (правової) допомоги серії ВТ №1026250, складання та направлення Адвокатських запитів до АТ "Кредобанк" та ДПС України, отримання листа ДПС від 15.02.2022 року за вих.№91-4962/0/15-22 вих., усна консультація з направлення запитів та отриманої інформації вартістю 2600,00 грн.; 13.04.-06.05.2022 року - складання та подання до Франківського районного суду м.Львова позовної заяви ОСОБА_1 до АТ "Кредобанк" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає до виконання, підготовка додатків до позову, написання детального розпису вартості надання послуг та інше вартістю 7800,00 грн.; 22.07.2022 року - складання та подання до Франківського районного суду м.Львова заяви про вирішення питання про розподіл понесених судових витрат у справі №465/2403/22, укладення та підписання Акту №03/2022/465/2403/22/1 від 22.03.2022 року.

Як вбачається з Акту №03/2022/465/2403/22/2 від 18.12.2022 року наданих послуг за Договором №03/2022 про надання правової допомоги від 04.01.2022 року адвокатом Загоруйком Г.А. надано позивачці правову допомогу на загальну 9100,00 грн. Зокрема, 09.08.2022 року - складання та подання до Франківського районного суду м.Львова клопотання про прискорення розгляду справи вартістю 1300,00 грн.; 09.08.2022 року - складання та подання до Франківського районного суду м.Львова клопотання про надання документів у справі №465/2403/22 та доступу через Електронний суд вартістю 1300,00 грн.; 17-18.12.2022 року - ознайомлення із відзивом на позов від 31.10.2022 року, складання та подання до Франківського районного суду м.Львова відповіді на відзив, укладання та підписання Акту №03/2022/465/2403/22/2 від 18.12.2022 року, Рахунок-фактури за №03/2022/465/2403/22 від 18.12.2022 року вартістю 6500,00 грн.

Гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час (ст. 30 зазначеного Закону).

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

При визначенні суми відшкодування суд має виходити з критерію реальності адвокатських витрат (установлення їх дійсності та необхідності), а також критерію розумності їх розміру, виходячи з конкретних обставин справи та фінансового стану обох сторін. Ті самі критерії застосовує Європейський суд з прав людини, присуджуючи судові витрат на підставі ст.41 конвенції. Зокрема, згідно з його практикою заявник має право на компенсацію судових та інших витрат, лише якщо буде доведено, що такі витрати були фактичними й неминучими, а їх розмір - обґрунтованим (рішення у справі East/West Alliance Limited проти України , заява №19336/04). У рішенні ЄСПЛ у справі Лавентс проти Латвії зазначено, що відшкодовуються тільки витрати, які мають розумний розмір.

Щодо зазначення позивачем суми стягнення з відповідача судових витрат на правову допомогу, суд враховує, зокрема складність справи та час, який затрачено на фактичне надання правової допомоги, обсягу наданих послуг.

Суд вважає, що підлягають до стягнення витрати позивача на правову допомогу у цивільній справі за позовом про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання частково, оскільки, зважаючи на те, що справа є не складною, типовою, з врахуванням часу, необхідного на фактичне складання позовної заяви в такій категорії справ, обсягу наданих послуг, суд вважає, що сума на відшкодування витрат на правову допомогу в розмірі 5000,00 грн. є розумною та не завищеною.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що позов ОСОБА_1 задоволено, судові витрати на правову допомогу підлягають стягненню на користь позивачки з відповідача, відповідно до умов договору, що підтверджено належними засобами доказування, відтак суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача витрати на професійну правничу допомогу, що становить суму в розмірі 5000,00 гривень, що відповідає принципу розумності та реальності розміру витрат на правову допомогу.

Окрім цього, відповідно до положень статей 141 ЦПК України з відповідача на користь позивачки підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 992,40 гривень за подання позовної заяви.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.5, 12, 13, 81, 258, 263-265, 268 Цивільно-процесуального Кодексу України, Законом України "Про нотаріат", суд, -

УХВАЛИВ:

Позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Кредобанк", за учасю третіх осіб - Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христина Миколаївна, Приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Меленчук Володимир Ігорович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 27 жовтня 2021 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христиною Миколаївною за реєстровим номером №4485.

Стягнути з Акціонерного товариства "Кредобанк" на користь ОСОБА_1 992 (дев`ятсот дев`яносто дві) гривні 40 коп. судового збору.

Стягнути з Акціонерного товариства "Кредобанк" на користь ОСОБА_1 5000 (п`ять тисяч) гривень 00 коп. понесених судових витрат на правову допомогу.

Рішення може бути оскаржене до Львівського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_3 .

Відповідач: Акціонерне товариство "Кредобанк", код ЄДРПОУ 0980786, адреса: м.Львів, вул.Сахарова, буд.78.

Третя особа: Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу Барбуляк Христина Миколаївна, адреса: м.Львів, вул.Івана Рубчака, буд.5.

Третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Меленчук Володимир Ігорович, адреса: м.Львів, вул.Скляна, буд.11А, офіс211.

Суддя Ю.С. Марків